Антикоррупционные ограничения по принятию имущества, получению другой выгоды в виде работы, услуги в связи с исполнением должностным лицом трудовых обязанностей

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 30 июня 2023 г.

Рассматриваются положения Закона от 15.07.2015 № 305-З «О борьбе с коррупцией» (в редакции Закона от 30.12.2022 № 232-З), вступившие в силу с 01.03.2023, устанавливающие для государственных должностных и приравненных к ним лиц, их супруга (супруги), близких родственников и свойственников ограничения по принятию имущества, получению другой выгоды в виде работы, услуги в связи с исполнением государственными должностными и приравненными к ним лицами трудовых обязанностей.

СОДЕРЖАНИЕ

Пункт 1. Общие положения

Пункт 2. Ограничения по принятию подарков для должностных лиц

Подпункт 2.1. Общая характеристика ограничений

Подпункт 2.2. Подарок

Подпункт 2.3. Цветы

Подпункт 2.4. Протокольное и иное официальное мероприятие

Подпункт 2.5. Принятие (получение) имущества, другой выгоды в виде работы, услуги в связи с исполнением должностным лицом трудовых обязанностей

Подпункт 2.6. Получение и принятие имущества (подарка): отличие

Подпункт 2.7. Особенности дарения подарков юрлицами

Подпункт 2.8. Получение другой выгоды в виде работы, услуги

Подпункт 2.9. Ситуации, на которые не распространяются ограничения по принятию подарков

Подпункт 2.10. Обязанности должностного лица при получении имущества в связи с исполнением трудовых обязанностей

Подпункт 2.11. Сдача должностным лицом имущества по месту работы, а также возмещение в республиканский бюджет стоимости имущества, работ и услуг

Пункт 3. Ограничения по принятию подарков для родственников должностного лица

Подпункт 3.1. Общая характеристика ограничений

Подпункт 3.2. Особенности ограничений

Подпункт 3.2.1. Подарки

Подпункт 3.2.2. Протокольное и иное официальное мероприятие

Подпункт 3.2.3. Ситуации, когда родственники должностного лица обязаны соблюдать ограничения по принятию подарков

Подпункт 3.2.4. Обязанности родственников должностного лица при получении имущества в связи с исполнением трудовых обязанностей должностным лицом

Подпункт 3.3. Сдача имущества, а также возмещение в республиканский бюджет стоимости имущества, работ и услуг, принятых (полученных) родственниками должностного лица

Пункт 4. Принудительное взыскание имущества, его стоимости, а также стоимости работ, услуг, принятых (полученных) должностным лицом и его родственниками

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Гражданский кодекс (далее – ГК)

● Налоговый кодекс (далее – НК)

● Закон от 15.07.2015 № 305-З «О борьбе с коррупцией» (далее – Закон № 305-З)

● Закон от 30.12.2022 № 232-З «Об изменении законов по вопросам борьбы с коррупцией» (далее – Закон № 232-З)

● Закон от 01.06.2022 № 175-З «О государственной службе» (далее – Закон № 175-З)

● Положение о порядке сдачи, учета, хранения, определения стоимости и реализации имущества, в том числе подарка, предоставленного государственному должностному или приравненному к нему лицу, его супругу (супруге), близким родственникам или свойственникам, утв. постановлением Совета Министров от 02.05.2023 № 289 (далее – Положение № 289)

Пункт 1. Общие положения

В настоящем материале проанализированы действующие с 01.03.2023 положения Закона № 305-З (в редакции Закона № 232-З), которые устанавливают для государственных должностных и приравненных к ним лиц, их супруга (супруги), близких родственников и свойственников в связи с исполнением государственными должностными и приравненными к ним лицами служебных (трудовых) обязанностей (далее – трудовые обязанности):

●  ограничение по принятию имущества;

●  ограничение по получению другой выгоды в виде работы, услуги.

Пункт 2. Ограничения по принятию подарков для должностных лиц

Подпункт 2.1. Общая характеристика ограничений

В абзаце 9 ч. 1 ст. 17 Закона № 305-З для государственных должностных лиц, а в абз. 2 ч. 5 ст. 17 Закона № 305-З – для лиц, приравненных к государственным должностным лицам, установлено общее правило, которое запрещает указанным лицам принимать в связи с исполнением трудовых обязанностей имущество или получать другую выгоду в виде работы, услуги для себя или третьих лиц.

Одновременно в ч. 7 ст. 17 Закона № 305-З установлен ряд исключений из этого общего правила, и с 01.03.2023 впервые предусмотрено право должностных лиц в связи с исполнением трудовых обязанностей:

1) принимать:

●  подарки, полученные при проведении протокольных и иных официальных мероприятий (далее, кроме подп. 2.2, 2.4, 3.2.1 и 3.2.2 настоящего материала, – официальные мероприятия), при условии, что стоимость каждого подарка не превышает 20-кратного размера БВ на дату получения такого подарка (абз. 2 ч. 7 ст. 17 Закона № 305-З);

●  цветы (абз. 2 ч. 7 ст. 17 Закона № 305-З);

●  иное имущество для себя или третьих лиц в случаях, предусмотренных законодательными актами, распоряжениями Президента и постановлениями Совета Министров (абз. 4 ч. 7 ст. 17 Закона № 305-З);

2) получать другую выгоду в виде работы, услуги для себя или третьих лиц в случаях, предусмотренных законодательными актами, распоряжениями Президента и постановлениями Совета Министров (абз. 4 ч. 7 ст. 17 Закона № 305-З).

Ограничения по принятию имущества, получению другой выгоды в виде работы, услуги (далее – ограничения по принятию подарков), установленные в абз. 9 ч. 1, абз. 2 ч. 5 ст. 17 Закона № 305-З, являются одинаковыми для всех должностных лиц, в т.ч. государственных гражданских служащих, на которых распространяется действие законодательства о госслужбе (абз. 3 ст. 1 Закона № 305-З, подп. 1.3 п. 1 ст. 25 Закона № 175-З). 

Совместное толкование положений абз. 9 ч. 1, абз. 2 ч. 5 ст. 17 и ч. 1 ст. 37 Закона № 305-З с учетом практики правоприменения свидетельствует о следующем.

В части 1 ст. 37 Закона № 305-З выделяются составы 2 самостоятельных коррупционных правонарушений:

●  в абз. 3 ч. 1 ст. 37 Закона № 305-З – принятие должностным лицом имущества или другой выгоды в виде работы, услуги для себя или для третьих лиц в обмен на любое действие или бездействие при исполнении трудовых обязанностей, кроме предусмотренной законодательством оплаты труда;

●  в абз. 7 ч. 1 ст. 37 Закона № 305-З – принятие должностным лицом в связи с исполнением трудовых обязанностей имущества или получение другой выгоды в виде работы, услуги для себя или третьих лиц, за исключением случаев, предусмотренных ч. 7 ст. 17 Закона № 305-З.

Из вышеуказанных нормативных правовых предписаний следует, что в них идет речь о принятии (получении) должностным лицом в связи с исполнением трудовых обязанностей для себя или для третьих лиц имущества, другой выгоды в виде работы, услуги, предоставление которых:

●  в случае, предусмотренном абз. 3 ч. 1 ст. 37 Закона № 305-З, – обусловлено действиями или бездействием должностного лица при исполнении трудовых обязанностей;

●  в случае, предусмотренном абз. 7 ч. 1 ст. 37 Закона № 305-З, – не обусловлено такими действиями (бездействием) должностного лица.

Сопоставление положений абз. 9 ч. 1, абз. 2 ч. 5 ст. 17 и ч. 1 ст. 37 Закона № 305-З показывает, что коррупционное правонарушение, предусмотренное абз. 7 ч. 1 ст. 37 Закона № 305-З, есть не что иное, как нарушение должностным лицом ограничений по принятию подарков, установленных абз. 9 ч. 1, абз. 2 ч. 5 ст. 17 Закона № 305-З.

Поскольку положения одного и того же НПА должны быть взаимосвязаны и согласованы друг с другом (ст. 28 Закона от 17.07.2018 № 130-З «О нормативных правовых актах»), можно утверждать, что установленные в абз. 9 ч. 1, абз. 2 ч. 5 ст. 17 Закона № 305-З ограничения касаются только таких ситуаций, когда должностное лицо принимает (получает) в связи с исполнением трудовых обязанностей для себя или третьих лиц имущество, другую выгоду в виде работы, услуги, предоставление которых не обусловлено действиями или бездействием должностного лица при исполнении трудовых обязанностей.

Подпункт 2.2. Подарок

В абзаце 21 ст. 1 Закона № 305-З впервые дано определение термина «подарок, полученный при проведении протокольного и иного официального мероприятия» – это имущество, полученное должностным лицом при проведении официального мероприятия от физических или юридических лиц, в т.ч. через иное лицо.

Из указанного определения следует, что любое имущество, которое получено должностным лицом при проведении официального мероприятия, является подарком, независимо от того, в каких целях это имущество было вручено должностному лицу.

Однако, по мнению автора, имущество, полученное должностным лицом при проведении официального мероприятия, можно считать подарком только тогда, когда это имущество вручено должностному лицу безвозмездно (в дар) и его вручение не обусловлено действиями или бездействием должностного лица при исполнении трудовых обязанностей. Не исключено, что при проведении официального мероприятия должностному лицу под видом подарка может быть вручено имущество и в качестве незаконного вознаграждения, в т.ч. взятки.

С учетом определения термина «имущество», которое дано в абз. 9 ст. 1 Закона № 305-З, государственные должностные и приравненные к ним лица (далее – должностные лица) с 01.03.2023 фактически получили право принимать в связи с исполнением трудовых обязанностей полученные при проведении официальных мероприятий в качестве подарка, стоимость которого соответствует требованиям абз. 2 ч. 7 ст. 17 Закона № 305-З:

●  любую вещь (сувенир, предмет одежды, ювелирное изделие, часы, бытовая техника, предмет мебели и т.д.);

●  любое имущественное право (такое право могут подтверждать абонемент на посещение бассейна, оказание косметологических и других услуг, дисконтная карта, подарочный сертификат и др.).

Таким образом, должностные лица:

●  до 01.03.2023 имели право принимать в связи с исполнением трудовых обязанностей только полученные в качестве подарка при проведении официальных мероприятий сувениры, целевое назначение которых, как правило, не связано с извлечением из них полезных свойств и ограничено лишь напоминанием о чем-то важном (событие, дата, мероприятие и т.п.) либо рекламой товаров, работ, услуг, организаций и т.п.;

●  с 01.03.2023 приобрели право принимать в связи с исполнением трудовых обязанностей полученные в качестве подарка при проведении официальных мероприятий не только сувениры, но и другое имущество, которое можно использовать, в т.ч. для удовлетворения значимых потребностей личного характера (укрепление здоровья, улучшение условий быта и т.д.).

Из абзаца 2 ч. 7 ст. 17 Закона № 305-З не ясно, что подразумевается под каждым подарком, полученным должностным лицом при проведении официального мероприятия, стоимость которого в размере до 20 БВ включительно определяет возможность его принятия:

●  совокупность всех предметов дарения, полученных должностным лицом на одном официальном мероприятии от одного дарителя;

●  каждый предмет дарения, полученный на одном официальном мероприятии, независимо от количества дарителей.

Из абзаца 2 ч. 7 ст. 17 Закона № 305-З также усматривается, что законодатель не ограничивает максимальную стоимость подарков, которые должностное лицо вправе принять из общего числа подарков, полученных, например, при проведении одного официального мероприятия или от одного и того же дарителя при проведении официальных мероприятий в течение определенного периода времени (например, календарного года) либо при проведении официальных мероприятий в течение определенного периода времени (например, календарного года).

В результате с 01.03.2023 у должностных лиц фактически появилась возможность принимать от одного и того же дарителя на каждом официальном мероприятии подарок стоимостью до 20 БВ включительно, в т.ч. предназначенный для удовлетворения значимых потребностей личного характера.

Подпункт 2.3. Цветы

В абзаце 2 ч. 7 ст. 17 Закона № 305-З право должностного лица принимать в связи с исполнением трудовых обязанностей цветы отграничивается от права этого лица принимать в связи с исполнением таких обязанностей подарки, полученные при проведении официальных мероприятий, стоимость каждого из которых не превышает 20-кратного размера БВ на дату получения такого подарка.

Таким образом, из положений абз. 2 ч. 7 ст. 17 Закона № 305-З следует, что должностное лицо вправе принимать в связи с исполнением трудовых обязанностей цветы:

●  независимо от их стоимости;

●  полученные как при проведении официальных мероприятий, так и вне рамок таких мероприятий.

Полагаем также, что из логики абз. 2 ч. 7 ст. 17 Закона № 305-З с учетом практики правоприменения следует, что должностное лицо вправе принимать в связи с исполнением трудовых обязанностей только такие цветы, вручение которых осуществляется:

●  на безвозмездной основе и не обусловлено действиями или бездействием должностного лица при исполнении трудовых обязанностей;

●  в знак внимания и уважения в соответствии с общепринятыми нормами этикета (вежливости, гостеприимства и т.п.).

Подпункт 2.4. Протокольное и иное официальное мероприятие

В абзаце 22 ст. 1 Закона № 305-З впервые дано определение термина «протокольное и иное официальное мероприятие», основанное на подходах, которые сложились в практике правоприменения.

Протокольным и иным официальным мероприятием признается только такое мероприятие, проведение которого предусмотрено законодательством, процедурами, правилами, регламентами, решениями госорганов и иных организаций, участие в котором:

●  связано с исполнением должностным лицом трудовых обязанностей в рамках трудовой деятельности;

●  либо обусловлено в соответствии с законодательством выполнением должностным лицом устных или письменных указаний руководителя госоргана, иной организации, в котором (которой) оно проходит службу (работает) (далее – организация по месту работы).

На практике протокольные мероприятия – это разнообразные государственные приемы, связанные с официальными событиями, организуемые по линии различных госорганов, а также связанные с повседневной деятельностью МИД (дипломатические приемы, деловые встречи и другие текущие визиты, возложение венков, дипломатические клубы и т.п.).

Ужин или прием в процессе протокольных мероприятий проводится не для того, чтобы хорошо отдохнуть в приятной компании, а для реализации определенных целей, поставленных организаторами протокольного мероприятия.

Иные официальные мероприятия – это соответствующие требованиям абз. 22 ст. 1 Закона № 305-З совещания, заседания, симпозиумы, коллегии, официальные встречи, выставки, благотворительные мероприятия, презентации, юбилеи, мероприятия по случаю памятных дат, государственных и профессиональных праздников, закладка основания здания, введение в строй строительных объектов и т.п.

Подпункт 2.5. Принятие (получение) имущества, другой выгоды в виде работы, услуги в связи с исполнением должностным лицом трудовых обязанностей

С учетом практики правоприменения должностное лицо считается принявшим (получившим) имущество, другую выгоду в виде работы, услуги в связи с исполнением трудовых обязанностей, когда принятые (полученные) им имущество, другая выгода в виде работы, услуги предоставлены ему в связи с исполнением таких обязанностей в силу занятия определенной должности и (или) реализации специальных полномочий.

При этом, как указывалось в подп. 2.1 настоящего материала, в контексте ограничений по принятию подарков, установленных абз. 9 ч. 1, абз. 2 ч. 5 ст. 17 Закона № 305-З, предоставление должностному лицу в связи с исполнением им трудовых обязанностей имущества, другой выгоды в виде работы, услуги не может быть обусловлено действиями или бездействием должностного лица при исполнении таких обязанностей.

Подпункт 2.6. Получение и принятие имущества (подарка): отличие

В абзаце 9 ч. 1, абз. 2 ч. 5, ч. 7 ст. 17, абз. 7 ч. 1 ст. 37 Закона № 305-З и других структурных элементах Закона № 305-З без какого-либо толкования используются термины:

●  «получение имущества» и «получение подарка»;

●  «принятие имущества» и «принятие подарка».

Из логики Закона № 305-З следует, что:

●  получение имущества (подарка) и принятие имущества (подарка) – термины взаимосвязанные, но не синонимичные;

●  получение имущества (подарка) – это совершение действий, результатом которых становится фактическое обладание имуществом (подарком) без обращения его в свою собственность. Например, если даритель вручил должностному лицу при проведении официального мероприятия подарок путем передачи из рук в руки, то должностное лицо считается получившим подарок;

●  принятие имущества (подарка) – это совершение действий, которые свидетельствуют о реализации полномочий собственника в отношении полученного имущества (подарка). Например, должностное лицо использовало полученный подарок в личных целях путем извлечения из него полезных свойств, продало подарок или безвозмездно передало его другому лицу, без уважительных причин не сдало подарок в установленном законодательством порядке по месту работы;

●  получение имущества (подарка) не свидетельствует о его принятии;

●  законодатель ограничивает право должностного лица по принятию, а не по получению имущества (подарка) в связи с исполнением трудовых обязанностей;

●  должностное лицо может быть привлечено к ответственности за принятие имущества (подарка), если его принятие запрещено Законом № 305-З;

●  должностное лицо не может быть привлечено к ответственности за получение имущества (подарка), если это имущество (этот подарок) им не принято (не принят) и в установленном законодательством порядке безвозмездно сдано (сдан) по месту работы.

Как показывает практика правоприменения, должностным лицам в связи с исполнением трудовых обязанностей может быть вручено имущество, которое эти лица не вправе принимать. И в связи с этим возникает закономерный вопрос: что делать должностным лицам в таких ситуациях – отказаться от получения имущества или получить его и в установленном законодательством порядке безвозмездно сдать по месту работы?

При указанных обстоятельствах не будут нарушением ограничения по принятию подарков и не могут влечь ответственность действия должностного лица, которое в связи с исполнением трудовых обязанностей, например, получило:

●  при проведении официального мероприятия подарок стоимостью свыше 20 БВ, не приняло этот подарок и безвозмездно сдало его по месту работы в порядке, установленном законодательством;

●  подарок вне рамок официального мероприятия, не приняло этот подарок и безвозмездно сдало его по месту работы в порядке, установленном законодательством.

Подпункт 2.7. Особенности дарения подарков юрлицами

В соответствии с п. 1 ст. 167, п. 2 ч. 1 ст. 546 ГК в случаях, когда дарителем движимого имущества является юрлицо и стоимость дара превышает более чем в 5 раз установленный законодательством размер БВ, договор дарения должен быть совершен в письменной форме (подп. 1 п. 2 ст. 545 ГК), и если такой договор совершен в устной форме, он считается ничтожным, т.е. недействительным независимо от признания его таковым судом.

При этом по ничтожному договору дарения каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по договору, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре, возместить его стоимость в деньгах, если иные последствия недействительности договора не предусмотрены ГК либо иными законодательными актами (п. 2 ст. 168 ГК).

В связи с изложенным юрлицо, которое приняло решение подарить должностному лицу другой организации в качестве подарка движимое имущество стоимостью свыше 5 БВ, обязано оформить такое дарение письменным договором.

Подпункт 2.8. Получение другой выгоды в виде работы, услуги

С учетом положений ч. 3, 4 ст. 40 Закона № 305-З полагаем, что должностное лицо следует считать получившим в связи с исполнением трудовых обязанностей для себя или третьих лиц другую выгоду в виде работы, услуги, если такими работами, услугами воспользовались само должностное лицо или с его ведома – третьи лица.

Подпункт 2.9. Ситуации, на которые не распространяются ограничения по принятию подарков

В практике правоприменения ограничения по принятию подарков не распространяются на случаи принятия должностным лицом в связи с исполнением трудовых обязанностей:

●  полученных при проведении официального мероприятия канцелярских принадлежностей (блокнот, карандаш, ручка, ластик и т.п.), которые предоставлены всем участникам этого мероприятия в целях создания надлежащих условий для участия в нем;

●  соразмерных угощений в ходе служебного общения с представителями госорганов и других организаций, проведения проверок в порядке контроля или надзора, других подобных мероприятий, если предоставление таких угощений основано на нормах вежливости и гостеприимства, от соблюдения которых должностное лицо не может отказаться, не нарушив общепринятые нормы поведения (употребление кофе, чая, печенья и т.п.).

Находятся вне сферы регулирования антикоррупционного законодательства и не запрещены случаи дарения должностному лицу подарков не в связи с исполнением трудовых обязанностей, а как рядовому гражданину, в т.ч. в силу сложившихся между дарителем и одаряемым личных взаимоотношений (как родственнику, супругу, другу, товарищу, коллеге и т.п.).

Однако если под видом подарка, не связанного с исполнением должностным лицом трудовых обязанностей, должностному лицу фактически вручается имущество в ожидании от него определенных действий или определенного бездействия по работе, то это лицо обязано отказаться от принятия такого имущества.

Должностному лицу рекомендуется избегать принятия от работников, находящихся от него в служебной зависимости, индивидуальных и коллективных подарков по случаям событий личного характера (день рождения, именины и т.п.), за исключением символических знаков внимания в пределах общепринятых норм вежливости (например, букет цветов и (или) сувенир). Под видом таких подарков должностным лицам может передаваться имущество в ожидании от этих лиц покровительства по работе, создания льготных условий для работы, сокрытия возможных в будущем дисциплинарных проступков и т.п.

Кроме того, должностному лицу рекомендуется воздерживаться от принятия подарков по случаям событий личного характера от подчиненных, подконтрольных (поднадзорных) организаций и их представителей (работников), за исключением символических знаков внимания в пределах общепринятых норм вежливости, поскольку очевидно, что такими подарками может вуалироваться подкуп должностного лица за благоприятное решение определенных вопросов, входящих в его компетенцию.

Подпункт 2.10. Обязанности должностного лица при получении имущества в связи с исполнением трудовых обязанностей

В каждой конкретной ситуации должностное лицо обязано самостоятельно определить:

●  является ли мероприятие, на котором вручено имущество, официальным мероприятием;

●  является ли врученное имущество подарком и вручено ли оно в связи с исполнением им трудовых обязанностей;

●  какова стоимость подарка, врученного при проведении официального мероприятия.

Если даритель не предоставил должностному лицу сведения о стоимости имущества, врученного ему в качестве подарка, то должностное лицо может самостоятельно определить примерную стоимость этого имущества с учетом имеющихся у него сведений о стоимости аналогичного имущества.

Во всех случаях, когда должностное лицо сомневается в возможности принятия полученного им имущества, этому лицу рекомендуется обращаться за разъяснениями и консультациями в организацию по месту работы.

Подпункт 2.11. Сдача должностным лицом имущества по месту работы, а также возмещение в республиканский бюджет стоимости имущества, работ и услуг

В части 2 ст. 40 Закона № 305-З с 01.03.2023 установлен исчерпывающий перечень случаев, когда должностное лицо обязано безвозмездно сдать по месту работы имущество, в т.ч. подарки, полученное в связи с исполнением трудовых обязанностей:

●  имущество предоставлено должностному лицу и принято им с нарушением порядка, установленного законодательными актами;

●  имущество предоставлено должностному лицу с нарушением порядка, установленного законодательными актами, а принято должностным лицом – без таких нарушений;

●  имущество принято должностным лицом с нарушением порядка, установленного законодательными актами, а предоставлено должностному лицу – без таких нарушений.

При этом из ч. 2 ст. 40 Закона № 305-З четко следует, что ее нормативные правовые предписания не распространяются на случаи предоставления должностному лицу и принятия должностным лицом в связи с исполнением трудовых обязанностей денежных средств.

В результате, к примеру, должностное лицо обязано сдать по месту работы принятый в связи с исполнением трудовых обязанностей подарок, который был вручен этому лицу:

●  вне рамок официального мероприятия;

●  при проведении официального мероприятия, если стоимость подарка превышает 20 БВ.

Положения ч. 2 ст. 40 Закона № 305-З не позволяют ответить на вопрос, что делать в ситуациях, когда должностное лицо в связи с исполнением трудовых обязанностей получило имущество, но не приняло его, поскольку его принятие запрещено Законом № 305-З.

Пример 1.

Должностное лицо в связи с исполнением трудовых обязанностей получило, но не приняло подарок:

●  который был вручен ему вне рамок официального мероприятия;

●  стоимостью свыше 20 БВ, который был вручен ему при проведении официального мероприятия.

Ответ на этот вопрос дан в абз. 3 ч. 7 ст. 17 Закона № 305-З, из которого следует, что в подобных ситуациях:

●  должностное лицо обязано уведомить в установленном законодательством порядке организацию по месту работы о получении такого имущества и безвозмездно сдать его в соответствии с Положением № 289;

●  если должностное лицо совершило указанные действия, оно не считается нарушившим ограничения по принятию подарков, предусмотренные абз. 9 ч. 1, абз. 2 ч. 5 ст. 17 Закона № 305-З.

Вне рамок правового регулирования Закона № 305-З и Положения № 289, по мнению автора, находятся ситуации, когда имущество предоставлено должностному лицу без нарушений антикоррупционного законодательства, получено этим лицом, но им не принято, хотя его принятие разрешено Законом № 305-З.

Пример 2.

Должностному лицу в связи с исполнением трудовых обязанностей вручено при проведении официального мероприятия в качестве подарка имущество стоимостью до 20 БВ включительно, которое должностное лицо получило, но не приняло, хотя вправе было принять.

В части 3 ст. 40 Закона № 305-З определен порядок возмещения должностным лицом стоимости:

●  имущества, которое в соответствии с ч. 2 ст. 40 Закона № 305-З подлежит сдаче по месту работы должностного лица, однако сдать его не представляется возможным, например, когда имущество потреблено, уничтожено, реализовано и т.п.;

●  работ, услуг, которыми должностное лицо незаконно воспользовалось.

Установлено, что стоимость соответствующих имущества, работ и услуг должностное лицо обязано возместить путем перечисления денежных средств в республиканский бюджет в порядке, установленном актами законодательства.

Пункт 3. Ограничения по принятию подарков для родственников должностного лица

Подпункт 3.1. Общая характеристика ограничений

С 01.03.2023 для родственников должностного лица, независимо от того, проживают ли они совместно с должностным лицом и ведут ли с ним общее хозяйство, установлены:

●  в абз. 2 ч. 5 ст. 17 Закона № 305-З – общее правило, которое запрещает принимать в связи с исполнением должностным лицом трудовых обязанностей имущество или получать другую выгоду в виде работы, услуги для себя или третьих лиц;

●  в ч. 7 ст. 17 Закона № 305-З – несколько исключений из этого общего правила, аналогичных тем, которые установлены для самого должностного лица.

С 01.03.2023 ограничения по принятию подарков впервые распространены на близких родственников и свойственников должностного лица, которые совместно с ним не проживают и не ведут с ним общее хозяйство.

В то же время обращает внимание, что с 01.03.2023 ограничения по принятию подарков уже не обязаны соблюдать дед, бабка и внуки супруга (супруги) должностного лица, совместно проживающие с должностным лицом и ведущие с ним общее хозяйство, поскольку в соответствии с новой редакцией абз. 11 ст. 1 Закона № 305-З дед, бабка и внуки супруга (супруги) исключены из перечня свойственников.

Ограничения по принятию подарков для родственников должностного лица установлены неслучайно и являются мерой предупреждения коррупции в деятельности самого должностного лица.

Очевидно, что между должностным лицом и его родственниками, как правило, складываются особые личные взаимоотношения, основанные на браке, кровном или ином родстве, а также свойстве, в силу которых, например:

●  должностное лицо имеет личный интерес в удовлетворении имущественных и неимущественных потребностей своих родственников и под влиянием такого интереса готово идти на злоупотребление служебными полномочиями;

●  обогащение родственников должностного лица, которые ведут с ним общее хозяйство, неизбежно влечет за собой обогащение самого должностного лица.

В связи с этим, в частности, в целях завуалировать факты передачи незаконных вознаграждений должностному лицу такие вознаграждения могут передаваться его родственникам для последующей передачи должностному лицу либо для совместного с ним использования. Также подкуп должностного лица может осуществляться путем передачи незаконных вознаграждений родственникам должностного лица для использования этих вознаграждений самими родственниками.

При этом незаконные вознаграждения могут передаваться должностному лицу под видом подарков его родственникам.

В соответствии с абз. 2 ч. 5, абз. 2 и 4 ч. 7 ст. 17 Закона № 305-З родственники должностного лица с 01.03.2023 вправе принимать в связи с исполнением должностным лицом трудовых обязанностей:

●  любое имущество, полученное в качестве подарка при проведении официальных мероприятий, при условии, что стоимость каждого подарка не превышает 20-кратного размера БВ на дату получения такого подарка;

●  цветы, полученные при проведении официальных мероприятий и вне рамок таких мероприятий, независимо от их стоимости;

●  иное имущество для себя или третьих лиц в случаях, предусмотренных законодательными актами, распоряжениями Президента и постановлениями Совета Министров.

Из абзаца 2 ч. 5, абз. 4 ч. 7 ст. 17 Закона № 305-З также следует, что с 01.03.2023 родственники должностного лица вправе получать в связи с исполнением должностным лицом трудовых обязанностей другую выгоду в виде работы, услуги для себя или третьих лиц в случаях, предусмотренных законодательными актами, распоряжениями Президента и постановлениями Совета Министров.

Подпункт 3.2. Особенности ограничений

Подпункт 3.2.1. Подарки

Определение термина «подарок, полученный при проведении протокольного и иного официального мероприятия» в абз. 21 ст. 1 Закона № 305-З охватывает случаи получения на протокольном и ином официальном мероприятии подарков только самим должностным лицом, тогда как Законом № 305-З регулируются вопросы получения на таком мероприятии подарков и родственниками должностного лица (абз. 2 ч. 5, абз. 2 ч. 7 ст. 17 Закона № 305-З).

По мнению автора, это может привести к проблемам в практике правоприменения.

Подпункт 3.2.2. Протокольное и иное официальное мероприятие

На практике некоторые проблемы могут возникнуть при применении термина «протокольное и иное официальное мероприятие» к ситуациям участия в подобных мероприятиях родственников должностного лица.

Так, согласно абз. 22 ст. 1 Закона № 305-З одним из обязательных признаков протокольного и иного официального мероприятия является то, что участие в нем связано с исполнением трудовых обязанностей должностным лицом в рамках трудовой деятельности.

В результате, на первый взгляд, определение термина «протокольное и иное официальное мероприятие» позволяет отнести к таким мероприятиям те, в которых участвуют как само должностное лицо – в связи с исполнением своих трудовых обязанностей, так и родственники должностного лица – в связи с исполнением трудовых обязанностей этим лицом.

Однако совместный анализ абз. 22 ст. 1 Закона № 305-З с другими нормативными правовыми предписаниями Закона № 305-З показывает следующее.

Термин «протокольное и иное официальное мероприятие» введен в Закон № 305-З с целью сформулировать исключение из общего правила, запрещающего принимать имущество должностному лицу – в связи с исполнением своих трудовых обязанностей (абз. 9 ч. 1, абз. 2 ч. 5 ст. 17 Закона № 305-З) и родственникам должностного лица – в связи с исполнением трудовых обязанностей этим лицом (абз. 2 ч. 5 ст. 17 Закона № 305-З).

Такое исключение сформулировано в абз. 2 ч. 7 ст. 17 Закона № 305-З и предусматривает, что нарушением указанного общего правила не является принятие подарков, полученных при проведении протокольных и иных официальных мероприятий, если стоимость каждого подарка не превышает 20-кратного размера БВ на дату получения такого подарка.

При этом из абз. 2 ч. 5 ст. 17 Закона № 305-З следует, что положения абз. 2 ч. 7 ст. 17 Закона № 305-З распространяются и на родственников должностного лица.

Однако, поскольку согласно абз. 21 ст. 1 Закона № 305-З подарок, полученный при проведении протокольного и иного официального мероприятия, – это имущество, полученное при проведении такого мероприятия только самим должностным лицом, можно сделать выводы, что:

●  под протокольным и иным официальным мероприятием в абз. 22 ст. 1 Закона № 305-З понимается лишь такое мероприятие, в котором участвует само должностное лицо;

●  норма абз. 2 ч. 7 ст. 17 Закона № 305-З распространяется лишь на случаи принятия подарков самим должностным лицом.

Подпункт 3.2.3. Ситуации, когда родственники должностного лица обязаны соблюдать ограничения по принятию подарков

Родственники должностного лица обязаны соблюдать установленные в абз. 2 ч. 5 ст. 17 Закона № 305-З ограничения по принятию подарков в ситуациях, когда:

●  имущество, другая выгода в виде работы, услуги предоставляются им в связи с исполнением должностным лицом трудовых обязанностей в силу занятия этим лицом определенной должности и (или) реализации специальных полномочий;

●  предоставление им имущества, другой выгоды в виде работы, услуги не обусловлено необходимостью оказания ими влияния на должностное лицо с тем, чтобы это лицо совершило определенные действия или допустило определенное бездействие при исполнении трудовых обязанностей.

Подпункт 3.2.4. Обязанности родственников должностного лица при получении имущества в связи с исполнением трудовых обязанностей должностным лицом

В каждой конкретной ситуации родственники должностного лица обязаны самостоятельно определить:

●  является ли мероприятие, на котором им вручено имущество, официальным мероприятием;

●  является ли врученное имущество подарком и вручено ли оно в связи с исполнением должностным лицом трудовых обязанностей;

●  какова стоимость подарка, врученного при проведении официального мероприятия.

Если даритель не предоставил родственникам должностного лица сведения о стоимости имущества, врученного им в качестве подарка, родственники должностного лица могут самостоятельно определить примерную стоимость этого имущества с учетом имеющихся у них сведений о стоимости аналогичного имущества.

Во всех случаях, когда родственники должностного лица сомневаются в возможности принятия полученного ими имущества, им рекомендуется сообщить об этом должностному лицу, которое при необходимости может обратиться за разъяснениями и консультациями в организацию по месту своей работы.

Подпункт 3.3. Сдача имущества, а также возмещение в республиканский бюджет стоимости имущества, работ и услуг, принятых (полученных) родственниками должностного лица

В части 4 ст. 40 Закона № 305-З установлены обязанности должностного лица в отношении имущества, которое незаконно принято его родственниками:

●  сдать такое имущество в финансовый орган по месту своего жительства в течение 10 дней со дня, когда должностному лицу стало об этом известно;

●  либо в течение указанного срока возместить стоимость такого имущества путем перечисления денежных средств в республиканский бюджет в порядке, установленном актами законодательства.

При этом из ч. 4 ст. 40 Закона № 305-З усматривается, что должностное лицо вправе возместить стоимость имущества, незаконно принятого его родственниками, путем перечисления денежных средств в республиканский бюджет даже в тех ситуациях, когда имеется возможность сдать такое имущество в финансовый орган по месту своего жительства.

Пример 3.

Родственники должностного лица отказываются передать должностному лицу незаконно принятое ими имущество для его дальнейшей сдачи в финансовый орган по месту жительства должностного лица.

У самого должностного лица, которое в связи с исполнением своих трудовых обязанностей приняло имущество с нарушением порядка, установленного законодательными актами, право возместить стоимость такого имущества путем перечисления денежных средств в республиканский бюджет возникает лишь тогда, когда отсутствует возможность сдать такое имущество по месту работы (ч. 2 ст. 40 Закона № 305-З).

Кроме того, в ч. 4 ст. 40 Закона № 305-З установлена обязанность должностного лица возместить стоимость работ, услуг, которыми незаконно воспользовались его родственники, путем перечисления денежных средств в республиканский бюджет в порядке, установленном актами законодательства.

Из нормативных правовых предписаний Закона № 305-З не ясно, что делать с имуществом, которое родственники должностного лица получили в связи с исполнением должностным лицом трудовых обязанностей, но не приняли, поскольку принятие этого имущества запрещено Законом № 305-З.

Так, в соответствии с абз. 3 ч. 7 ст. 17 Закона № 305-З не является нарушением ограничений, предусмотренных абз. 2 ч. 5 ст. 17 Закона № 305-З, получение имущества в связи с исполнением трудовых обязанностей, если лицо, его получившее, уведомило в установленном законодательством порядке организацию по месту работы о получении такого имущества и безвозмездно сдало его.

Поскольку в абз 2 ч. 5 ст. 17 Закона № 305-З установлены в т.ч. ограничения для родственников должностного лица, можно предположить, что:

●  нормативные правовые предписания абз. 3 ч. 7 ст. 17 Закона № 305-З в полной мере распространяются на ситуации, когда родственники должностного лица в связи с исполнением этим лицом трудовых обязанностей получили имущество, принятие которого запрещено Законом № 305-З, но не приняли его;

●  в подобных ситуациях родственники должностного лица, руководствуясь абз. 3 ч. 7 ст. 17 Закона № 305-З, должны уведомлять организацию по месту своей работы о получении такого имущества и безвозмездно сдавать его в эту организацию.

Однако, по мнению автора, это является нелогичным, а из нормативных правовых предписаний абз. 3 ч. 7 ст. 17 Закона № 305-З следует, что в них фактически идет речь о порядке обращения только с тем имуществом, которое получено самим должностным лицом в связи с исполнением своих трудовых обязанностей.

Однозначный ответ на вопрос, что делать в таких ситуациях, не дает и Положение № 289.

Так, Положение № 289 определяет порядок сдачи, учета, хранения, определения стоимости и реализации имущества, в т.ч. подарка, предоставленного должностному лицу или его родственникам, принятого в связи с исполнением должностным лицом трудовых обязанностей (п. 1 Положения № 289).

Таким образом, из п. 1 Положения № 289 следует, что оно:

●  распространяется на случаи, когда само должностное лицо или его родственники в связи с исполнением должностным лицом трудовых обязанностей приняли имущество;

●  не распространяется на случаи, когда само должностное лицо или его родственники в связи с исполнением должностным лицом трудовых обязанностей получили имущество, но не приняли его.

Одновременно в п. 4 Положения № 289 определены обязанности должностного лица в случаях, когда само должностное лицо или его родственники в связи с исполнением должностным лицом трудовых обязанностей получили имущество, в т.ч. приняли подарки, полученные при проведении официальных мероприятий, стоимость каждого из которых превышает 20-кратный размер БВ на дату получения такого подарка.

В результате из п. 4 Положения № 289 следует, что Положение № 289 определяет порядок сдачи, учета, хранения, определения стоимости и реализации имущества, предоставленного самому должностному лицу или его родственниками в связи с исполнением должностным лицом трудовых обязанностей, которое ими:

●  получено и принято;

●  получено, но не принято.

Такое использование в Положении № 289 терминов «получение имущества» и «принятие имущества» представляется некорректным и не позволяет точно определить предмет правового регулирования Положения № 289.

Из части 4 ст. 40 Закона № 305-З не усматривается, каким образом должностное лицо может узнать о том, что его родственники в связи с исполнением им трудовых обязанностей:

●  незаконно приняли имущество или воспользовались работами, услугами;

●  получили имущество, но не приняли его, поскольку его принятие запрещено Законом № 305-З.

Полагаем, что информацию о таких нарушениях должностное лицо фактически может получить от самих родственников, госорганов, осуществляющих борьбу с коррупцией или участвующих в борьбе с коррупцией, и из других источников.

Вне рамок правового регулирования Закона № 305-З и Положения № 289, по мнению автора, находятся ситуации, когда имущество получено родственниками должностного лица в связи с исполнением этим лицом трудовых обязанностей, но ими не принято, хотя его принятие разрешено Законом № 305-З.

Пункт 4. Принудительное взыскание имущества, его стоимости, а также стоимости работ, услуг, принятых (полученных) должностным лицом и его родственниками

В части 5 ст. 40 Закона № 305-З определяется, что делать в ситуациях, когда должностное лицо отказывается добровольно:

●  сдать по месту работы незаконно принятое им имущество (ч. 2 ст. 40 Закона № 305-З);

●  возместить стоимость незаконно принятого им имущества путем перечисления денежных средств в республиканский бюджет (ч. 3 ст. 40 Закона № 305-З);

●  возместить стоимость незаконно полученных им работ, услуг путем перечисления денежных средств в республиканский бюджет (ч. 3 ст. 40 Закона № 305-З);

●  сдать в финансовый орган по месту своего жительства имущество, незаконно принятое его родственниками, либо возместить стоимость незаконно полученных ими работ, услуг путем перечисления денежных средств в республиканский бюджет (ч. 4 ст. 40 Закона № 305-З). 

Установлено, что в таких ситуациях:

●  при отсутствии признаков преступления, на основании решения суда по иску госорганов, осуществляющих борьбу с коррупцией, в доход государства взыскиваются соответствующие имущество или стоимость работ, услуг;

●  госорганы, осуществляющие борьбу с коррупцией, до обращения в суд вправе наложить арест на имущество, незаконно принятое должностным лицом.