Выполнение требований антикоррупционного законодательства при замещении главного бухгалтера госорганизации
Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 20 июня 2023 г.
На примере практической ситуации разъясняется, обязаны ли заместитель главного бухгалтера и ведущий бухгалтер перед началом выполнения (исполнения) обязанностей главного бухгалтера подписать обязательство, предусмотренное ст. 16 Закона от 15.07.2015 № 305-З «О борьбе с коррупцией» для главного бухгалтера, а также соблюдать установленные для главного бухгалтера ограничения по выполнению иной оплачиваемой работы.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
● Трудовой кодекс (далее – ТК)
● Закон от 15.07.2015 № 305-З «О борьбе с коррупцией» (далее – Закон № 305-З)
● Инструкция о порядке ведения трудовых книжек, утв. постановлением Минтруда и соцзащиты от 16.06.2014 № 40 (далее – Инструкция № 40)
Ситуация.
Главный бухгалтер госорганизации уходит в социальный отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет. В период нахождения главного бухгалтера в социальном отпуске его обязанности будет выполнять штатный заместитель главного бухгалтера, а в случае временного отсутствия заместителя главного бухгалтера (трудовой или социальный отпуск, временная нетрудоспособность и др.) обязанности главного бухгалтера будет исполнять ведущий бухгалтер, который в силу занимаемой должности не выполняет организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности.
1. Обязан ли заместитель главного бухгалтера:
● перед началом выполнения обязанностей главного бухгалтера подписать новое обязательство, предусмотренное ст. 16 Закона № 305-З для главного бухгалтера;
● в период выполнения обязанностей главного бухгалтера соблюдать установленные в ч. 2 ст. 17 Закона № 305-З для главного бухгалтера ограничения по выполнению иной оплачиваемой работы?
2. Обязан ли ведущий бухгалтер:
● перед началом исполнения обязанностей главного бухгалтера подписать обязательство, предусмотренное ст. 16 Закона № 305-З для главного бухгалтера;
● в период исполнения обязанностей главного бухгалтера соблюдать установленные в ч. 2 ст. 17 Закона № 305-З для главного бухгалтера ограничения по выполнению иной оплачиваемой работы?
В соответствии с абз. 3 и 5 ст. 1 Закона № 305-З в госорганизациях являются:
● государственными должностными лицами (далее – ГДЛ) – лица, которые постоянно, временно или по специальному полномочию занимают должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных обязанностей;
● лицами, приравненными к ГДЛ, – лица, которые в установленном порядке уполномочены на совершение юридически значимых действий.
Из вышеуказанных нормативных правовых предписаний следует, что работник госорганизации может иметь статус:
● ГДЛ – только в силу занятия в этой организации должности, связанной с выполнением определенных обязанностей;
● лица, приравненного к ГДЛ, – как в силу занятия в такой организации должности, связанной с совершением юридически значимых действий, так и в силу наличия специальных полномочий на совершение таких действий.
В Законе № 305-З не уточняется, что означает «занимать в организации должность».
Соответствующие разъяснения отсутствуют и в ТК.
Системный анализ положений ТК и иных актов трудового законодательства свидетельствует, что:
● под занимаемой должностью служащего, как правило, понимается должность служащего, работу по которой работник выполняет в соответствии с заключенным с ним трудовым договором (контрактом), в т.ч. по совместительству;
● сведения о работе по занимаемой должности служащего вносятся в трудовую книжку работника (о работе по совместительству – по желанию работника);
● работник может быть уволен с той должности служащего, которую он занимает в соответствии с трудовым договором (контрактом) (ст. 17, 38, 42, 47, 50, 201, 405 и другие предписания ТК, подп. 4.2 п. 4. Декрета Президента от 15.12.2014 № 5 «Об усилении требований к руководящим кадрам и работникам организаций», п. 9 Инструкции № 40).
Спорным остается вопрос о том, можно ли признать занимаемой должностью служащего должность служащего, на работу по которой работник временно переведен у того же нанимателя в соответствии со ст. 321 ТК.
С одной стороны, при временном переводе на другую работу:
● новый трудовой договор (контракт) с работником не заключается (ч. 3 ст. 321 ТК);
● сведения о таком переводе в трудовую книжку, как правило, не вносятся (за исключением случаев, предусмотренных п. 34 Инструкции № 40);
● увольнение работника производится с должности служащего, которая предусмотрена в заключенном с ним трудовом договоре (контракте), а не с должности служащего, на работу по которой он временно переведен.
С другой стороны, на период временного перевода работник освобождается от выполнения работы по должности служащего, которая предусмотрена заключенным с ним трудовым договором (контрактом), а работа по должности служащего, на которую он временно переведен, у данного нанимателя фактически становится для него основной работой.
С учетом изложенного в контексте трудового законодательства должность служащего, на работу по которой работник временно переведен в соответствии со ст. 321 ТК, по мнению автора, можно рассматривать как должность служащего, которую работник фактически временно занимает.
Одновременно напрашивается вывод, что такая должность служащего должна признаваться занимаемой должностью служащего и в контексте антикоррупционного законодательства.
Однако представляется, что такой вывод может привести к существенным проблемам в практике правоприменения.
Так, работник, который в соответствии с трудовым договором (контрактом) занимает должность служащего, не являющуюся должностью ГДЛ, при временном переводе на работу по должности ГДЛ должен будет дать обязательство, предусмотренное ст. 16 Закона № 305-З (далее – обязательство), исполнять которое в силу краткосрочности временного перевода иногда будет сложно или даже невозможно.
Например, если на момент временного перевода на работу по должности ГДЛ такой работник:
● занимается предпринимательской деятельностью – занятие такой деятельностью на период временного перевода ему придется прекратить (абз. 2 ч. 1 ст. 17 Закона № 305-З);
● принимает участие лично или через иных лиц в управлении коммерческой организацией – участие в управлении такой организацией на период временного перевода ему придется прекратить, за исключением случаев, установленных ч. 3 ст. 20 Закона № 305-З, иными законодательными актами и постановлениями Совета Министров (абз. 6 ч. 1 ст. 17 Закона № 305-З);
● имеет счета в иностранных банках – такие счета ему придется закрыть, за исключением случаев выполнения государственных функций в иностранных государствах и иных случаев, установленных законодательными актами (абз. 7 ч. 1 ст. 17 Закона № 305-З).
Кроме того, если такой работник временно переводится на работу по должности руководителя организации, его заместителя или главного бухгалтера и на момент временного перевода выполняет иную оплачиваемую работу, не связанную с исполнением трудовых обязанностей по этой должности, выполнение такой работы на период временного перевода он должен будет прекратить.
Справочно
Гражданские служащие, сотрудники Следственного комитета, Государственного комитета судебных экспертиз, военнослужащие, лица рядового и начальствующего состава органов внутренних дел, органов и подразделений по ЧС, органов финансовых расследований КГК, а также руководители, их заместители и главные бухгалтеры госорганизаций и организаций, в уставных фондах которых 50 и более процентов долей (акций) находится в собственности государства и (или) его административно-территориальных единиц, не вправе выполнять иную оплачиваемую работу, не связанную с исполнением служебных (трудовых) обязанностей по месту основной службы (работы) (кроме педагогической (в части реализации содержания образовательных программ), научной, культурной, творческой деятельности и медицинской практики), если иное не установлено Конституцией и иными законодательными актами (ч. 2 ст. 17 Закона № 305-З).
Схожие проблемы могут возникнуть также в ситуациях, когда работник в соответствии с трудовым договором (контрактом) занимает одну должность ГДЛ и временно переводится на работу по другой должности ГДЛ, при этом перечень антикоррупционных ограничений, которые работник обязан соблюдать при занятии должности ГДЛ в порядке временного перевода, превышает перечень таких ограничений по должности ГДЛ, которую он занимает в соответствии с трудовым договором (контрактом).
Подобные ситуации могут возникнуть, например, когда на работу по должности главного бухгалтера временно переводится заместитель главного бухгалтера.
Поэтому при каждом временном переводе работника на работу по должности ГДЛ потребуется выяснять, сможет ли этот работник соблюдать в период временного перевода требования антикоррупционного законодательства, предусмотренные для лиц, занимающих такую должность, в т.ч. установленные для указанных лиц антикоррупционные ограничения. И если работник заведомо не сможет соблюдать такие требования, следует воздержаться от его временного перевода на соответствующую должность.
По мнению автора, должность служащего, на работу по которой работник временно переводится в соответствии со ст. 321 ТК, в контексте антикоррупционного законодательства нецелесообразно рассматривать как занимаемую работником должность.
Представляется, что по данному вопросу необходимы официальные разъяснения.
Лицо, занимающее должность руководителя структурного подразделения госорганизации, является ГДЛ прежде всего потому, что осуществляет руководство деятельностью структурного подразделения, организует труд работников, поддерживает дисциплину, реализует иные полномочия, относящиеся к организационно-распорядительным обязанностям (абз. 18 ст. 1 Закона № 305-З). Кроме того, руководители некоторых структурных подразделений, например, главный бухгалтер госорганизации, являются ГДЛ еще и потому, что в силу занимаемой должности дополнительно выполняют административно-хозяйственные обязанности – управляют и распоряжаются имуществом организации, организуют контроль за отпуском и реализацией материальных ценностей и др. (абз. 19 ст. 1 Закона № 305-З).
Лицо, занимающее должность заместителя руководителя структурного подразделения госорганизации, является ГДЛ в силу выполнения организационно-распорядительных и (или) административно-хозяйственных обязанностей, поскольку:
● трудовая функция (должностные обязанности) заместителя руководителя структурного подразделения госорганизации определяется на основании квалификационных характеристик должности служащего руководителя этого подразделения;
● лицо, занимающее должность заместителя руководителя структурного подразделения госорганизации, осуществляет руководство и управление определенным направлением (видом) деятельности этого подразделения, а также выполняет обязанности руководителя в случае его отсутствия.
В связи с тем, что руководитель структурного подразделения госорганизации и его заместитель являются ГДЛ, они подписывают обязательство.
Замещение руководителя структурного подразделения на период его временного отсутствия входит в содержание трудовой функции штатного заместителя этого руководителя.
При таком замещении заместитель руководителя структурного подразделения:
● не освобождается от выполнения обязанностей, которые он выполнял до замещения, и на период замещения сверх этих обязанностей временно выполняет обязанности руководителя структурного подразделения;
● продолжает занимать должность заместителя руководителя структурного подразделения и не считается занимающим должность руководителя структурного подразделения (п. 6, ч. 6, 7 п. 10 Общих положений Единого квалификационного справочника должностей служащих, утв. постановлением Минтруда и соцзащиты от 02.01.2012 № 1).
Кроме работы по должности служащего, занимаемой в организации в соответствии с трудовым договором (контрактом), работник может выполнять в этой же организации дополнительную работу по другой или такой же должности без освобождения от своей основной работы в течение установленной работнику продолжительности рабочего дня, в т.ч. в виде исполнения обязанностей временно отсутствующего работника (ст. 67 ТК).
При этом работник, который в силу занимаемой должности не является ГДЛ и исполняет обязанности временно отсутствующего работника по должности ГДЛ:
● по-прежнему считается занимающим должность, не являющуюся должностью ГДЛ, и не приобретает статус ГДЛ;
● не обязан соблюдать требования антикоррупционного законодательства, предусмотренные исключительно для ГДЛ, в т.ч. установленные для ГДЛ антикоррупционные ограничения.
Справочно
При исполнении соответствующих обязанностей такой работник будет являться лицом, приравненным к ГДЛ, по признаку наличия специальных полномочий на совершение юридически значимых действий (абз. 5 ст. 1 Закона № 305-З).
Вывод
Таким образом, с учетом изложенного в рамках поставленных вопросов можно констатировать следующее:
1. Главный бухгалтер госорганизации и его заместитель являются ГДЛ и подписывают обязательство.
Содержание обязательства, которое подписывает главный бухгалтер госорганизации, отличается от содержания обязательства, которое подписывает заместитель главного бухгалтера такой организации.
К примеру, в отличие от обязательства, которое подписывает главный бухгалтер госорганизации, в обязательство заместителя главного бухгалтера такой организации не включается обязанность соблюдать ограничения по выполнению иной оплачиваемой работы, установленные в ч. 2 ст. 17 Закона № 305-З.
Заместитель главного бухгалтера госорганизации в период выполнения обязанностей временно отсутствующего главного бухгалтера:
● не считается занимающим должность главного бухгалтера;
● должен исполнять обязательство, которое было им подписано при занятии должности заместителя главного бухгалтера, и в связи с выполнением таких обязанностей не должен подписывать новое обязательство, предусмотренное для главного бухгалтера;
● не должен соблюдать ограничения по выполнению иной оплачиваемой работы, установленные в ч. 2 ст. 17 Закона № 305-З для главного бухгалтера.
Справочно
Поскольку лицо, занимающее должность главного бухгалтера, будет отсутствовать длительный период времени, в течение которого в соответствии с ч. 3 ст. 183 ТК за ним сохраняется прежняя работа, на этот период времени для исполнения обязанностей главного бухгалтера на основании п. 2 ч. 3 ст. 17 ТК может быть принято по срочному трудовому договору другое лицо, в т.ч. штатный работник организации, переведенный с его согласия на должность главного бухгалтера.
На должность главного бухгалтера с заключением такого срочного трудового договора может быть переведен и заместитель главного бухгалтера.
В этом случае лицо, с которым заключен соответствующий срочный трудовой договор, будет:
● считаться занимающим должность главного бухгалтера;
● обязано подписать обязательство, предусмотренное для главного бухгалтера, и в т.ч. соблюдать установленные в ч. 2 ст. 17 Закона № 305-З для главного бухгалтера ограничения по выполнению иной оплачиваемой работы.
2. Работник, занимающий в соответствии с трудовым договором (контрактом) должность ведущего бухгалтера госорганизации:
● при исполнении должностных обязанностей по такой должности не является ГДЛ;
● в период исполнения обязанностей временно отсутствующего главного бухгалтера не считается занимающим должность главного бухгалтера, не обязан подписывать обязательство и соблюдать требования антикоррупционного законодательства, предусмотренные исключительно для ГДЛ, в т.ч. установленные в ч. 2 ст. 17 Закона № 305-З для главного бухгалтера ограничения по выполнению иной оплачиваемой работы;
● при исполнении обязанностей временно отсутствующего главного бухгалтера является лицом, приравненным к ГДЛ, по признаку наличия специальных полномочий на совершение юридически значимых действий и обязан соблюдать требования законодательства, установленные для таких лиц в Законе № 305-З (ч. 5 ст. 17, ст. 25, 37 и др.).
Поскольку указанный работник, исполняя обязанности главного бухгалтера, фактически приобретает право принимать решения или участвовать в принятии решений в отношении самого себя как ведущего бухгалтера, необходимо принять меры по недопущению совершения указанным работником при принятии таких решений или участии в их принятии правонарушений, связанных с коррупцией.
