Товарообменная операция: содержание понятия
Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 6 апреля 2023 г.
Раскрывается понятие «товарообменная операция» через определение содержания таких явлений, входящих в него, как отнесение изготавливаемой продукции к товару, соответствующих видов гражданско-правовых обязательств к товарообменным операциям. Излагается существо предпринимательской деятельности, частичного неполучения денежных средств за товар, а также действий, которые должны быть совершены на территории Республики Беларусь, для целей определения понятия «товарообменная операция».
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
● Гражданский кодекс (далее – ГК)
● постановление Совета Министров от 19.10.2022 № 713 «О системе регулирования цен» (далее – Постановление № 713)
Отнесение изготавливаемой продукции к товару для целей определения понятия «товарообменная операция»
С 01.01.2023 на территории Республики Беларусь в соответствии с Постановлением № 713 запрещены к проведению товарообменные операции при осуществлении предпринимательской деятельности. Исходя из законодательного запрета, возникает вопрос, на какие правоотношения он распространяется?
Учитывая, что Постановление № 713 вводит запрет на совершение товарообменных операций при осуществлении предпринимательской деятельности юрлицами и ИП на территории Республики Беларусь лишь в отношении товаров, необходимо определить существо понятия «товар» в рамках запрещенной товарообменной операции.
Понятие «товар» применительно к рассматриваемым отношениям, скорее всего, должно определяться как любой возможный предмет договора купли-продажи. Иными словами, любой объект гражданского права, который может выступать в качестве объекта договора купли-продажи, может определяться как товар и применительно к понятию товарообменной операции в соответствии с Постановлением № 713 до тех пор, пока Минэкономики в официальном разъяснении не определит иное.
При этом необходимо учитывать, что готовая продукция, производимая и отчуждаемая юрлицом или ИП, также подпадает под понятие «товар» применительно к Постановлению № 713. В то же время изготавливаемая продукция может рассматриваться и как товар, и как результат работы (в рамках договора подряда) в зависимости от определенных правовых факторов.
В действительности грань между товаром, который производит и отчуждает продавец, и результатом работы, который создает (производит) и передает подрядчик, может быть достаточно тонкой.
Отличие, по мнению автора, заключается в правовой цели договора.
В соответствии с ГК по договору подряда подрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика определенную работу и сдать ее результат заказчику в установленный срок, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (уплатить цену работы) (п. 1 ст. 656 ГК). Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику (п. 1 ст. 657 ГК).
Таким образом, подрядчик специально выполняет для конкретного заказчика определенную работу, результатом которой является овеществленный предмет.
Продавец в силу договора купли-продажи обязуется передать имущество (вещь, товар) в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) покупателю, а покупатель обязуется принять это имущество и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) (п. 1 ст. 424 ГК).
Таким образом, продавец также может выполнить определенную работу, результатом которой будет определенный овеществленный предмет, но указанную работу продавец будет выполнять не по заданию покупателя, а по своей воле (инициативе). И созданный продавцом овеществленный предмет будет не результатом выполнения чьего-либо задания, в частности, задания покупателя, а предметом, который гипотетически может приобрести любое лицо, не обязательно конкретный покупатель.
Однако в реальной предпринимательской деятельности, как правило, производственные связи между конкретными субъектами настолько тесны, что определенный производитель продукции (продавец соответствующего товара) осуществляет ее производство именно для конкретного покупателя, о чем заранее знают и продавец, и покупатель. При этом указанное не изменяет природы их отношений как отношений купли-продажи и не делает их отношениями подряда до тех пор, пока не наблюдается формализованного заказа от потребителя соответствующей продукции.
Иными словами, часто грань между договором купли-продажи и договором подряда, результат которого овеществлен, – это наличие или отсутствие формализованного заказа.
Примечание
Неформальный заказ может быть и применительно к договору купли-продажи, например, если договор купли-продажи совершается на основе договора дистрибьюции, дилерства, коммерческой концессии, франчайзинга. Зачастую указанные договоры предусматривают, что дистрибьютор, дилер, коммерческий концессионер, сбытовой франчайзи представляют производителю т.н. предположительный годовой заказ, который ложится в основу производственной деятельности (программы) производителя на год.
При этом в основу разграничения между договором купли-продажи и договором подряда нельзя положить риск производства овеществленного предмета, т.к. в силу п. 1 ст. 656 ГК по общему правилу работа выполняется за риск подрядчика (если иное не предусмотрено законодательством или соглашением сторон).
Однако изложенный подход к разграничению договора купли-продажи и договора подряда не является единственным.
Так, в соответствии со ст. 3 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров, заключенной в г. Вене 11.04.1980 (далее – Венская конвенция), договоры на поставку товаров, подлежащих изготовлению или производству, считаются договорами купли-продажи, если только сторона, заказывающая товары, не берет на себя обязательство поставить существенную часть материалов, необходимых для изготовления или производства таких товаров.
Исходя из изложенного, разграничение между договором купли-продажи и договором подряда заключается не в отсутствии или наличии заказа на производство (изготовление) определенной продукции, а в том, насколько покупатель:
● не принимает на себя обязательства поставлять существенную часть материалов («ингредиентов») для изготовления товара – в этом случае он остается покупателем в смысле Венской конвенции;
● или принимает на себя обязательство поставлять существенную часть материалов для изготовления продукции – в этом случае он рассматривается как заказчик применительно к Венской конвенции. В силу п. 2 ст. 3 Венской конвенции она не применяется к договорам, в которых обязательства стороны, поставляющей товары, заключаются в основном в выполнении работы или в предоставлении иных услуг.
Таким образом, вопрос о том, является ли изготавливаемая продукция товаром или нет, в определенных случаях будет являться вопросом, на который конкретное юрлицо или ИП должны будут получать соответствующий ответ в Минэкономики в рамках его разъяснений в соответствии с п. 27 Постановления № 713.
Отнесение соответствующих типов (видов) гражданско-правовых обязательств к товарообменным операциям
Если исходить из формального толкования положений п. 14 Постановления № 713, то ограничения (запрет) Постановления № 713 не распространяются на отношения, оформленные:
1) договором подряда;
2) договором возмездного оказания услуг (фактических услуг);
3) договорами оказания услуг юридического характера, в частности:
● договором поручения, в т.ч. договором коммерческого представительства;
● договором комиссии;
● агентским договором;
● договором консигнации;
● договором доверительного управления имущества;
● договором транспортной экспедиции;
4) договором аренды, в т.ч. договором лизинга;
5) лицензионным договором;
6) договором уступки прав на объект интеллектуальной собственности.
При этом в рамках указанных договоров встречное предоставление (удовлетворение) не должно осуществляться путем передачи (предоставления) товара.
Однако такой формальный подход может быть не поддержан правоприменительной практикой, например, контрольных органов Республики Беларусь, которые будут исходить из понимаемого ими существа отношений. Соответственно, сам факт совершения, например, договора подряда не будет являться основанием для неприменения анализируемого запрета на совершение товарообменной операции. Следовательно, необходимо будет оценивать, действительно ли речь идет о результате работы или о товаре.
Если по указанным договорам в качестве встречного предоставления (удовлетворения) передается товар, то на них также распространяется анализируемый запрет, т.к. независимо от того, какая из сторон договора отчуждает товар, поскольку присутствует отчуждение товара, то соответствующая сторона договора, если она является юрлицом или ИП, должна в обязательном порядке получить денежные средства.
Нет запрета, установленного Постановлением № 713, в отношении обмена:
● услуги на результат работы;
● услуги на передачу имущества в пользование;
● услуги на услугу;
● работы на работу;
● имущества в пользовании на имущество в пользовании;
● объекта интеллектуальной собственности на объект интеллектуальной собственности;
● работы на объект интеллектуальной собственности;
● услуги на объект интеллектуальной собственности;
● нераскрытой информации на нераскрытую информацию;
● нераскрытой информации на услугу;
● нераскрытой информации на работу;
● нераскрытой информации на объект интеллектуальной собственности.
Примечание
В указанном случае должно быть признано, что соответствующий объект гражданского права представляет собой работу, нераскрытую информацию, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности (объект интеллектуальной собственности), а не товар.
При этом необходимо учитывать, что Постановление № 713 разграничивает понятия «товар», «услуга», «работа». Так, например, п. 1 Постановления № 713 введено регулирование цен именно на товары, производимые (ввозимые) и (или) реализуемые юрлицами и ИП на внутренний рынок Республики Беларусь, указанные в перечне согласно приложению 1 к Постановлению № 713. При этом цены на товары, которые не указаны в приложении 1 к Постановлению № 713, а также тарифы на услуги (работы) устанавливаются субъектами хозяйствования самостоятельно или по согласованию с покупателем (заказчиком), если в соответствии с законодательством в отношении таких товаров (работ, услуг) не осуществляется госрегулирование цен (тарифов).
Существо предпринимательской деятельности для целей определения понятия «товарообменная операция»
Ограничение (запрет) Постановления № 713 на товарообменные операции установлено только в рамках осуществления предпринимательской деятельности.
Таким образом, если речь идет о действиях юрлиц и ИП, но не в рамках осуществления ими предпринимательской деятельности, то рассматриваемый запрет отсутствует.
Справочно
В соответствии с ч. 2 п. 1 ст. 1 ГК под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления.
Из указанного следует, что предпринимательская деятельность характеризуется, прежде всего, следующими правовыми чертами:
1) осуществляется в сфере гражданского оборота в рамках:
● продажи вещей;
● выполнения работ;
● оказания услуг;
● передачи имущества в пользование;
2) осуществляется физическими или юридическими лицами всегда самостоятельно, в т.ч.:
● от собственного имени;
● под собственную ответственность;
● под собственный риск;
3) направлена на систематическое получение прибыли (прибыль может систематически и не извлекаться, но целью совершаемых действий должна быть именно попытка получения прибыли).
При этом необходимо принимать во внимание виды деятельности, которые в соответствии с ч. 4 п. 1 ст. 1 ГК к предпринимательской деятельности не относятся.
Представить себе товарообменную операцию в некоммерческой сфере достаточно сложно, т.к., например, благотворительная или спонсорская деятельность предполагает отсутствие встречного предоставления (удовлетворения).
Кроме того, действия юрлиц – некоммерческих организаций, которые могут предусматривать товарообмен, скорее всего, относятся к предпринимательской деятельности указанных некоммерческих организаций.
Белорусский законодатель применительно к некоммерческим организациям указывает 3 сферы деятельности, которые им свойственны:
1) сферы, которые служат удовлетворению нематериальных интересов, т.е. направлены на достижение социальных, благотворительных и иных аналогичных целей, удовлетворение духовных и иных нематериальных потребностей граждан (ч. 2 п. 3 ст. 46 ГК).
Примечание
К деятельности, связанной с удовлетворением духовных и иных нематериальных потребностей граждан, а также юрлиц, законодатель отнес достаточно разноплановую деятельность:
● деятельность, направленную на достижение благотворительных целей;
● деятельность, связанную с разрешением споров и конфликтов и оказанием юридической помощи.
На деятельность в рамках рассматриваемой сферы направлено создание следующих организационно-правовых форм некоммерческих организаций:
● общественных объединений;
● политических партий;
● профсоюзов;
● религиозных организаций;
● республиканских государственно-общественных объединений;
● учреждений, в т.ч. госорганов и организаций, обеспечивающих проведение медиации;
● фондов;
● коллегиальных органов территориального общественного самоуправления;
● торгово-промышленных палат;
● постоянно действующих международных арбитражных (третейских) судов;
● постоянно действующих третейских судов;
● ассоциаций (союзов);
2) деятельность, направленная на удовлетворение материальных (имущественных) потребностей граждан и юрлиц (ч. 3 п. 3 ст. 46 ГК).
К некоммерческим организациям, которые нацелены на удовлетворение таких потребностей, относятся:
потребительские кооперативы, например, общества взаимного кредитования субъектов малого и среднего предпринимательства;
товарищества собственников;
3) возможность осуществления предпринимательской деятельности (ч. 4 п. 3 ст. 46 ГК). Указанная сфера деятельности не рассматривается в качестве самостоятельной (исключительной) сферы деятельности некоммерческой организации, а представляет собой сопутствующую сферу деятельности некоммерческой организации. При этом предпринимательская деятельность может совмещаться как с деятельностью некоммерческих организаций, направленной на удовлетворение нематериальных потребностей, так и с деятельностью некоммерческих организаций, направленной на удовлетворение материальных потребностей.
Примечание
Приведенное утверждение может быть подвергнуто сомнениям в свете того, что ряд форм некоммерческих организаций практически не осуществляют деятельности, не направленной на извлечение прибыли (дохода). Например, вся деятельность потребительских обществ, или постоянно действующих третейских судов, или постоянно действующих международных арбитражных (третейских) судов связана исключительно с тем, что их любое действие вовне сопряжено с получением (возможностью получения) встречного предоставления (удовлетворения), иными словами, имеет возмездную основу. Так, постоянно действующий международный арбитражный (третейский) суд, создающийся для разрешения споров и конфликтов, осуществляет указанную деятельность исключительно при уплате арбитражного сбора. Исходя из этого, можно говорить о том, что нематериальная цель всегда сопряжена с материальным результатом. Аналогичное можно сказать и об отдельных учреждениях. Например, театры, филармонии, наряду с достижением культурных целей и удовлетворением нематериальных потребностей граждан, осуществляют свою деятельность практически исключительно на возмездной основе (за исключением т.н. шефских спектаклей, шефских концертов).
Таким образом, указанные некоммерческие организации по существу не отличаются от коммерческих организаций.
Частичное неполучение денежных средств за товар
Постановление № 713 запрещает не только полное неполучение денежных средств юрлицом или ИП при осуществлении предпринимательской деятельности путем поставки (передачи) товара, но и частичное неполучение таких средств.
Из буквального содержания п. 14 Постановления № 713 следует, что законодатель устанавливает запрет на неполучение за поставку (передачу) товара юрлицом или ИП денежных средств именно в установленном порядке. Это, по мнению автора, означает, что даже неполучение одного рубля или одной копейки, если такое неполучение имеет юридическое обоснование (когда контрагент юрлица или ИП вправе не платить), приведет к тому, что юрлицо или ИП не получит денежные средства в установленном порядке (в полном объеме), что прямо запрещено Постановлением № 713.
Указанное не имеет отношения к скидкам с цены товара, которые продавец может предоставлять покупателю, в связи с соблюдением им определенных условий договора купли-продажи. Так, если договором купли-продажи установлена цена товара и (или) общая стоимость товара по договору либо порядок определения цены товара и (или) общей стоимости товара по договору и при этом в договоре купли-продажи, например, указано, что цена товара и (или) общая стоимость товара по договору уменьшается на соответствующую величину в связи с приобретением покупателем определенного количества товара или по какому-либо иному критерию, то недополучение продавцом в связи с этим денежных средств за товар, по мнению автора, не может рассматриваться в рамках запрета товарообменных операций, установленного Постановлением № 713. В таком случае действительно имеет место неполучение продавцом за товар денежных средств, но в силу договоренности сторон продавец эти денежные средства и не должен получать. В рассматриваемом случае отсутствует непоступление в установленном порядке денежных средств.
В связи с указанными отношениями необходимо учитывать и то, что Постановление № 713 запрещает договор мены применительно к понятию товарообменной операции, установленному Постановлением № 713.
Договор мены, как он определен в гл. 31 «Мена» ГК, может предусматривать не только полный обмен товара на товар, но и частичный обмен товара на товар с доплатой денежных средств в части, непокрытой товаром (ст. 539 ГК).
Справочно
В соответствии со ст. 539 ГК если из договора мены не вытекает иное, то товары, подлежащие обмену, предполагаются равноценными, а расходы на их передачу и принятие осуществляются в каждом случае той стороной, которая несет соответствующие обязанности.
Если согласно договору мены обмениваемые товары признаются неравноценными, сторона, обязанная передать товар, цена которого ниже цены товара, предоставляемого в обмен, должна оплатить разницу в ценах непосредственно до или после исполнения ее обязанности передать товар, если иной порядок оплаты не предусмотрен законодательством или договором.
Указанное в смысле Постановления № 713 означает непоступление в установленном порядке денежных средств юрлицу или ИП за товар (в этом случае речь идет о непоступлении в части встречного предоставления (удовлетворения) в виде товара).
Действия, которые должны быть совершены на территории Республики Беларусь, для наличия товарообменной операции, запрещенной Постановлением № 713
Товарообменная операция, запрещенная Постановлением № 713, должна быть в обязательном порядке осуществлена на территории Республики Беларусь.
Исходя из п. 14 Постановления № 713, нельзя сделать однозначный вывод о том, какое действие должно быть совершено на территории Республики Беларусь:
● совершена сделка (заключен договор);
● состояться исполнение обязательств по сделке (договору) (исполнение обязательств одной стороной или исполнение обязательств по сделке (договору) всеми сторонами сделки);
● состояться и совершение (заключение) сделки (договора), и исполнение сделки (договора);
● достаточно любого из указанных действий на территории Республики Беларусь.
Без разъяснения Минэкономики в рамках реализации его полномочий, предоставленных п. 27 Постановления № 713, получить однозначный (надлежащий) ответ на вопрос, какой из возможных вариантов имел в виду законодатель, невозможно.
При этом возможная вариативность оказывает значительное влияние на применение п. 14 Постановления № 713. Если Постановление № 713 под осуществлением на территории Республики Беларусь товарообменной операции понимает лишь заключение соответствующего договора (совершение соответствующей сделки) или обязательное наличие и заключения, и исполнения на территории Республики Беларусь соответствующего договора (сделки), то стоит субъектам, подъюрисдикционным праву Республики Беларусь, заключить соответствующий договор (совершить сделку) не на территории Республики Беларусь, а, например, на территории Российской Федерации, и негативные правовые последствия, предусмотренные п. 14 Постановления № 713, будут не применимы.
Если для наличия товарообменной операции, как это явление понимается в п. 14 Постановления № 713, требуется обязательное исполнение на территории Республики Беларусь большей по стоимости части обязательств каждой из сторон договора (более чем 50 % части таких обязательств), то в случае, если одна из сторон договора исполняет свое обязательство в меньшей, чем 50 %, части на территории Республики Беларусь, п. 14 Постановления № 713 не применим.
Справочно
В соответствии со ст. 297 ГК, если место исполнения обязательства не определено законодательством или договором, не явствует из существа обязательства, исполнение должно быть произведено:
● по обязательству передать земельный участок, капстроение (здание, сооружение) или другое недвижимое имущество – в месте нахождения имущества;
● по обязательству передать товар или иное имущество, предусматривающему его перевозку, – в месте сдачи имущества первому перевозчику для доставки его кредитору;
● по другим обязательствам должника передать товар или иное имущество – в месте изготовления или хранения имущества, если это место было известно кредитору в момент возникновения обязательства;
● по денежному обязательству – в месте жительства кредитора в момент возникновения обязательства, а если кредитором является юрлицо, – в месте его нахождения в момент возникновения обязательства. Если кредитор к моменту исполнения обязательства изменил место жительства или место нахождения и известил об этом должника, – в новом месте жительства или месте нахождения кредитора с отнесением на счет кредитора расходов, связанных с переменой места исполнения;
● по всем другим обязательствам – в месте жительства должника, а если должником является юрлицо, – в месте его нахождения.
Таким образом, до принятия соответствующего разъяснения Минэкономики юрлицам и ИП Республики Беларусь, вероятно, необходимо будет исходить из того, что если на территории Республики Беларусь в рамках осуществления предпринимательской деятельности по продаже товара осуществляется хотя бы что-то, относящееся к взаимоотношениям сторон (заключение соответствующего договора либо его исполнение хотя бы в какой-то части), то ограничение (запрет), предусмотренное Постановлением № 713, необходимо учитывать.
Внешнеторговые договоры не подпадают под понятие товарообменной операции по Постановлению № 713. Однако понятие внешнеторгового договора в праве Республики Беларусь не является единым.
Кроме того, Постановление № 713 делает изъятие в части применения его понимания товарообменной операции не в отношении внешнеторгового договора как такового, а в отношении товарообменной операции, понятие которой в белорусском праве отсутствует.
Пример.
Если 2 белорусских субъекта совершают договор мены здания, которое находится на территории г. Берлина, и совершение указанного договора, а также его исполнение осуществляются вне территории Республики Беларусь, то отношения по указанному договору не регламентируются п. 14 Постановления № 713, даже несмотря на то, что описанный договор не подпадает под понятие внешнеторгового договора, которое предусмотрено Указом Президента от 27.03.2008 № 178 «О порядке исполнения внешнеторговых договоров», и речь идет о предпринимательской деятельности белорусских юрлиц.
