Проверка контрагента

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 26 апреля 2023 г.

Освещаются вопросы осуществления проверки контрагентов, в частности, приводятся сведения, подлежащие проверке, полномочия для проведения проверки и порядок ее оформления.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Гражданский кодекс (далее – ГК)

● Налоговый кодекс (далее – НК)

● Банковский кодекс (далее – БК)

● Закон от 10.11.2008 № 455-З «Об информации, информатизации и защите информации» (далее – Закон № 455-З)

● Закон от 13.12.2022 № 227-З «Об урегулировании неплатежеспособности» (далее – Закон № 227-З)

● Закон от 14.10.2022 № 213-З «О лицензировании» (далее – Закон № 213-З)

● Закон от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее – Закон № 2020-XII)

● Закон от 22.07.2002 № 133-З «О государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним» (далее – Закон № 133-З)

● Указ Президента от 04.06.2015 № 231 «Об осуществлении деятельности на внебиржевом рынке Форекс» (далее – Указ № 231)

● Указ Президента от 23.10.2019 № 394 «О предоставлении и привлечении займов» (далее – Указ № 394)

● Указ Президента от 25.08.2006 № 530 «О страховой деятельности» (далее – Указ № 530)

Определение необходимости в проведении проверки контрагента

Презумпция добросовестности плательщика налогов, сборов (пошлин) предполагает, что плательщик налогов, сборов (пошлин) признается добросовестным, пока иное не будет доказано на основании документально подтвержденных сведений (ст. 2 НК). Добросовестность плательщика не может быть истолкована как дополнительные обязанности, не предусмотренные законодательством. Таким образом, плательщик вправе, но отнюдь не должен проверять порядочность контрагента, поскольку такая обязанность не предусмотрена законодательством.

Тем не менее следует учитывать ст. 2 ГК, где закреплен такой принцип, как добросовестность и разумность участников гражданских правоотношений, который предполагает, что субъект хозяйствования не должен брать на себя риск заключения сделок с сомнительными организациями и ИП.

Учитывая складывающуюся судебную практику (в т.ч. по применению п. 4 ст. 33 НК), плательщику целесообразно предпринять определенные усилия по проверке своих контрагентов.

Кроме налоговых последствий, непроверенные хозяйственные связи могут нести риск причинения как финансового ущерба, так и вреда деловой репутации.

Таким образом, проверка контрагента может иметь место во всех случаях. Исключение могут составлять хозяйственные связи с контрагентом в течение длительного периода (при такой ситуации необходимость проверки контрагента перед заключением очередного договора может отсутствовать).

В соответствии со ст. 6 Закона № 455-З юрлица вправе осуществлять поиск, получение, передачу, сбор, обработку, накопление, хранение, распространение и (или) предоставление информации, пользование информацией.

Сведения, подлежащие проверке

При выборе контрагента плательщику следует уточнить юридический статус организации, проверить деловую репутацию, представленные поставщиком документы и, наконец, сформировать доказательства своего осмотрительного отношения к выбору делового партнера.

Перечень того, что необходимо проверить, может состоять из следующего:

● сведения о госрегистрации субъекта;

● наличие лицензии (специального разрешения), если заключается сделка, предполагающая наличие лицензии;

● полномочия лица, выступающего от имени контрагента;

● сведения о финансовом состоянии;

● сведения о местонахождении контрагента, реальности его производственных и торговых объектов.

Отказ потенциального контрагента предоставить минимальную информацию о компании и препятствование ознакомлению с производственным процессом должны насторожить и вызвать сомнение в целесообразности дальнейшего сотрудничества.

Проверка существования контрагента

Возможность юрлица иметь гражданские права и нести обязанности является его правоспособностью. Гражданская правоспособность юрлица возникает в момент его создания и прекращается с даты принятия регистрирующим органом решения о внесении записи в ЕГР об исключении юрлица из него. Объем гражданской правоспособности юрлица (способность иметь гражданские права и нести обязанности) определяется его учредительными документами. Отдельными видами деятельности юрлицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии) (ст. 45 ГК). Правоспособность юрлиц может быть общей и специальной.

Общая правоспособность дает юрлицам возможность осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Специальной правоспособностью обладают лишь те организации, для которых такая правоспособность прямо установлена законом или учредительными документами организации. Например, ст. 14 БК устанавливает ограниченный перечень видов деятельности, которые могут осуществляться банками. Пункт 15 Указа № 231 запрещает осуществление форекс-компанией видов деятельности помимо упомянутых в Указе № 231. Исходя из п. 6 Указа № 394, осуществление микрофинансовой деятельности юрлицами и ИП, не относящимися к субъектам микрофинансовой деятельности, будет выходить за рамки их правоспособности в силу установленного запрета.

Правоспособность юрлица в отношении лицензируемого вида деятельности возникает с момента получения такого специального разрешения (лицензии) и прекращается при прекращении действия, аннулировании (отзыве) этого специального разрешения (лицензии) в случаях, предусмотренных законодательными актами (п. 3 ст. 45 ГК).

Иногда законодатель устанавливает ограничения правоспособности для субъектов хозяйствования в зависимости от их правовой формы или статуса. В ряде конкретных правоотношений допускается участие единственно юрлиц (например, согласно Указу № 530 – осуществление страховой деятельности). В соответствии со ст. 99 Закона № 227-З юрлицо-должник не вправе принимать решения, в частности, о выкупе и (или) приобретении у акционеров акций собственной эмиссии (приобретении у участников должника долей в уставном фонде (паев в имуществе) должника или их частей) (Закон № 227-З вступает в силу с 01.10.2023).

Юрлицу могут также принадлежать права на результаты творческой деятельности (авторские, патентные и др.), объем по распоряжению которыми также влияет на правоспособность их обладателя.

Проверить правоспособность можно, запросив необходимые документы у контрагента, а также получить общедоступную информацию из интернет-ресурсов.

У контрагента могут быть запрошены следующие документы:

1) определяющие общую правоспособность субъекта – свидетельство о госрегистрации и учредительные документы.

Информация о создании, постановке на налоговый учет и действующем статусе также может быть получена либо проверена посредством получения сведений из ЕГР и государственного реестра плательщиков.

Представленные документы, а также сведения из указанных источников подтвердят, что контрагент действительно существует.

Помимо информации о создании, в ЕГР можно получить сведения о юридическом адресе контрагента, текущем статусе субъекта (находится он в процессе ликвидации или в стадии банкротства). Выписку из ЕГР можно получить как самостоятельно, так и обязать контрагента ее представить.

Также нелишним будет уточнить размер уставного фонда своего контрагента;

2) определяющие специальную правоспособность – копии лицензий (специальных разрешений).

Достоверность представленных документов о наличии лицензии может быть сверена с данными в Едином реестре лицензий. Указанная общегосударственная автоматизированная информационная система содержит информацию о предоставленных лицензиях, их изменении, приостановлении, возобновлении, прекращении, а также иные сведения, предусмотренные Законом № 213-З.

Самое главное последствие, что сделка, заключенная лицом, не обладающим правоспособностью, впоследствии может быть признана недействительной. Например, согласно ст. 174 ГК сделка, совершенная юрлицом в противоречии с целями его деятельности либо юрлицом, не имеющим лицензии на занятие соответствующей деятельностью, может быть признана судом недействительной. При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке (ст. 168 ГК).

Проверка полномочий

Согласно ст. 49 ГК юрлицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законодательством и учредительными документами. В предусмотренных законодательными актами случаях юрлицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через собственника имущества (учредителей, участников). Например, ст. 69 ГК предусмотрено, что каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам.

Для проверки полномочий необходимо проверить:

1) положения устава либо учредительного договора, которыми будет определено, кто является исполнительным органом юрлица, пределы его полномочий, а также критерии сделок, при совершении которых требуется получение согласия у иного органа управления. Например, согласно ст. 58 Закона № 2020-XII крупные сделки хозобщества могут совершаться по решению общего собрания его участников, если уставом принятие такого решения не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) этого общества или иное не установлено Президентом. При этом крупной сделкой хозобщества является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, влекущих приобретение, отчуждение или возможность отчуждения хозобществом прямо либо косвенно денежных средств и (или) иного имущества, стоимость которого составляет 20 и более процентов балансовой стоимости активов этого общества, определенной на основании данных бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении такой сделки (стоимости активов). Уставом хозобщества могут быть определены и иные сделки, на принятие решения о совершении которых распространяется порядок принятия решения о совершении крупной сделки.

Следует также удостовериться, что лицо, подписывающее договор, является исполнительным органом (руководителем). Подтверждением его статуса и полномочий может выступать протокол общего собрания о назначении его на должность руководителя, трудовой договор (контракт), приказ о назначении и т.п.;

2) доверенность представителя.

Доверенность – это письменное поручение, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами. По объему имеющихся у представителя полномочий можно выделить общую (генеральную), специальную и разовую доверенность. Форма доверенности всегда письменная.

Доверенность от имени юрлица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это учредительным документом этой организации. Доверенность от имени юрлица, основанного на собственности Республики Беларусь или собственности административно-территориальной единицы, на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должна быть подписана также главным бухгалтером этой организации, руководителем организации или ИП, оказывающими услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности, если иное не предусмотрено законодательными актами (п. 5 ст. 186 ГК).

Таким образом, кроме доверенности необходимо запросить документы, подтверждающие полномочия лица на выдачу такой доверенности. Такими документами будет являться устав, протокол общего собрания о назначении его на должность руководителя, приказ о назначении руководителя, приказ о распределении обязанностей или должностная инструкция, другая доверенность. Что касается доверенностей, выданных в порядке передоверия, следует учесть: во-первых, что доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена, во-вторых, при прекращении основной доверенности – теряет силу и передоверие, в-третьих, объем передаваемых полномочий не может превышать объема полномочий по основной доверенности, а также срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не должен превышать срок действия основной доверенности.

Не стоит забывать требовать документы, удостоверяющие личность лица, подписывающего договор.

Информация о руководителе юрлица также содержится в ЕГР, но стоит отметить, что эти сведения, как и информация о фактическом местонахождении субъекта, не всегда актуальны.

Анализ финансового состояния и надежности

Общие сведения о финансовом положении контрагента можно получить из годового бухгалтерского баланса и приложений к нему, сведений о задолженности по налогам и страховым взносам, об открытых в отношении него процедурах банкротства, возбужденных исполнительных производствах и т.д.

Положительный баланс, отсутствие налоговой задолженности, судебных тяжб на первоначальном этапе сотрудничества, конечно, будут свидетельствовать о благонадежности предполагаемого партнера, однако не во всех случаях смогут гарантировать добросовестность и надлежащее исполнение указанным партнером обязательств в будущем.

Бухгалтерский баланс и приложения к нему можно запросить у контрагента. Сведения о налоговой задолженности можно получить на сайте МНС в разделе «Сведения об организациях и индивидуальных предпринимателях, имеющих задолженность по налогам, сборам (пошлинам), пеням на 1-е число месяца, следующего за отчетным». Кроме того, до сих пор на сайте МНС остается открытым реестр коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей с повышенным риском совершения нарушений в экономической сфере. На сайте ФСЗН можно найти сведения о плательщиках обязательных страховых взносов, имеющих наибольшие суммы (свыше 100,00 руб.) просроченной задолженности. Наличие такой задолженности отодвинет во времени исполнение обязательств контрагента, т.к. такая задолженность, как правило, погашается во внеочередном либо первоочередном порядке.

Бывает, что потенциальный контрагент не информирует, что в отношении него в суде открыты процедуры несостоятельности или банкротства. Информацию об этом также можно проверить в сети Интернет в едином государственном реестре сведений о банкротстве. На сайте Минюста в открытом доступе можно уточнить сведения о возбужденных исполнительных производствах и установить факт уже недобросовестного исполнения обязательств либо размер имеющегося долга у контрагента. Нелишним будет проанализировать сведения о судебных заседаниях, содержащиеся на сайте Верховного Суда, где можно увидеть информацию о текущем судебном споре, его предмете в экономическом суде.

Согласно п. 1 ст. 29 Закона № 133-З в отношении конкретного объекта недвижимого имущества можно получить информацию у организаций по госрегистрации недвижимого имущества. Целесообразно это делать в случаях, когда сделка касается такого недвижимого имущества либо исполнение будущих обязательств может быть обеспечено за счет этого имущества.

Учитывая, что критерием крупной сделки может быть балансовая стоимость активов, у контрагента следует запросить справку о размере такого показателя.

Дополнительно стоит изучить общедоступную информацию о контрагенте в сети Интернет. Такая информация позволит, хотя и косвенно, получить сведения не только об экономической активности, но и деловой репутации и опыте. 

Оформление проверки

Для регламентации порядка проверки контрагента желательно издать приказ по организации преддоговорной работы, в котором будут указаны ее цели, обозначены принципы деятельности и взаимодействия менеджеров, бухгалтерских служб и служб снабжения, юристов и других должностных лиц плательщика, контактирующих с потенциальными контрагентами, а также перечислены документы, которые придется запрашивать у поставщиков и других лиц.

Работу сотрудников по указанному направлению предпочтительно документально регламентировать. Каким образом построить работу, каждый должен определить сам. Это могут быть чек-листы, справки, заявки и т.д., в которых каждое, ответственное за свой участок работы, лицо изложит необходимую информацию.