Формирование, определение и ведение перечней товаров (групп товаров), являющихся существенно важными для внутреннего рынка

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 27 июня 2023 г.

Комментируются нормативные правовые предписания постановления Совета Министров от 03.06.2023 № 365 «О порядке формирования, определения и ведения перечней товаров».

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Закон от 03.01.2023 № 241-З «Об ограничении исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности» (далее – Закон № 241-З)

● Положение о порядке формирования, определения и ведения перечней товаров (групп товаров), являющихся существенно важными для внутреннего рынка, утв. постановлением Совета Министров от 03.06.2023 № 365 (далее – Постановление № 365; Положение № 365)

С 07.06.2023 вступило в действие Постановление № 365, призванное определить порядок реализации предписаний Закона № 241-З, относящихся к вопросам т.н. параллельного импорта.

Статья 3 Закона № 241-З вносит изменения в предусмотренные действующим законодательством Республики Беларусь в сфере интеллектуальной собственности режимы исчерпания исключительного права, а именно предусматривает возможность ввоза на территорию Республики Беларусь и введение в гражданский оборот товаров, в которых применены (содержатся, включены) объекты интеллектуальной собственности, без согласия правообладателей из иностранных государств, если такие товары включены в перечни товаров (групп товаров), являющихся существенно важными для внутреннего рынка. При этом речь идет о правообладателях не только из государств, признанных недружественными, но и из любых иных государств. Условием применения указанной нормы является правомерное введение товаров в гражданский оборот на территории любого государства непосредственно правообладателями объектов интеллектуальной собственности, примененных (содержащихся) в таких товарах, или иными лицами с согласия (разрешения) правообладателей. Иными словами, в отношении определенных видов товаров, включенных в упомянутые выше перечни, вводится международный режим исчерпания исключительных прав.

В названные перечни товаров (групп товаров) не должны включаться товары в том случае, если правообладателями или иными лицами с их согласия (разрешения) в отношении таких товаров осуществляется торгово-экономическое сотрудничество с юридическими и (или) физическими лицами Республики Беларусь и такое сотрудничество не приводит к критическому недостатку этих товаров на внутреннем рынке (ч. 4 ст. 3 Закона № 241-З).

Закон № 241-З не называет объекты интеллектуальной собственности, в отношении которых вводится международный режим ичерпания исключительного права, поскольку речь идет о всех возможных объектах, которые могут содержаться в представленном на рынке товаре, – компьютерных программах, иных объектах авторского права, изобретениях, полезных моделях, промышленных образцах, сортах растений, и, безусловно, о товарных знаках и географических указаниях. При этом принципиально важной представляется закрепленная в ч. 2 ст. 3 Закона № 241-З презумпция, согласно которой товар считается введенным в гражданский оборот правомерно, пока не установлено иное.

Согласно ч. 3 ст. 3 Закона № 241-З для реализации приведенных выше положений Совет Министров должен определить госорганы, уполномоченные на определение и ведение перечней товаров (групп товаров), являющихся существенно важными для внутреннего рынка, а также порядок формирования и ведения таких перечней.

Однако прочтение Постановления № 365 дает основания говорить о том, что Совет Министров не только не назвал конкретные госорганы, которые должны определить один или несколько перечней товаров, но и максимально усложнил механизм формирования таких перечней.

Проблема в понимании механизма определения круга товаров, которые могут ввозиться на территорию Республики Беларусь в порядке параллельного импорта, состоит, во-первых, в его многоступенчатости и, во-вторых, в сложности понимания круга субъектов, задействованных на соответствующей ступени формирования упомянутых перечней товаров.

В силу п. 3 Положения № 365 первым этапом является формирование предварительных перечней товаров. И Закон № 241-З, и Постановление № 365 оперируют термином «перечни», что предполагает их множественность. Можно предположить, что одни перечни могут включать потребительские товары, другие – товары производственного назначения, однако такая градация прямо не предусмотрена в названных НПА, в связи с чем вопрос о количестве и специализации перечней фактически отдан на усмотрение органов, осуществляющих их формирование.

Право формирования предварительных перечней товаров предоставлено республиканским органам госуправления, реализующим госполитику и осуществляющим правовое регулирование и управление в определенной отрасли (сфере деятельности), а также иным организациям, подчиненным Правительству.

В число организаций, подчиненных Правительству, входят концерны «Белгоспищепром», «Белнефтехим», «Беллегпром», «Беллесбумпром», а также Белкоопсоюз.

В пункте 3 Положения № 365 говорится о формировании предварительных перечней уполномоченными органами (организациями) в зависимости от вида товара, что предполагает распределение полномочий в формировании перечней по принципу отраслевой компетенции этих органов (организаций). При этом сразу же необходимо отметить, что отдельные виды товаров не могут быть однозначно определены как относящиеся к ведомственной компетенции того либо иного республиканского органа госуправления (организации, подчиненной Правительству).

Условием включения соответствующих товаров в предварительные перечни является необходимость их ввоза «…в целях создания условий для повышения внутренней устойчивости экономики, предотвращения или уменьшения критического недостатка на внутреннем рынке продовольственных и иных товаров».

Формирование предварительных перечней должно осуществляться на основании предложений о включении в них товаров. Такие предложения должны направляться в уполномоченные органы заинтересованными органами (организациями), в числе которых названы: госорганы (организации), подчиненные и (или) подотчетные Президенту, НАН Беларуси, республиканские органы госуправления и иные организации, подчиненные Правительству, областные (Минский городской) исполкомы.

Согласно ч. 2 п. 5 Положения № 365 подготовка предложений о включении товаров в предварительные перечни может основываться на анализе обращений граждан и юрлиц. В связи с этим возникает вопрос о том, куда следует адресовать такие обращения? К сожалению, нормы Положения № 365 не дают ответа на этот вопрос. Можно лишь предположить, что хозяйствующим субъектам, имеющим ведомственную подчиненность, следует обращаться в вышестоящие органы госуправления (концерны); иным субъектам – в областные (Минский городской) исполкомы. Кроме того, как представляется, хозяйствующие субъекты, заинтересованные в осуществлении беспрепятственного ввоза на территорию Республики Беларусь отдельных видов потребительских товаров, ставших недоступными из-за ухода зарубежных производителей с белорусского рынка, могут адресовать свои предложения, касающиеся формирования перечней товаров, являющихся существенно важными для внутреннего рынка, в МАРТ, поскольку на это министерство возложена задача разработки и осуществления мероприятий по формированию внутреннего потребительского рынка.

Предложения заинтересованных органов (организаций), вносимых в уполномоченные органы (организации), должны сопровождаться обоснованием необходимости включения товара в перечень товаров.

На основании п. 6 Положения № 365 обоснование должно включать:

● информацию о необходимости ввоза товара «…в целях создания условий для повышения внутренней устойчивости экономики, предотвращения или уменьшения критического недостатка на внутреннем рынке продовольственных и иных товаров»;

● причины необходимости ввоза на территорию Республики Беларусь и введения в гражданский оборот товара, в котором применен (содержится, включен) объект интеллектуальной собственности;

● информацию об отсутствии или недостаточности взаимозаменяемых (аналогичных) товаров, производимых на территории Республики Беларусь, или отсутствии подтвержденной возможности использования взаимозаменяемого (аналогичного) товара в соответствующей сфере деятельности.

Обоснование может содержать объемы и динамику импорта товара в абсолютных и относительных показателях к общему объему производства или потребления в Республике Беларусь такого товара, а также ожидаемый эффект от включения товара в перечень товаров.

Этап формирования завершается принятием решения о включении товара в предварительный перечень. Такое решение принимается на основании анализа ситуации на внутреннем рынке в соответствующей сфере деятельности, с учетом предложений заинтересованных органов (организаций) и оформляется решением коллегии (приказом), содержащим наименование товара, код товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС. Таким образом, решение о целесообразности (нецелесообразности) включения определенного товара (группы товаров) в перечни товаров, существенно важных для внутреннего рынка, может приниматься уже на стадии формирования предварительных перечней.

В части 2 п. 8 Положения № 365 говорится о том, что решение коллегии при необходимости может содержать товарный знак, географическое указание, номера их регистрации, а также сведения о правообладателе. В этом случае проект решения должен быть согласован с ГКНТ, а при необходимости – с иными заинтересованными. В отношении указанной нормы следует сделать оговорку о том, что нормы Закона № 241-З не предполагают привязку товара, включаемого в перечень товаров, являющихся существенно важными для внутреннего рынка, к конкретным средствам индивидуализации, принадлежащим конкретным производителям. Однако это будет происходить в случае, если применительно к виду товара также будет указываться товарный знак. Таким образом, вместо установления универсального правила об исчерпании исключительных прав в отношении определенного вида товара речь будет идти об изменении режима исчерпания в отношении товаров конкретного производителя, что, как представляется, искажает смысл Закона № 241-З.

Копия решения коллегии (приказа) вместе с обоснованием направляется уполномоченным органом в МАРТ. В обосновании необходимости включения товара в перечень указываются те же сведения, что и требуемые в отношении предложений заинтересованных органов (организаций).

МАРТ обобщает представленные уполномоченными органами (организациями) документы и направляет их в Минэкономики для последующего внесения на рассмотрение Комиссии по вопросам промышленной политики.

Положение № 365 не определяет специальной роли Минэкономики в формировании перечня товаров, фактически отводя ему роль передаточного звена в общем механизме движения документов. В то же время, как и МАРТ, Минэкономики может рассматриваться в качестве адресата для направления предложений заинтересованных хозяйствующих субъектов.

Комиссия по вопросам промышленной политики оценивает целесообразность включения товара в перечень товаров, в т.ч. с учетом возможности удовлетворения спроса на потребительские товары, политики импортозамещения и рисков для отечественного производства. Таким образом, на уровне Комиссии по вопросам промышленной политики возможно сокращение предлагаемого перечня товаров, являющихся существенно важными для внутреннего рынка.

Финальным этапом становится принятие постановления МАРТ, которым товары, согласованные Комиссией по вопросам промышленной политики, включаются в перечни товаров. Перечни товаров размещаются на официальном сайте МАРТ.

Перечни товаров не являются статичными, в силу п. 13 Положения № 365 ведение перечней товаров осуществляется посредством внесения в них изменений, в т.ч. дополнения и исключения товаров из перечней по мере необходимости. Исключение товаров из перечней осуществляется в том же порядке, что и для включения. Основанием для исключения согласно п. 13 Положения № 365 является то, что перестало соблюдаться условие для включения в перечень: создание условий для повышения внутренней устойчивости экономики, предотвращения или уменьшения критического недостатка на внутреннем рынке продовольственных и иных товаров.

Говоря о механизме формирования перечней товаров, в отношении которых на основании Закона № 241-З должен применяться международный режим исчерпания исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, содержащиеся в этих товарах, нельзя не сравнить его с практикой Российской Федерации по рассматриваемому вопросу.

Федеральным законом Российской Федерации от 08.03.2022 № 46-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 46-ФЗ) Правительство Российской Федерации было наделено правом в 2022 и 2023 годах принимать решения, определяющие перечень товаров (групп товаров), в отношении которых не могут применяться отдельные положения Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК России) о защите исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выраженные в таких товарах, и средства индивидуализации, которыми такие товары маркированы (п. 13 ст. 18 Закона № 46-ФЗ). Таким образом, российский законодатель пошел не по пути изменения режима исчерпания исключительных прав, признавая правомерность ввоза на территорию Российской Федерации товаров без согласия правообладателей, а по пути освобождения российских субъектов хозяйствования от ответственности за осуществление параллельного импорта товаров зарубежных производителей.

На основании Закона № 46-ФЗ было принято постановление Правительства Российской Федерации от 29.03.2022 № 506 «О товарах (группах товаров), в отношении которых не могут применяться отдельные положения Гражданского кодекса Российской Федерации о защите исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выраженные в таких товарах, и средства индивидуализации, которыми такие товары маркированы», согласно которому полномочия по определению перечня товаров (групп товаров), в отношении которых не применяются правила о национальном режиме исчерпания права в отношении изобретений, полезных моделей и промышленных образцов (ст. 1359 ГК России) и товарных знаков (ст. 1487 ГК России), возложены на Министерство промышленности и торговли Российской Федерации, которое должно делать это на основании предложений федеральных органов исполнительной власти.

В свою очередь, Министерство промышленности и торговли Российской Федерации издало приказ от 19.04.2022 № 1532 «Об утверждении перечня товаров (групп товаров), в отношении которых не применяются положения подпункта 6 статьи 1359 и статьи 1487 Гражданского кодекса Российской Федерации при условии введения указанных товаров (групп товаров) в оборот за пределами территории Российской Федерации правообладателями (патентообладателями), а также с их согласия» (далее – Приказ № 1532).

Утвержденный Приказом № 1532 перечень построен по принципу сочетания наименования товара с указанием его кода по ТН ВЭД ЕАЭС и с указанием в отношении отдельных видов товаров конкретных товарных знаков, принадлежащих правообладателям, зарегистрированным в недружественных странах. В отношении отдельных видов товаров сделаны оговорки, исключающие определенные товарные знаки. Очевидно, что в отсутствие уточнения в виде товарных знаков возможность параллельного импорта должна распространяться на все товары определенного кода ТН ВЭД ЕАЭС вне зависимости от производителя; если код товара дополнен конкретными товарными знаками, то возможность параллельного импорта должна ограничиваться только товарами производителей, использующих соответствующие товарные знаки.