Договор о сотрудничестве между белорусским производителем (агентом) и субъектом товаропроводящей сети

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 3 марта 2023 г.

Раскрываются сущность и правовая характеристика договора о сотрудничестве между белорусским производителем (агентом) и субъектом товаропроводящей сети.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Гражданский кодекс (далее – ГК)

● постановление Совета Министров от 24.02.2012 № 183 «Об утверждении Положения о товаропроводящей сети белорусских организаций за рубежом, классификатора видов поставок товаров, подлежащих учету при осуществлении экспортных операций, и признании утратившими силу некоторых постановлений Совета Министров Республики Беларусь» (далее – Постановление № 183)

В Постановлении № 183 предусматривается, что между белорусским производителем или его агентом и субъектом товаропроводящей сети заключается договор о сотрудничестве.

Если исходить из практики применения договоров о сотрудничестве и описания этого явления Европейской экономической комиссией Организации Объединенных Наций (далее – ЕЭК ООН), то можно предложить следующую дефиницию рассматриваемого правового явления: по договору о сотрудничестве двое или несколько лиц (участники (стороны) договора) обязуются скоординировать свои самостоятельные действия в интересах каждого участника договора, в частности, на основе специализации, для достижения единой цели участников договора, но не исключительно, – извлечения прибыли. Для реализации единой цели участники договора о сотрудничестве создают единый продукт: вещь, объект интеллектуальной собственности, охраняемую информацию, работу, услугу.

На основании указанного определения можно выделить следующие правовые характеристики договора о сотрудничестве:

1) наличие единой цели участников договора, в силу которой можно говорить и об общих интересах участников договора. Однако в отличие от договора простого товарищества в рамках договора о сотрудничестве между участниками присутствует не только общий, но и противоположный интерес, т.е. договор о сотрудничестве стоит как бы между сделками с противоположными интересами участников и сделками, где интересы участников едины. В договоре о сотрудничестве наблюдаются общие интересы вовне, например, создание единого продукта и (или) извлечение прибыли от его реализации, т.е. применительно ко всем лицам вовне участники договора исходят из общих (единых) позиций.

Что касается взаимоотношений между участниками, то, учитывая, что конкретный договор может предусматривать взаимную поставку товара (выполнение работ, оказание услуг), у каждой из сторон может наблюдаться отличный интерес в рамках таких поставок (исполнения иных обязанностей). Такая позиция нашла отражение и в документах международных организаций. Так, ЕЭК ООН в Руководстве по составлению договоров о международном промышленном сотрудничестве при характеристике природы договора о промышленном сотрудничестве особо указывается на то, что независимо от условий договоров и несмотря на то, что они могут быть абсолютно отличны друг от друга, во всех договорах, которые претендуют называться договорами о сотрудничестве, обязательно должен присутствовать дух сотрудничества, который создает общность интересов, и при этом он должен преобладать, несмотря даже на то, что в таких договорах присутствует обмен услугами или товарами между сторонами договора.

Полагаем, общность интересов сторон в достижении цели является базовым условием наличия договора о сотрудничестве. Однако эти общие интересы должны быть не декларативны, а базироваться на реальных условиях договора, содержание которых не приводит к противоположным интересам сторон. Присутствие в договоре о сотрудничестве условия об обмене товарами или услугами между сторонами не должно носить меновый характер, оно должно отражать сотрудничество и заинтересованность сторон не в передаче исключительно своей части единого продукта, а в реализации самого единого продукта;

2) координация действий сторон договора, т.е. выработка общих (единых) планов деятельности всех участников и взаимное согласование их последующих действий для достижения единой цели. При этом участники договора о сотрудничестве могут координировать свои действия:

● путем определения одного из участников договора в качестве координатора и (или) созыва постоянно действующих и (или) периодически созываемых совещаний полномочных и (или) иных представителей участников с указанием или без указания места нахождения координационного центра;

● любым другим способом, указанным в договоре.

Также в договоре о сотрудничестве может быть предусмотрено, что координация и контроль действий участников договора осуществляется посредством привлечения независимого ИП или юрлица, не являющегося участником договора о сотрудничестве. В этом случае участники договора о сотрудничестве или один из них заключают с указанным независимым ИП или юрлицом договор на оказание услуг (выполнение работ), в рамках которого указанный независимый субъект может принять на себя обязательства по координации и контролю за действиями участников, посредничеству при возникновении между участниками споров.

Координация деятельности участников договора о сотрудничестве является одним из важных признаков такого договора. Однако этот признак не является исключительным для договора о сотрудничестве, т.е. координация усилий сторон не равна сотрудничеству сторон. Договора о сотрудничестве без координации деятельности участников не бывает, но в праве и экономике присутствует координация усилий сторон и без договора о сотрудничестве (например, договоры дистрибьюторства (дилерства) или иные договоры, связанные с продвижением товаров белорусского производителя на определенных рынках);

3) в договоре о сотрудничестве наряду с элементами, связанными с имущественными отношениями между участниками, присутствуют также организационные элементы. Однако, полагаем, наличие в договоре о сотрудничестве условий, описывающих координацию действий участников, не влияет на гражданско-правовую природу договора и не привносит в него административно-правовой элемент;

4) каждый из участников договора о сотрудничестве действует самостоятельно, поэтому в отношении договора о сотрудничестве еще в меньшей степени, чем в отношении простого товарищества, можно говорить о его правосубъектности. Однако считаем, что договор о сотрудничестве является разновидностью договорного объединения в силу того, что единая цель участников договора и координация их усилий для ее достижения указывают на то, что в имущественном обороте действует не ряд самостоятельных, независимых друг от друга субъектов, а группа лиц, связанных между собой определенным объединяющим началом. В силу этого присутствуют все необходимые признаки объединения без образования юрлица – объединения, в основе которого находится единый экономический интерес участников, в связи с чем они действуют не разрозненно, а согласованно;

5) договор о сотрудничестве является объединением лиц и не представляет собой объединение имущества. Поскольку в рамках указанного договора, как правило, отсутствуют вклады его участников в общее имущество, поэтому нельзя говорить и о какой-либо имущественной обособленности в связи с совершением договора о сотрудничестве. В основе договора о сотрудничестве лежит исключительно личностный фактор, хотя и предусматривающий имущественное общение в связи с тем, что участники договора общаются по поводу имущества;

6) заключение договора о сотрудничестве не только не приводит к возникновению нового субъекта гражданского права, но и не предусматривает совместной деятельности множества субъектов в имущественном обороте. В имущественном обороте каждый субъект действует самостоятельно, т.е. каждый из участников договора о сотрудничестве самостоятельно заключает сделки с третьими лицами и самостоятельно осуществляет фактические действия для создания единого продукта;

7) договор о сотрудничестве может совершаться как в сфере производства товаров, так и выполнения работ или оказания услуг. Это указывает на то, что предметных границ у договора о сотрудничестве нет. Таким образом, единая цель, для достижения которой и координируются действия участников договора о сотрудничестве, может быть разнообразной применительно к разным договорам о сотрудничестве;

8) как правило, договор о сотрудничестве заключается в предпринимательской сфере, т.е. в сфере, связанной с производством товаров, выполнением работ, оказанием услуг не для личного (домашнего, семейного) потребления, а для реализации иным лицам. При этом возможно заключение такого договора и в сфере, не связанной с предпринимательством, например, в связи с координацией несколькими лицами усилий в целях проведения какого-либо некоммерческого мероприятия (международной конференции, национального фестиваля и т.д.), при условии, что организаторы не извлекают прибыли от проведенного мероприятия и, возможно, вообще не получают дохода.

При этом если речь идет о договоре о сотрудничестве в предпринимательской сфере, то нет необходимости в ограничении участников такого договора применительно к правовой системе Республики Беларусь лишь ИП и (или) коммерческими организациями. Ими также могут быть и некоммерческие организации при условии, если создаваемый единый продукт и действия, связанные с его возникновением и реализацией, не противоречат целям некоммерческих организаций;

9) договор о сотрудничестве может:

● быть рамочным;

● содержать регламентацию всех прав и обязанностей сторон, связанных с созданием единого продукта.

В первом случае договор должен предусматривать лишь базовые и общие положения, определяющие основы взаимоотношений сторон, в частности, вопросы координации их деятельности. Права и обязанности сторон, которые касаются поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг, будут регулироваться отдельными договорами, базирующимися на договоре о сотрудничестве (договоры купли-продажи, подряда, возмездного оказания услуг и т.д.).

Договор о сотрудничестве не должен являться договором, устанавливающим обязательства заключить в будущем на его основе другие договоры между теми же сторонами. Договор о сотрудничестве должен включать не только условия о координации действий участников по производству товара, работы, услуги, но и условия, непосредственно связанные с передачей товаров, работ, услуг от одного участника другому. При этом ряд вопросов может быть урегулирован не в основном тексте договора о сотрудничестве, а в приложениях и дополнениях к нему, или не в момент совершения основного договора, а по истечении определенного периода времени. Однако это не должно влиять на единую форму договора о сотрудничестве;

10) заключение договора о сотрудничестве является основой для совершения в будущем сторонами сделок с иными участниками имущественного оборота, т.е. совершение самого договора о сотрудничестве, как правило, не является окончательной целью участников договора;

11) в рамках договора о сотрудничестве часто регламентируются различные по своей правовой природе явления, в связи с чем можно предположить его комплексный (смешанный) характер. При этом такая характеристика носит, скорее, экономический, а не правовой характер, т.к. указывает на отдельные типы экономических взаимоотношений в рамках договора о сотрудничестве и не определяет, какие виды обязательственных отношений наблюдаются в нем для того, чтобы признать его комплексный характер. С точки зрения традиционной системы договорных обязательств в рамках договора о сотрудничестве можно рассмотреть элементы договоров подряда, купли-продажи, лицензионного договора и иных договоров, но договор о сотрудничестве не тождественен ни одному из традиционных видов договорных обязательств.

При этом указанное не свидетельствует о смешанном характере договора о сотрудничестве, поскольку он является самостоятельным видом договорных обязательств, в котором присутствуют черты, сходные с иными видами обязательств, однако соединение этих черт и дает самостоятельный вид договорного обязательства.

Любой вид договорного обязательства в правовой системе Республики Беларусь имеет хотя бы несколько черт, которые также наблюдаются и в другом обязательстве. Например, в основе аренды лежат отношения по передаче имущества во владение и пользование или только в пользование от одного лица другому лицу, такие же отношения являются основой договора ссуды (безвозмездного пользования имуществом). Однако это 2 самостоятельных вида договорных обязательств, хотя их объединяет много общих черт.

Договор о сотрудничестве не может быть разделен на отдельные части, т.к. утрачивается его единое предназначение;

12) в рамках договора о сотрудничестве по общему правилу не возникает общее имущество участников, в т.ч. общая прибыль. Это объясняется тем, что созданный единый продукт, если это объект материального мира, является собственностью участника, осуществившего его сборку. Иные участники имеют обязательственные права по отношению к такому лицу в виде получения части прибыли (дохода) от реализации единого продукта или в виде получения определенного количества созданного единого продукта. Если реализация произведенного единого продукта поручается одному из участников договора с распределением между остальными полученной прибыли (дохода), то в рамках действующей налоговой системы Республики Беларусь это нецелесообразно, т.к. доход от реализации единого продукта будет обложен налогом дважды:

● сначала у участника, осуществляющего действия по непосредственной реализации единого продукта;

● у лица, которому первый участник перечислит прибыль за реализованный единый продукт;

13) в связи с отсутствием взносов (вкладов) в общее имущество, за исключением взносов, направленных на пополнение оборотных средств, в рамках договора о сотрудничестве не возникает единого предприятия участников договора, т.е. каждый из участников действует в рамках своего собственного предприятия;

14) договор о сотрудничестве в большинстве случаев базируется на специализации между участниками, т.е. на концентрации каждым из участников своих усилий на производстве по определенной номенклатуре технологически и конструктивно совместимой с другими участниками продукции в виде узлов, деталей, комплектующих изделий единого продукта или на специализации по этапам и стадиям технологического процесса для изготовления единого продукта;

15) в отличие от простого товарищества в договоре о сотрудничестве по общему правилу нет формализованных общих расходов сторон договора в силу того, что каждый из участников несет их самостоятельно, а не совместно. При этом с фактической (экономической) точки зрения общие расходы присутствуют в виде затрат каждого из участников на создание единого продукта в рамках договора;

16) учитывая, что все стороны договора о сотрудничестве действуют самостоятельно, у участников не возникает солидарной обязанности и солидарного требования или долевой обязанности и долевого требования в отношении иных участников имущественного оборота;

17) в качестве одного из основополагающих признаков договора о сотрудничестве, как правило, указывается на установление прочных и длительных связей между сторонами. С точки зрения права такие понятия необходимо определять как длительность отношений между сторонами договора о сотрудничестве, а именно как заключение договора о сотрудничестве на значительный по продолжительности период времени. При этом отношения в рамках договора о сотрудничестве длящиеся, но не обязательно длительные;

18) необходимость обязательного согласования в рамках договора о сотрудничестве действий каждого из специализирующихся на определенном товаре, работе, услуге участника по достижению поставленной единой цели договора. В связи с этим в договоре должны быть точно описаны виды осуществляемых каждым из участников действий по созданию единого продукта и сроки, в течение которых такая деятельность должна реализовываться;

19) обмен информацией между сторонами договора о сотрудничестве. Стороны договора о сотрудничестве обмениваются между собой необходимыми им для выполнения взятых на себя обязательств сведениями в рамках цели, продекларированной при заключении договора. При этом объем и состав сведений отличаются в зависимости от сферы применения договора о сотрудничестве и конкретных условий договора о сотрудничестве, например, в рамках научно-технического сотрудничества это могут быть определенные научные разработки, в рамках промышленного сотрудничества – определенные экономические или технические данные.

Важно, чтобы в договоре о сотрудничестве были оговорены условия использования соответствующих сведений, а также порядок их защиты, в частности, система неустоек за разглашение конфиденциальной информации одной из сторон или в связи с использованием такой информации стороной договора в своих личных целях, не связанных с целями договора о сотрудничестве;

20) договор о сотрудничестве характеризуется наличием определенного вида фидуциарных отношений между участниками, т.к. без взаимного доверия участников рассматриваемого договора невозможна реализация его целей в силу того, что все нюансы производства единого продукта урегулировать изначально не представляется возможным. При совершении договора участники исходят из того, что каждый из них будет действовать самостоятельно вовне в общих целях старательно и добросовестно не только касательно той части единого производственного процесса, за которую отвечает соответствующий участник, но и других частей процесса, за которые отвечают другие участники.

Это в особой степени распространяется на участника, осуществляющего сборку единого продукта и (или) его реализацию третьим лицам, т.к. он действует, как правило, всегда не только в своих узких имущественных интересах, но и в интересах всех участников договора о сотрудничестве.

При создании единого продукта фактически происходит доверительная передача соответствующими участниками своих частей имущества и (или) имущественных прав одному из участников (или нескольким из них) и такое лицо (лица), действуя вовне самостоятельно, совершая сделки с третьими лицами, опирается на доверие других участников договора;

21) число участников договора о сотрудничестве не ограничивается, но должно быть не менее 2 лиц. При этом количество участников может быть большим, если для создания единого продукта требуется объединение усилий многих лиц. Как показывает опыт мировой торговли, участники договора о сотрудничестве могут являться субъектами разных государств и даже быть расположены на разных континентах. Но с экономической точки зрения таких участников, как правило, не должно быть очень много в связи с трудностями, которые могут возникнуть при координации их усилий по производству единого продукта;

22) учитывая, что в действующем законодательстве Республики Беларусь применительно к отношениям сотрудничества отсутствует разрешение на ограничение конкуренции, участники договора о сотрудничестве не могут в добровольном порядке ограничить себя в самостоятельном совершении деятельности, которая осуществляется также на указанной основе, или запретить участнику вступать в другой договор о сотрудничестве, простое товарищество или иное объединение, целью образования которого является производство продукта, аналогичного продукту, создаваемому в рамках договора о сотрудничестве, т.к. отказ от принадлежащих субъекту прав и законных интересов недействителен;

23) в силу личного характера судьба договора о сотрудничестве зависит от судьбы его участников. Смерть или ликвидация одного из участников договора по общему правилу влечет прекращение договора о сотрудничестве.

Приведенные признаки договора о сотрудничестве, как правило, по отдельности не связаны исключительно с договором о сотрудничестве, т.к. могут присутствовать и в иных видах договорных обязательств, однако указанная выше совокупность признаков свойственна исключительно договору о сотрудничестве. В силу этого именно рассмотренная совокупность признаков выделяет договор о сотрудничестве из иных правовых явлений.

При этом следует учитывать, что не все из приведенных признаков договора о сотрудничестве полностью свойственны рассматриваемым договорам. В любом случае в основе взаимоотношений между производителем и субъектом, осуществляющим продвижение его товара, находятся отношения сотрудничества, направленные на то, чтобы товары соответствующего производителя реализовывались в определенный период времени на определенном рынке.

Договоры между белорусским производителем или его агентом и субъектом товаропроводящей сети не рассматриваются в рамках международного торгового оборота, и, в частности, в рамках его обобщения ЕЭК ООН в качестве кооперационных договоров (договоров о сотрудничестве), поскольку применительно к кооперационным договорам речь идет о кооперации (сотрудничестве) именно на этапе создания продукта. Применительно к договорам между белорусским производителем или его агентом и субъектом товаропроводящей сети также наблюдается сотрудничество, но на стадии реализации продукта.

При этом сотрудничество между белорусским производителем (его агентом) и субъектом товаропроводящей сети в определенном количестве случаев не связано с координацией деятельности белорусского производителя (его агента) и субъекта товаропроводящей сети, во всяком случае, применительно к деятельности производителя.

Все-таки применительно к договорам между производителем и субъектом, продвигающим его товар на определенном товарном рынке, в качестве общего правила можно утверждать о наличии такой правовой и экономической характеристики, как координация деятельности, учитывая наличие и в отношении указанных договоров элементов однонаправленности действий (единая цель).

Отсутствие особого наименования в белорусском праве в отношении договоров между белорусским производителем или его агентом и собственным или отраслевым субъектом товаропроводящей сети не свидетельствует об уникальности таких договоров. В действительности по своей правовой природе они будут договорами дилерства, дистрибьюции, коммерческой концессии, сбытового франчайзинга.

Иными словами, договор между белорусским производителем (его агентом) и субъектом товаропроводящей сети представляет собой все тот же договор, направленный на организацию процесса сбыта продукта и на совершение в будущем на основе этого договора самостоятельных договоров купли-продажи соответствующих товаров, как и договор дилерства, дистрибьюции, коммерческой концессии, сбытового франчайзинга.

Таким образом, и в рамках договора между белорусским производителем (его агентом) и собственным или отраслевым субъектом товаропроводящей сети, и в рамках договора между белорусским производителем (его агентом) и дистрибьютором (дилером) речь идет об одной и той же правовой природе договора.

В связи с этим именовать договор между белорусским производителем (его агентом) и субъектом товаропроводящей сети в качестве договора о сотрудничестве – значит вносить путаницу в существо отношений сторон.

Применительно к сборочному производству при определенных условиях можно вести речь о договоре о сотрудничестве (кооперации, кооперировании) в понимании этого явления ЕЭК ООН. Однако деятельность субъекта сборочного производства не направлена на продвижение товара соответствующего производителя. Применительно к сборочному производству речь изначально идет о создании продукта и лишь впоследствии о реализации готового продукта.

Что касается сетевой торговой организации, то в этом случае речь идет либо об обычном договоре купли-продажи соответствующего товара, либо о договоре дилерства, дистрибьюции, если присутствуют дополнительные элементы, связанные с продвижением товара производителя на определенном товарном рынке.

В связи с этим указанный договор не должен именоваться в качестве договора о сотрудничестве.