Ограничения по совместной работе супругов, близких родственников и свойственников в контексте антикоррупционного и трудового законодательства
Материал актуализирован с использованием правовых актов по состоянию на 28 марта 2024 г.
Анализируются ограничения по совместной работе супругов, близких родственников и свойственников (за исключением ограничения по совместному прохождению ими госслужбы), которые будут установлены антикоррупционным и трудовым законодательством. Даются дополнительные рекомендации по управлению ситуациями совместной работы указанных лиц в целях предупреждения коррупции.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
● Трудовой кодекс (далее – ТК)
● Гражданский кодекс (далее – ГК)
● Закон от 15.07.2015 № 305-З «О борьбе с коррупцией» (далее – Закон № 305-З)
● Закон от 17.07.2018 № 130-З «О нормативных правовых актах» (далее – Закон № 130-З)
● Общие положения Единого квалификационного справочника должностей служащих, утв. постановлением Минтруда и соцзащиты от 02.01.2012 № 1 (далее – Общие положения ЕКСД)
● Инструкция о порядке ведения трудовых книжек, утв. постановлением Минтруда и соцзащиты от 16.06.2014 № 40 (далее – Инструкция № 40)
Руководители организаций порой не усматривают потенциальных проблем в совместной работе супругов, близких родственников и свойственников, при которой один из них находится в непосредственной подчиненности или подконтрольности другого (далее – совместная работа супругов, близких родственников и свойственников), и совершают соответствующие кадровые назначения, ориентируясь исключительно на законодательные запреты такой совместной работы.
Не принимается во внимание, что между супругами, близкими родственниками и свойственниками, как правило, имеется особая моральная и материальная общность, в силу которой совместная работа этих лиц создает благоприятную почву для коррупционных и иных злоупотреблений и может способствовать, например:
● созданию непосредственно подчиненному по работе супругу, близкому родственнику или свойственнику льготного режима работы;
● необоснованному его поощрению;
● сокрытию совершенных им дисциплинарных проступков;
● содействию в необоснованном его продвижении (повышении) по должности;
● совместному хищению имущества организации и т.п.
Содержание ограничений по совместной работе супругов, близких родственников и свойственников
Ограничения по совместной работе супругов, близких родственников и свойственников установлены ч. 2 ст. 18 Закона № 305-З и ч. 1 ст. 27 ТК.
Справочно
В части 1 ст. 27 ТК, в отличие от ч. 2 ст. 18 Закона № 305-З, вместо терминов «близкие родственники» и «свойственники» используются термины «лица, состоящие между собой в близком родстве» и «лица, состоящие между собой в свойстве».
Далее по тексту использованы единые термины «близкие родственники» и «свойственники».
Законом от 30.12.2022 № 232-З «Об изменении законов по вопросам борьбы с коррупцией» в ч. 2 ст. 18 Закона № 305-З и ч. 1 ст. 27 ТК внесены изменения, в соответствии с которыми с 01.03.2023 запрещена совместная работа супругов, близких родственников и свойственников на должности руководителя (его заместителей), главного бухгалтера (его заместителей) и кассира в одной и той же (в одном и том же):
● госорганизации;
● обособленном подразделении госорганизации;
● организации, в уставном фонде которой 50 и более процентов акций (долей) находятся в собственности государства и (или) его административно-территориальных единиц (далее – негосударственная организация с преобладающей долей госсобственности);
● обособленном подразделении негосударственной организации с преобладающей долей госсобственности.
Справочно
До 01.03.2023 в ч. 2 ст. 18 Закона № 305-З и ч. 1 ст. 27 ТК запрет на совместную работу супругов, близких родственников и свойственников на должности руководителя (его заместителей), главного бухгалтера (его заместителей) и кассира был установлен только для госорганизаций (обособленных подразделений).
При этом в ч. 1 ст. 27 ТК супруги относились к категории близких родственников.
Анализируемые ограничения означают, что супруги, близкие родственники и свойственники не вправе занимать в соответствующей организации (ее обособленном подразделении) определенные должности служащих постоянно или временно либо по специальному полномочию, в т.ч. по совместительству, если в результате занятия таких должностей один из них будет находиться в непосредственной подчиненности или подконтрольности другого.
Справочно
Системный анализ нормативных правовых предписаний ТК и иных актов трудового законодательства свидетельствует, что:
● под занимаемой должностью служащего, как правило, понимается должность служащего, работу по которой работник выполняет в соответствии с заключенным с ним трудовым договором (контрактом), в т.ч. по совместительству;
● сведения о работе по занимаемой должности служащего вносятся в трудовую книжку работника (о работе по совместительству – по желанию работника);
● работник может быть уволен с той должности служащего, которую он занимает в соответствии с трудовым договором (контрактом) (ст. 17, 38, 42, 47, 50, 201, 405 и другие предписания ТК, подп. 4.2 п. 4 Декрета Президента от 15.12.2014 № 5 «Об усилении требований к руководящим кадрам и работникам организаций», п. 9 Инструкции № 40).
Указанные ограничения не распространяются на ситуации, когда супруги, близкие родственники или свойственники либо один из них выполняют работу по должности служащего, указанной в ч. 2 ст. 18 Закона № 305-З и ч. 1 ст. 27 ТК, без занятия такой должности в соответствии со ст. 67 ТК, ч. 7 п. 10 Общих положений ЕКСД.
Справочно
В части 2 ст. 18 Закона № 305-З и ч. 1 ст. 27 ТК определены случаи, когда запрещена совместная работа супругов, близких родственников и свойственников «на должности» руководителя (его заместителей), главного бухгалтера (его заместителей) и кассира, тогда как:
● в ст. 67 ТК определен порядок выполнения работником дополнительной работы «по должности» служащего без освобождения от своей основной работы (на условиях совмещения должностей служащих, исполнения обязанностей временно отсутствующего работника и др.);
● в соответствии с ч. 7 п. 10 Общих положений ЕКСД заместитель руководителя организации (структурного (обособленного) подразделения) выполняет обязанности руководителя в случае его отсутствия.
Например, такие ограничения не распространяются на ситуацию, при которой один из супругов является главным бухгалтером госорганизации, а второй – специалистом бухгалтерской службы этой же организации, который в период временного отсутствия заместителя главного бухгалтера исполняет его обязанности без освобождения от своей основной работы (п. 3 ч. 2 ст. 67 ТК).
Дискуссионным остается вопрос о том, является ли должность служащего, на работу по которой работник временно переведен в соответствии со ст. 321 ТК, занимаемой работником должностью.
В результате недостаточно ясно, распространяются ли анализируемые ограничения на ситуации, при которых в госорганизации или негосударственной организации с преобладающей долей госсобственности:
● один из супругов, близких родственников или свойственников в соответствии с заключенным с ним трудовым договором (контрактом) занимает одну из должностей, указанных в ч. 2 ст. 18 Закона № 305-З и ч. 1 ст. 27 ТК, а другой – временно переведен на одну из таких должностей в соответствии со ст. 321 ТК, в результате чего один из супругов, близких родственников или свойственников оказывается в непосредственной подчиненности или подконтрольности другого;
● оба супруга, близких родственника или свойственника в соответствии со ст. 321 ТК временно переведены на работу по должностям, указанным в ч. 2 ст. 18 Закона № 305-З и ч. 1 ст. 27 ТК, в результате чего один из них оказывается в непосредственной подчиненности или подконтрольности другого.
Обратим внимание, что при временном переводе на другую работу:
● новый трудовой договор (контракт) с работником не заключается (ч. 3 ст. 321 ТК);
● сведения о таком переводе в трудовую книжку, как правило, не вносятся (за исключением случаев, предусмотренных п. 34 Инструкции № 40);
● увольнение работника осуществляется с должности служащего, которая предусмотрена в заключенном с ним трудовом договоре (контракте), а не с должности служащего, на работу по которой он временно переведен.
Вместе с тем на период временного перевода работник освобождается от выполнения работы по должности служащего, которая предусмотрена заключенным с ним трудовым договором (контрактом), а работа по должности служащего, на которую он временно переведен, у данного нанимателя фактически становится для него основной работой.
С учетом изложенного в контексте трудового законодательства должность служащего, на работу по которой работник временно переведен в соответствии со ст. 321 ТК, можно было бы рассматривать как должность служащего, которую работник фактически временно занимает.
Одновременно напрашивается вывод, что такая должность служащего должна признаваться занимаемой должностью и в контексте антикоррупционного законодательства.
Однако такой вывод может привести к существенным проблемам в практике правоприменения.
Так, работник госорганизации и негосударственной организации с преобладающей долей госсобственности, который в соответствии с трудовым договором (контрактом) занимает должность служащего, не являющуюся должностью государственного должностного лица (далее – ГДЛ), при временном переводе на работу по должности ГДЛ должен будет дать письменное обязательство, предусмотренное ст. 16 Закона № 305-З (далее – обязательство), исполнять которое в силу краткосрочности временного перевода иногда будет сложно или даже невозможно.
Справочно
ГДЛ являются в т.ч. руководитель (его заместители), главный бухгалтер (его заместители) госорганизации (обособленного подразделения), негосударственной организации с преобладающей долей госсобственности (обособленного подразделения), а также иные работники таких организаций, постоянно или временно либо по специальному полномочию занимающие должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных обязанностей (абз. 3 ст. 1 Закона № 305-З).
Термины «организационно-распорядительные обязанности» и «административно-хозяйственные обязанности» определены в абз. 18 и 19 ст. 1 Закона № 305-З.
Обязательство обязаны подписать ГДЛ, лицо, претендующее на занятие должности ГДЛ (ч. 1 ст. 16 Закона № 305-З).
Например, если на момент временного перевода на работу по должности ГДЛ такой работник:
● занимается предпринимательской деятельностью, – занятие такой деятельностью на период временного перевода ему придется прекратить (абз. 2 ч. 1 ст. 17 Закона № 305-З);
● имеет счета в иностранных банках, – такие счета ему придется закрыть, за исключением случаев выполнения государственных функций в иностранных государствах и иных случаев, установленных законодательными актами (абз. 7 ч. 1 ст. 17 Закона № 305-З).
Кроме того, если такой работник временно переводится на работу по должности руководителя (его заместителя) или главного бухгалтера госорганизации, негосударственной организации с преобладающей долей госсобственности и на момент временного перевода выполняет иную оплачиваемую работу, не связанную с исполнением трудовых обязанностей по этой должности, выполнение такой работы на период временного перевода он должен будет прекратить (кроме педагогической (в части реализации содержания образовательных программ), научной, культурной, творческой деятельности и медицинской практики), если иное не установлено Конституцией и иными законодательными актами (ч. 2 ст. 17 Закона № 305-З).
Схожие проблемы могут возникнуть также в ситуациях, когда работник в соответствии с трудовым договором (контрактом) занимает должность ГДЛ, перечень антикоррупционных ограничений для которой меньше перечня таких ограничений для должности ГДЛ, на работу по которой работник временно переводится в соответствии со ст. 321 ТК.
Справочно
Подобные ситуации могут возникнуть, например, когда на работу по должности главного бухгалтера госорганизации, негосударственной организации с преобладающей долей госсобственности временно переводится заместитель главного бухгалтера этой организации.
С учетом изложенного представляется, что:
● должность служащего, на работу по которой работник временно переведен в соответствии со ст. 321 ТК, в контексте антикоррупционного законодательства и ч. 2 ст. 18 ТК нецелесообразно рассматривать как занимаемую работником должность;
● анализируемые ограничения нельзя распространять на вышеупомянутые ситуации совместной работы в госорганизации, негосударственной организации с преобладающей долей госсобственности супругов, близких родственников или свойственников, при которой оба или один из них в соответствии со ст. 321 ТК временно переведены на работу по должностям, указанным в ч. 2 ст. 18 Закона № 305-З и ч. 1 ст. 27 ТК.
Однако по данному вопросу необходимы официальное толкование или разъяснения в соответствии со ст. 69 Закона № 130-З.
Согласно ч. 2 ст. 27 ТК, из новой редакции которой усматривается, что запрет на совместную работу супругов, близких родственников и свойственников, установленный ч. 1 ст. 27 ТК для госорганизаций (обособленных подразделений) и негосударственных организаций с преобладающей долей госсобственности (обособленных подразделений), может устанавливаться и в других негосударственных организациях (обособленных подразделениях) по решению собственника имущества организации или уполномоченного им органа.
Справочно
До 01.03.2023 в ч. 1 ст. 27 ТК запрет на совместную работу близких родственников (включая супругов) и свойственников на должности руководителя (его заместителей), главного бухгалтера (его заместителей) и кассира устанавливался только для госорганизаций (обособленных подразделений), однако в ч. 2 ст. 27 ТК собственникам всех негосударственных организаций, в т.ч. с преобладающей долей госсобственности, предоставлялось право принимать решение об установлении в этих организациях аналогичного запрета.
Руководитель (его заместители), главный бухгалтер (его заместители) госорганизации (обособленного подразделения), негосударственной организации с преобладающей долей госсобственности (обособленного подразделения), лица, претендующие на занятие соответствующих должностей, дают обязательство, в которое включается в т.ч. ограничение по совместной работе супругов, близких родственников и свойственников, установленное ч. 2 ст. 18 Закона № 305-З.
Неподписание обязательства влечет отказ в назначении на соответствующие должности либо освобождение от занимаемых должностей в установленном законодательными актами порядке, в т.ч. на основании п. 5 ст. 47 ТК.
Для правильного понимания анализируемых ограничений следует раскрыть некоторые важные термины и понятия, с применением которых они сформулированы:
1) супруги, близкие родственники, свойственники;
2) госорганизация, негосударственная организация с преобладающей долей госсобственности, обособленное подразделение организации;
3) руководитель организации (обособленного подразделения) и его заместители;
4) непосредственная подчиненность и подконтрольность по работе.
1. Супруги, близкие родственники, свойственники. Из требований ст. 12, 15, 20 Кодекса о браке и семье следует, что супруги – мужчина и женщина, которые зарегистрировали заключение брака в госоргане, регистрирующем акты гражданского состояния.
Важно
Не являются супругами лица, находящиеся в т.н. фактических брачных отношениях (гражданском браке), а также лица, брак которых в установленном порядке расторгнут.
В части 1 ст. 27 ТК, а также в абз. 10 ст. 1 Закона № 305-З к близким родственникам отнесены:
● родители, усыновители (удочерители);
● дети, усыновленные (удочеренные);
● родные братья и сестры;
● дед, бабка и внуки.
Справочно
До 01.03.2023 в ч. 1 ст. 27 ТК супруги относились к категории близких родственников.
В контексте Закона № 305-З и ТК свойственниками являются родители, дети, в т.ч. усыновленные (удочеренные), усыновители (удочерители), родные братья и сестры супруга (супруги) (абз. 11 ст. 1 Закона № 305-З, ч. 1 ст. 27 ТК).
Важно
До 01.03.2023 в контексте Закона № 305-З и ТК свойственниками признавались также бабка, дед и внуки супруга (супруги).
Таким образом, с 01.03.2023 законодатель отменил запрет на совместную работу в одной и той же госорганизации (обособленном подразделении) на должности руководителя (его заместителей), главного бухгалтера (его заместителей) и кассира лиц, одно из которых является дедом, бабкой или внуком супруга (супруги) другого.
2. Госорганизация, негосударственная организация с преобладающей долей госсобственности, обособленное подразделение организации. Официальное толкование термина «государственная организация» дано в абз. 13 ст. 1 Закона № 305-З, а термина «обособленное подразделение организации» – в абз. 8 ч. 1 ст. 1 ТК.
Поскольку вышеуказанные термины используются в предписаниях ч. 2 ст. 18 Закона № 305-З и ч. 1 ст. 27 ТК, которые регулируют одни и те же правоотношения, толкование соответствующих терминов должно быть единообразным (абз. 6 п. 1 ст. 28, п. 1–3 ст. 30 Закона № 130-З).
Поэтому в рамках ч. 2 ст. 18 Закона № 305-З и ч. 1 ст. 27 ТК термин «государственная организация» необходимо понимать так, как это предусмотрено в абз. 13 ст. 1 Закона № 305-З, а термин «обособленное подразделение организации» – так, как это предусмотрено в абз. 8 ч. 1 ст. 1 ТК.
В соответствии с абз. 13 ст. 1 Закона № 305-З к госорганизациям относятся юрлица, имущество которых находится в собственности государства или его административно-территориальной единицы и закреплено за ними на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, в т.ч.:
● республиканские и коммунальные унитарные предприятия;
● госучреждения;
● гособъединения.
Помимо термина «государственная организации» в Законе № 305-З используется и термин «негосударственная организация» (абз. 5 ст. 1, абз. 9 ч. 1 ст. 37 Закона № 305-З).
Справочно
До 01.03.2023 термин «негосударственная организация» использовался в ТК только единожды – в ч. 2 ст. 27 ТК, а с 01.03.2023 в ТК уже не применяется.
Системный анализ Закона № 305-З, а также ст. 213, 276, 277 ГК позволяет утверждать, что в Законе № 305-З под негосударственными организациями понимаются юрлица, имущество которых принадлежит им на праве собственности либо передано им на праве хозяйственного ведения или оперативного управления и принадлежит на праве собственности другим юридическим или физическим лицам.
Справочно
В статьях 276 и 277 ГК определены особенности права хозяйственного ведения и права оперативного управления.
Негосударственными организациями являются, например, хозобщества и хозяйственные товарищества, ЧУП, частные учреждения, производственные кооперативы и др.
Негосударственные организации, уставный фонд которых разделен на доли (акции) учредителей (участников), – это хозобщества и хозяйственные товарищества (п. 1 ст. 63 ГК).
При этом доли (акции) в уставном фонде хозобщества (хозяйственного товарищества) являются самостоятельным объектом права собственности и иных вещных прав (например, права хозяйственного ведения) и могут принадлежать на праве собственности в т.ч. государству и (или) его административно-территориальным единицам.
Справочно
В соответствии с п. 1–3 ст. 213, п. 1 ст. 215 ГК:
● собственность может быть государственной и частной;
● госсобственность выступает в виде республиканской собственности и коммунальной собственности;
● субъектом права республиканской собственности является Республика Беларусь, а субъектами права коммунальной собственности являются административно-территориальные единицы;
● субъектами права частной собственности являются физлица и негосударственные организации.
Поскольку в ч. 2 ст. 18 Закона № 305-З и ч. 1 ст. 27 ТК собственность государства отграничивается от собственности его административно-территориальных единиц, с учетом вышеуказанных положений ГК можно констатировать, что в соответствующих положениях Закона № 305-З и ТК под собственностью государства понимается республиканская собственность (собственность Республики Беларусь), а под собственностью его административно-территориальных единиц – коммунальная собственность.
При этом права собственника имущества госорганизаций осуществляют:
● от имени Республики Беларусь – Правительство, а также в пределах, установленных законодательством, республиканские органы госуправления, другие госорганы и организации, уполномоченные управлять таким имуществом;
● от имени административно-территориальных единиц – соответствующие органы местного управления и самоуправления, а также в пределах, установленных законодательством, уполномоченные ими госорганизации.
Собственниками имущества негосударственных организаций, как правило, являются сами эти организации. Однако, например, собственником имущества ЧУП является физлицо или другая негосударственная организация.
Важно
Таким образом, с 01.03.2023 ограничения, установленные ч. 2 ст. 18 Закона № 305-З и ч. 1 ст. 27 ТК, распространяются на госорганизации, а также хозобщества и хозяйственные товарищества с преобладающей долей госсобственности.
Из требований абз. 8 ч. 1 ст. 1 ТК следует, что обособленное подразделение организации – это не являющееся юрлицом подразделение организации, которому для совершения операций организацией открыт текущий (расчетный) банковский счет с предоставлением права распоряжаться денежными средствами на счете должностным лицам этих подразделений на основании доверенности:
● филиал;
● представительство;
● структурное подразделение организации, расположенное вне места ее нахождения либо по месту ее нахождения.
Чаще всего организации создают обособленные подразделения в виде филиалов и представительств, которые с учетом требований ст. 51 ГК обладают следующими дополнительными особенностями:
● создаются для защиты и представительства интересов организации, совершения от ее имени сделок и иных юридических действий (представительство) либо для осуществления всех или части функций организации, в т.ч. функций представительства (филиал);
● наделяются создавшей их организацией имуществом, которое учитывается отдельно на балансе организации;
● действуют на основании положений, утвержденных создавшей их организацией;
● возглавляются руководителем, который назначается создавшей их организацией и действует на основании ее доверенности.
Иногда в актах законодательства и в правоприменительной практике используется термин «обособленное структурное подразделение организации», под которым фактически понимается обособленное подразделение организации.
Важно
Анализируемые ограничения не распространяются на ситуации совместной работы супругов, близких родственников и свойственников в одном и том же структурном подразделении, не являющемся обособленным подразделением (отдел, сектор, бюро, группа, цех, производство, лаборатория, участок, бригада, звено и т.п.), госорганизации, негосударственной организации с преобладающей долей госсобственности (обособленного подразделения).
Далее по тексту используется термин «родственники», под которым понимаются супруг (супруга), близкие родственники и свойственники.
3. Руководитель организации (обособленного подразделения) и его заместители. Анализируемые ограничения с 01.03.2023 распространяются на ситуации совместной работы родственников в одной и той же госорганизации (обособленном подразделении), негосударственной организации с преобладающей долей госсобственности (обособленном подразделении) только на должностях служащих, перечисленных в ч. 2 ст. 18 Закона № 305-З и ч. 1 ст. 27 ТК.
На практике некоторые проблемы возникают при определении того, кто является руководителем организации (обособленного подразделения) и его заместителями.
Под руководителем организации понимается физлицо, которое в силу закона или учредительного документа организации осуществляет руководство организацией, в т.ч. выполняет функции ее единоличного исполнительного органа (ч. 1 ст. 252 ТК).
Под руководителем обособленного подразделения организации на практике понимается физлицо, назначенное руководителем организации для руководства деятельностью обособленного подразделения.
Базовые наименования должностей для руководителей организаций предусмотрены в ч. 3 п. 6 Общих положений ЕКСД – генеральный директор, директор, заведующий, начальник, председатель, управляющий.
В актах законодательства предусмотрены и другие наименования должностей руководителей организаций, например, главный врач, ректор и др.
Аналогичные наименования должностей руководителя организации (за исключением наименования должности «Генеральный директор») могут быть также использованы для руководителя обособленного подразделения организации, например, «Директор филиала» (ч. 5 п. 6 Общих положений ЕКСД).
Заместитель руководителя организации (обособленного подразделения) выполняет обязанности по руководству и управлению определенным направлением (видом) деятельности организации (обособленного подразделения), а также обязанности руководителя в случае его отсутствия (ч. 7 п. 10 Общих положений ЕКСД).
Справочно
С 01.05.2021 главный инженер организации не является заместителем руководителя организации (обособленного подразделения) (постановление Минтруда и соцзащиты от 22.03.2021 № 20 «Об изменении Общегосударственного классификатора Республики Беларусь «Занятия» (ОКРБ 014-2017)»).
Однако возможны ситуации, когда работник в силу занимаемой должности наряду с функциями главного инженера организации (обособленного подразделения) выполняет функции заместителя руководителя организации (обособленного подразделения), и наименование его должности представляет собой двойное наименование, например, «Заместитель директора – главный инженер» или «Первый заместитель директора – главный инженер».
4. Непосредственная подчиненность и подконтрольность по работе. В законодательстве термины «подчиненность», «подконтрольность», «непосредственная подчиненность» и «непосредственная подконтрольность» не раскрываются и в правоприменительной практике толкуются исходя из буквального значения слов и выражений, использованных законодателем.
Подчиненность представляет собой отношения между руководителем (организации, обособленного или структурного подразделения, по направлению деятельности) и работником, при которых руководитель имеет право издавать распоряжения и приказы, давать указания и поручения, обязательные для исполнения работником. Такие отношения возникают из полномочий по управлению коллективом и выражаются в распределении обязанностей между работниками, в организации труда, поддержании дисциплины, применении мер ответственности и поощрения и т.п.
Подконтрольность представляет собой отношения между исполнителем, имеющим определенные обязанности, и лицом, которому он подотчетен по определенному направлению деятельности или в целом по работе.
Непосредственность означает, что подчиненность или подконтрольность между конкретными лицами является прямой. Иными словами, между руководителем и работником, а также лицом, осуществляющим контроль, и исполнителем отсутствует какой-либо иной руководитель (лицо, осуществляющее контроль), в подчинении (подконтрольности) которого находится работник (исполнитель).
Непосредственная подчиненность или подконтрольность одного работника другому определяется на основании их должностных инструкций и других ЛПА, в которых определены права, обязанности и взаимоотношения соответствующих работников.
Важно
Анализируемые ограничения не распространяются на ситуации, когда родственники хоть и занимают в одной и той же госорганизации (обособленном подразделении), негосударственной организации с преобладающей долей госсобственности (обособленном подразделении) должности служащих, перечисленные в ч. 2 ст. 18 Закона № 305-З и ч. 1 ст. 27 ТК, однако ни один из них не находится в непосредственной подчиненности или подконтрольности другого.
Например, не будут нарушены анализируемые ограничения в ситуациях, когда один из супругов занимает в госорганизации:
● должность заместителя руководителя организации, а другой – должность главного бухгалтера, при этом оба непосредственно подчиняются руководителю организации;
● должность кассира, а другой – должность руководителя организации, при этом кассир непосредственно подчиняется главному бухгалтеру.
Совместная работа родственников как проявление конфликта интересов
При определении обоснованности совместной работы родственников наряду с требованиями ч. 2 ст. 18 Закона № 305-З и ч. 1 ст. 27 ТК необходимо учитывать и предписания Закона № 305-З о порядке предотвращения и урегулирования конфликта интересов.
Конфликт интересов – это ситуация, при которой личные интересы ГДЛ или его родственников влияют или могут повлиять на надлежащее исполнение ГДЛ своих трудовых обязанностей при принятии им решения или участии в принятии решения либо совершении других действий по работе (абз. 12 ст. 1 Закона № 305-З).
Справочно
Поскольку в новой редакции абз. 11 ст. 1 Закона № 305-З сокращен перечень свойственников, в контексте абз. 12 ст. 1 Закона № 305-З к ситуациям конфликта интересов с 01.03.2023 уже не относятся ситуации, при которых личные интересы бабки, деда или внуков супруга (супруги) ГДЛ влияют или могут повлиять на надлежащее исполнение ГДЛ своих трудовых обязанностей.
В госорганизациях и негосударственных организациях с преобладающей долей госсобственности ГДЛ являются в т.ч.:
· руководители организаций и их заместители;
· главные бухгалтеры и их заместители;
· руководители обособленных подразделений и их заместители;
· руководители других структурных подразделений и их заместители;
· иные работники, занимающие должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных обязанностей.
Закон № 305-З дает лишь определение термина «конфликт интересов», однако не приводит перечень конкретных ситуаций конфликта интересов.
Некоторые подходы к определению перечня ситуаций конфликта интересов сформированы в правоприменительной практике.
Большинство таких ситуаций универсальны для всех организаций, а некоторые – специфичны для отдельно взятых организаций и предопределяются особенностями их структуры, производственной, финансовой, иной хозяйственной, контрольной и другой деятельности.
Исчерпывающий перечень ситуаций конфликта интересов привести невозможно.
В каждой организации примерный перечень ситуаций конфликта интересов (далее – примерный перечень), порядок их предотвращения и урегулирования рекомендуется утвердить ЛПА (далее – ЛПА о конфликте интересов).
Утверждение примерного перечня позволит дисциплинировать не только ГДЛ, но и уполномоченных должностных лиц нанимателя, поскольку:
● с одной стороны, ГДЛ будут обязаны уведомлять нанимателя о возникновении или возможности возникновения как минимум ситуаций, указанных в примерном перечне, и за невыполнение этой обязанности понесут дисциплинарную и иную ответственность;
● с другой стороны, это исключит чрезмерную свободу личного усмотрения уполномоченных должностных лиц нанимателя при квалификации конкретных ситуаций как ситуаций конфликта интересов и решении вопросов об ответственности ГДЛ за нарушение порядка предотвращения и урегулирования такого конфликта.
Справочно
В соответствии с ч. 1 и 2 ст. 21 Закона № 305-З:
1) ГДЛ:
● обязано уведомить в письменной форме своего непосредственного руководителя о возникновении или возможности возникновения конфликта интересов, как только ему станет об этом известно;
● вправе в письменной форме заявить самоотвод от принятия решения, участия в принятии решения либо совершения других действий по работе, которые вызывают или могут вызвать возникновение конфликта интересов;
2) непосредственный руководитель ГДЛ обязан:
● рассмотреть письменное уведомление ГДЛ о возникновении или возможности возникновения конфликта интересов;
● разрешить заявленный ГДЛ самоотвод (если таковой был заявлен);
● о возникновении или возможности возникновения конфликта интересов и результатах рассмотрения заявленного ГДЛ самоотвода информировать руководителя организации;
3) руководитель организации, которому стало известно о возникновении или возможности возникновения конфликта интересов, обязан незамедлительно принять меры по его предотвращению или урегулированию.
С 01.03.2023:
● в новой редакции ч. 4 и 5 ст. 21 Закона № 305-З изложен особый порядок предотвращения и урегулирования конфликта интересов в деятельности ГДЛ, являющегося руководителем организации;
● обязанность ГДЛ по соблюдению порядка предотвращения и урегулирования конфликта интересов, предусмотренного ст. 21 Закона № 305-З, включается в обязательство, а нарушение этой обязанности является основанием для увольнения ГДЛ по п. 5-1 ст. 47 ТК как за нарушение обязательства.
При отсутствии примерного перечня наниматель, рассматривающий вопрос о привлечении к ответственности ГДЛ или другого работника организации за нарушение порядка предотвращения и урегулирования конфликта интересов, обязан доказать, что в конкретной ситуации личные интересы ГДЛ или его родственников однозначно влияли или могли повлиять на надлежащее исполнение ГДЛ своих трудовых обязанностей при принятии им решения или участии в принятии решения либо совершении других действий по работе.
В качестве универсальных ситуаций конфликта интересов можно рассматривать ситуации, когда:
● в непосредственной подчиненности или подконтрольности ГДЛ находится работник, являющийся его родственником;
● ГДЛ находится в непосредственной подчиненности или подконтрольности работника, являющегося его родственником.
Связано это с очень высокой вероятностью того, что ГДЛ, принимая решение, участвуя в принятии решения или совершая другие действия по работе в отношении такого работника, совместно с ним либо под его руководством или контролем будет находиться под влиянием личных интересов и не сможет быть полностью объективным и беспристрастным.
Именно в целях предотвращения конфликта интересов и предупреждения коррупции в ч. 2 ст. 18 Закона № 305-З и ч. 1 ст. 27 ТК установлены ограничения по совместной работе родственников на должности руководителя (его заместителей), главного бухгалтера (его заместителей) и кассира в одной и той же госорганизации (обособленном подразделении), негосударственной организации с преобладающей долей госсобственности (обособленном подразделении).
Однако эти ограничения охватывают очень узкий круг ситуаций конфликта интересов, связанного с совместной работой родственников.
В связи с изложенным в госорганизациях и негосударственных организациях с преобладающей долей госсобственности в целях предупреждения коррупции рекомендуется в ЛПА о конфликте интересов:
1. В примерный перечень включить ситуации совместной работы ГДЛ со своим родственником:
● независимо от занимаемых ими должностей, в т.ч. на должностях, перечисленных в ч. 2 ст. 18 Закона № 305-З и ч. 1 ст. 27 ТК;
● когда оба или один из них выполняют работу по должностям, перечисленным либо не перечисленным в ч. 2 ст. 18 Закона № 305-З и ч. 1 ст. 27 ТК, без занятия таких должностей.
Пример.
При таких обстоятельствах конфликт интересов возникнет в ситуациях, когда родственниками являются:
● заместитель руководителя госорганизации, выполняющий обязанности руководителя в случае его отсутствия, и главный бухгалтер этой же госорганизации;
● заместитель руководителя госорганизации и специалист структурного подразделения этой же госорганизации, который в период временного отсутствия руководителя данного структурного подразделения исполняет его обязанности без освобождения от своей основной работы, если согласно ЛПА госорганизации руководитель указанного структурного подразделения находится в непосредственной подчиненности соответствующего заместителя руководителя госорганизации;
● руководитель структурного подразделения госорганизации, не являющегося обособленным подразделением, и его заместитель;
● заместитель руководителя структурного подразделения госорганизации, выполняющий обязанности руководителя в случае его отсутствия, и специалист этого же подразделения, который согласно ЛПА госорганизации находится в непосредственной подчиненности руководителя подразделения.
2. Определить круг лиц, вовлекаемых в процесс предотвращения и урегулирования конфликта интересов, и их обязанности в этом процессе, за нарушение которых они могут быть привлечены к дисциплинарной и иной ответственности, в т.ч. дополнительно к требованиям ст. 21 Закона № 305-З:
1) обязать непосредственных руководителей ГДЛ:
● по результатам рассмотрения письменных уведомлений непосредственно подчиненных ГДЛ о возникновении или возможности возникновения конфликта интересов – вносить руководителю организации свои предложения по предотвращению или урегулированию соответствующего конфликта интересов;
● в случае самостоятельного обнаружения при исполнении трудовых обязанностей признаков конфликта интересов в деятельности непосредственно подчиненных ГДЛ – в письменной форме информировать об этом руководителя организации с внесением предложений по предотвращению или урегулированию соответствующего конфликта интересов;
2) определить перечень других работников организации, кроме ГДЛ и их непосредственных руководителей (работники кадровой и контрольно-ревизионной служб, службы экономической безопасности и др.), которые обязаны в письменной форме информировать руководителя организации о самостоятельном обнаружении при исполнении трудовых обязанностей признаков конфликта интересов в деятельности неподчиненных им ГДЛ.
Справочно
По фактам самостоятельного обнаружения конфликта интересов в деятельности ГДЛ их непосредственными руководителями и другими работниками, перечень которых предусмотрен в ЛПА о конфликте интересов, необходимо установить, знало ли ГДЛ о возникновении или возможности возникновения соответствующего конфликта интересов, и если да, то должен быть поставлен вопрос о привлечении ГДЛ к дисциплинарной и иной ответственности за неуведомление о таком конфликте.
С ЛПА о конфликте интересов необходимо ознакомить под подпись всех ГДЛ и других работников, вовлекаемых в процесс предотвращения и урегулирования конфликта интересов.
Справочно
Организации могут дополнительно внедрить практику ознакомления с ЛПА о конфликте интересов лиц, претендующих на занятие должности ГДЛ, и предлагать таким лицам сообщить о конфликте интересов, который может возникнуть при их назначении на должность ГДЛ.
В случае реализации вышеуказанных рекомендаций предотвращение и урегулирование конфликта интересов, связанного с совместной работой родственников, будет выглядеть следующим образом:
1) ГДЛ обязано уведомить в письменной форме своего непосредственного руководителя о возникновении или возможности возникновения ситуации совместной работы со своим родственником, как только ему станет об этом известно;
Экспертное мнение
Несмотря на то, что в соответствии с ч. 1 ст. 21 Закона № 305-З ГДЛ обязано уведомить о возникновении или возможности возникновения конфликта интересов своего непосредственного руководителя, это не исключает возможности направления ГДЛ аналогичного уведомления руководителю организации.
Поэтому в ЛПА о конфликте интересов целесообразно установить, что в случаях, когда непосредственным руководителем ГДЛ является или будет являться его родственник, уведомление о возникновении или возможности возникновения ситуации их совместной работы ГДЛ обязано направить также руководителю организации.
По мнению автора, Закон № 305-З не позволяет возлагать на лицо, которое не является ГДЛ, обязанность по собственной инициативе уведомлять о возникновении или возможности возникновения ситуации совместной работы со своим родственником.
Например, в ситуации, когда родственник руководителя структурного подразделения госорганизации назначен (будет назначен) на должность специалиста этого подразделения и оказался (окажется) в непосредственной подчиненности указанного руководителя, уведомить о возникновении или возможности возникновения такой ситуации обязан руководитель структурного подразделения, а не его родственник.
2) непосредственный руководитель ГДЛ обязан:
● рассмотреть соответствующее письменное уведомление ГДЛ и в письменной форме информировать руководителя организации о возникновении или возможности возникновения ситуации совместной работы родственников, изложив свое мнение о целесообразности назначения родственников (одного из них) на соответствующие должности (соответствующую должность) или порядке урегулирования конфликта интересов, связанного с их совместной работой;
● в случае самостоятельного обнаружения при исполнении трудовых обязанностей ситуации (возможности возникновения ситуации) совместной работы родственников, одним из которых является непосредственно подчиненное ГДЛ, в письменной форме информировать об этом руководителя организации, изложив свое мнение о целесообразности назначения родственников (одного из них) на соответствующие должности (соответствующую должность) или порядке урегулирования конфликта интересов, связанного с их совместной работой;
3) другие работники, перечень которых предусмотрен в ЛПА о конфликте интересов, обязаны в письменной форме информировать руководителя организации о самостоятельном обнаружении при исполнении трудовых обязанностей ситуации (возможности возникновения ситуации) совместной работы родственников;
4) руководитель организации, получивший письменное уведомление (письменную информацию) о возникновении или возможности возникновения ситуации совместной работы родственников, обязан принять окончательное решение о порядке предотвращения или урегулирования соответствующего конфликта интересов, в т.ч.:
● отказать в принятии конкретного лица на должность, занимая которую это лицо будет находиться в непосредственной подчиненности или подконтрольности своего родственника или осуществлять непосредственное руководство этим родственником либо непосредственный контроль за ним;
● перевести в порядке, предусмотренном законодательством, ГДЛ на другую должность, исключающую непосредственную подчиненность или подконтрольность этому лицу его родственника;
● перевести в порядке, предусмотренном законодательством, работника, который является родственником ГДЛ и находится в его непосредственной подчиненности или подконтрольности, на другую должность, исключающую такие подчиненность или подконтрольность;
● переподчинить работника, являющегося родственником ГДЛ и находящегося в его непосредственной подчиненности, другому руководителю;
● назначить другое лицо, которому будет непосредственно подконтролен родственник ГДЛ;
● прекратить трудовой договор с ГДЛ и (или) его родственником по основаниям, предусмотренным законодательством;
Справочно
В случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 18 Закона № 305-З, конфликт интересов, связанный с совместной работой родственников, должен предотвращаться или регулироваться путем безусловного исключения такой совместной работы одним из вышеуказанных способов.
При этом трудовой договор с ГДЛ и (или) его родственником при наличии соответствующих оснований может быть прекращен, например, по п. 3 ст. 44 ТК – в связи с нарушением установленных правил приема на работу, или п. 51 ст. 47 ТК – в связи с нарушением обязательства, или ст. 37 ТК – по соглашению сторон.
● установить, что любые решения (другие действия по работе), принимаемые (совершаемые) ГДЛ в отношении непосредственно подчиненного или подконтрольного родственника или совместно с ним, а также под непосредственным руководством или контролем родственника или совместно с ним, должны утверждаться (согласовываться) вышестоящим руководителем или другим должностным лицом (другими должностными лицами), либо определить перечень таких решений (других действий по работе), подлежащих соответствующему утверждению (согласованию);
● принять мотивированное решение о том, что конфликт интересов, связанный с совместной работой родственников, является незначительным и не способен повлечь какие-либо негативные последствия, не принимать в связи с этим никаких мер реагирования;
● принять иные меры, не противоречащие законодательству.
Обратим внимание, что ситуации, которые в соответствии с Законом № 305-З возникают в деятельности ГДЛ и называются конфликтом интересов, могут возникать также и в деятельности лиц, приравненных к ГДЛ.
Справочно
Лица, приравненные к ГДЛ, – это в т.ч. лица, постоянно или временно либо по специальному полномочию занимающие должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных обязанностей, в негосударственных организациях с долей госсобственности менее 50 %, ЧУП, частных учреждениях, общественных организациях (абз. 5 ст. 1 Закона № 305-З).
Порядок предотвращения и урегулирования подобных ситуаций, возникающих в деятельности лиц, приравненных к ГДЛ, может быть определен в ЛПА заинтересованных организаций по аналогии с порядком, который применяется для предотвращения и урегулирования конфликта интересов в деятельности ГДЛ (в т.ч. с учетом рекомендаций, которые даны в настоящем материале), и для целей указанных ЛПА соответствующие ситуации также могут называться конфликтом интересов, однако без ссылки на абз. 12 ст. 1 и ст. 21 Закона № 305-З.
При этом в примерный перечень ситуаций конфликта интересов в деятельности лиц, приравненных к ГДЛ, целесообразно включить в т.ч. ситуации совместной работы этих лиц со своими родственниками.