Субъекты товаропроводящей сети: дилер и дистрибьютор

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 8 февраля 2023 г.

Рассматриваются понятие и сущность таких видов субъектов товаропроводящей сети, как дилер и дистрибьютор.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Положение о товаропроводящей сети белорусских организаций за рубежом, утв. постановлением Совета Министров от 24.02.2012 № 183 (далее – Положение № 183, Постановление № 183)

Постановление № 183 вслед за товаропроводящими сетями большинства мировых производителей указывает в качестве субъектов товаропроводящих сетей также на дистрибьюторов и дилеров. При этом у мировых производителей товаропроводящие сети, прежде всего, состоят из дистрибьюторов и дилеров, а согласно Постановлению № 183 они являются одними из видов субъектов товаропроводящей сети.

Если исходить из Постановления № 183, то дистрибьютор и дилер представляют собой два самостоятельных вида субъектов товаропроводящей сети.

Гражданское законодательство не регулирует договоры дилерства и дистрибьюции, в связи с чем они являются непоименованными в белорусском праве. Однако в силу подп. 1 ч. 2 п. 1 ст. 7 Гражданского кодекса они могут совершаться:

● белорусскими субъектами с иностранными контрагентами – это договоры белорусских производителей или их агентов, или госорганизации, подчиненной Правительству, со своими иностранными дистрибьюторами или дилерами;

● между белорусскими субъектами, например, между белорусским производителем и его белорусским дистрибьютором, т.е. лицом, действующим на территории Республики Беларусь.

При этом если сделка заключена с нерезидентом Республики Беларусь, то могут использоваться как иностранное законодательство, регулирующее отношения дистрибьюторства, избранное в качестве применимого права, так и ряд актов международного торгового права, направленные на регулирование отношений по дистрибьюторству. Акты международного торгового права также могут использоваться в качестве методических рекомендаций при заключении договора дилерства (дистрибьюторства) между резидентами Республики Беларусь.

Исходя из Постановления № 183 договор дистрибьюции характеризуется следующими правовыми чертами:

● дистрибьютор принимает на себя обязательства по продвижению товаров соответствующего белорусского производителя на определенном товарном рынке (однако такая правовая характеристика в приведенной в Постановлении № 183 дефиниции прямо не обозначена);

● дистрибьютор осуществляет исключительно реализацию товаров белорусского производителя в пределах соответствующего региона;

● дистрибьютор осуществляет деятельность на основе договора либо с белорусским производителем, либо с агентом белорусского производителя.

В соответствии с Положением № 183 договор дилерства это:

1) договор, в рамках которого дилер осуществляет один из двух возможных вариантов действий:

● либо осуществляет реализацию товаров белорусского производителя;

● либо одновременно занимается и реализацией, и сервисным обслуживанием товаров белорусского производителя;

2) договор, в рамках которого дилер действует от своего имени;

3) договор, в рамках которого дилер действует за свой счет;

4) договор, который совершается дилером с одной из четырех возможных категорий субъектов:

● с белорусским производителем;

● с агентом белорусского производителя;

● с госорганизацией, подчиненной Правительству;

● с дистрибьютором.

Исходя из указанного можно сделать следующие выводы:

1) договоры дилерства и дистрибьюции (которые в Постановлении № 183 именуются как договоры о сотрудничестве) имеют сходные черты в виде:

● деятельности дилера и дистрибьютора по реализации товаров белорусского производителя;

● указанные договоры могут совершаться дилером и дистрибьютором с белорусским производителем, или агентом белорусского производителя, или госорганизацией, подчиненной Правительству;

2) рассматриваемые договоры отличает то, что:

● применительно к дилеру законодатель особо указал на то, что он действует от собственного имени и за свой счет, а применительно к дистрибьютору такая характеристика отсутствует. Следовательно, можно предположить, что дистрибьютор может действовать не от собственного имени и не за свой счет либо для дистрибьютора в отличие от дилера не является важной характеризующей чертой то, что он действует от собственного имени и за свой счет;

● применительно к договору дилерства – указанный договор может быть совершен дилером не только с белорусским производителем или его агентом, или госорганизацией, подчиненной Правительству, но и с дистрибьютором, соответственно, дистрибьютор ставится выше дилера, поскольку дилер может быть зависим от дистрибьютора в связи с совершением либо несовершением договора с дилером;

● применительно к договору дилерства законодатель указывает на возможность совершения дилером либо только реализации товаров белорусского производителя, либо реализации и сервисного обслуживания товаров белорусского производителя, в то же время дистрибьютор может осуществлять только реализацию товаров белорусского производителя, соответственно, законодатель не допускает возможности осуществления дистрибьютором сервисного обслуживания товаров белорусского производителя.

В соответствии с Постановлением № 183 (в ред. от 24.02.2012):

● под дистрибьютором понимался субъект товаропроводящей сети, реализующий от имени производителя за свой счет в оговоренном регионе деятельности приобретенный у производителя или у уполномоченной организации товар производителя на условиях, определенных соответствующим договором (соглашением) с производителем или уполномоченной организацией;

● под дилером понимался субъект товаропроводящей сети, осуществляющий реализацию или реализацию и сервисное обслуживание товаров (продукции) производителя от своего имени и за свой счет на условиях, определенных соответствующим договором (соглашением) с производителем, уполномоченной организацией либо дистрибьютором.

Таким образом, законодатель ранее осуществлял разграничение понятий дилерства и дистрибьюторства по следующим критериям:

1) дистрибьютор действует от имени производителя, а дилер действует от собственного имени;

2) дистрибьютор был вправе только приобретать товар у производителя и реализовывать его, дилер также мог заниматься исключительно реализацией товара либо осуществлять еще и его сервисное обслуживание.

По нашему мнению, изложенный подход законодателя не представлялся корректным, исходя из следующего:

1) дистрибьютор по общему правилу не может действовать от имени производителя в силу того, что законодательство тех государств, где дистрибьюторство регламентируется особо (законодательство Бельгийского королевства, акты международного торгового права (Типовой дистрибьюторский контракт МТП)), определяет дистрибьютора исключительно как оптового торговца, в международном торговом обороте – импортера, который является покупателем товара соответствующего производителя, следовательно, в отношении определенного товара он может действовать исключительно от собственного имени и не может ни при каких условиях создавать права и обязанности непосредственно у производителя, т.е. не вправе действовать от имени производителя;

2) по законодательству ряда государств и по праву международной торговли дистрибьютор отвечает за определенную территорию, соответственно, он не только продает определенные товары на соответствующей территории, но и занимается продвижением товаров на этой территории, а если речь идет о сложно-технических изделиях, то он либо сам осуществляет сервисное обслуживание распространяемых товаров, либо организует такое сервисное обслуживание. В связи с указанным некорректно предусматривать, что только дилер осуществляет сервисное обслуживание товаров, а дистрибьютор этого не делает.

Постановление № 183 в действующей редакции практически не устраняет следующие пробелы:

● недостаточную четкость законодательного определения характеризующих черт дистрибьюторства и дилерства;

● некорректность в разном правовом описании отношений дилерства и дистрибьюции.

Если противопоставлять дилерство и дистрибьюторство, то исключительно на основании, что дистрибьютор – это оптовый перепродавец, а дилер – розничный торговец. И именно в этом смысле дистрибьютор может стоять над дилером, т.е. территория, предоставляемая дистрибьютору для продвижения товаров производителя по общему правилу превышает место деятельности дилера.

С точки зрения права дистрибьюторство (англ. distributorship) и дилерство (англ. dealership) представляют собой одно и то же правовое явление. Такой вывод основан на:

● регламентации рассматриваемых отношений правом ЕС (Директива ЕС № 1983/83 о договорах эксклюзивного дистрибьюторства, Директива ЕС № 123/85, касающаяся договоров по дистрибьюторству автомобилей);

● публикациях Международной торговой палаты («Типовой дистрибьюторский контракт МТП. Монопольный импортер – дистрибьютор» (Публикация МТП № 518), «Руководство Международной торговой палаты по составлению международных контрактов о дистрибьюторстве» (Публикация МТП № 441));

● праве ряда государств, где детально определяются рассматриваемые явления.

Таким образом, исходя из актов международного торгового права и права иностранных государств можно дать следующую обобщенную характеристику договора дилерства (дистрибьюторства), заключенного с производителем:

1) в качестве оптового торговца дистрибьютор занимается продвижением и (или) организует размещение товара на выделенной ему территории. Аналогичные действия совершает дилер, но уже в рамках розничной торговли;

2) договор дистрибьюторства (дилерства) представляет собой сложный договор, где наряду с отношениями по организации продажи товаров (отдельными элементами купли-продажи) присутствуют отношения подряда и (или) услуг, в частности, по проведению рекламы, сервисному обслуживанию и т.д., а также передачи прав на интеллектуальную собственность (лицензионные договоры) в отношении товарных знаков;

3) дистрибьютор (дилер) действует формально независимо от производителя (экспортера);

4) договор дистрибьюторства (дилерства) является рамочным договором, в рамках которого заключаются конкретные договоры купли-продажи;

5) дистрибьютор (дилер) приобретает право собственности на товары, продаваемые ему в соответствии с дистрибьюторским (дилерским) договором;

6) дистрибьютор (дилер) несет ответственность перед производителем (экспортером) за оплату им товара вне зависимости от того, удалось или нет ему продать приобретенный товар;

7) дистрибьютор (дилер) не может своими действиями создавать права и обязанности для производителя (экспортера);

8) договор дистрибьюторства (дилерства) носит длящийся характер, т.е. отношения дистрибьюторства (дилерства) должны существовать в течение определенного периода, т.к. это создает условия для сотрудничества, которое не может носить эпизодический характер;

9) деятельность дистрибьютора (дилера), как правило, носит исключительный (эксклюзивный) характер на соответствующей территории (этот признак не соответствует праву Республики Беларусь). Иными словами, производитель обеспечивает дистрибьютору (дилеру) привилегированное положение на соответствующей территории, как правило, это исключительное право на покупку товаров у производителя;

10) дистрибьютор (дилер) должен воздерживаться от размещения товаров конкурентов производителя;

11) дистрибьютор (дилер) практически всегда размещает маркированные товары.

Таким образом, дистрибьютор (дилер) осуществляет свою деятельность, основываясь на своих постоянных отношениях с производителем, которые исходя из экономического интереса, а не правового определения можно рассматривать как близкие к отношениям постоянного представительства (факт включения дистрибьютора (дилера) в систему сбыта продукции, обозначенной определенной торговой маркой, имеет большое экономическое значение).

На указанное не влияет то обстоятельство, что п. 7 Положения № 183 определяет договор, заключаемый между белорусским производителем (его агентом) и дистрибьютором (дилером), как договор о сотрудничестве. Полагаем, указанным определением законодатель просто хотел подчеркнуть, что отношения между белорусским производителем (его агентом) и дистрибьютором (дилером) – не антагонистические, а направлены на достижение единой цели (реализация товара белорусского производителя на определенном товарном рынке и продвижение товара на соответствующем рынке).