Новеллы посреднических банковских операций

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 2 октября 2023 г.

Рассматриваются основные изменения, связанные с принятием Закона от 12.07.2023 № 282-З «Об изменении законов по вопросам банковской деятельности» и касающиеся посреднических банковских операций.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Банковский кодекс (далее – БК)

Проведение расчетов в безналичной форме в виде банковского перевода на основании платежных инструкций

Банк отказывает в проведении расчетов в безналичной форме, помимо прочего, если по решению уполномоченного госоргана (должностного лица) на денежные средства, находящиеся на счете клиента, наложен арест и (или) приостановлены операции по счету (до 22.07.2023 в таком случае была норма, согласно которой расчеты в безналичной форме могли быть проведены не ранее исполнения соответствующего решения уполномоченного госоргана (должностного лица)).

Ответственность банка за неисполнение или ненадлежащее исполнение платежных инструкций

С 01.01.2024 изменяются подходы в сфере ответственности банка за неисполнение или ненадлежащее исполнение платежных инструкций.

Часть 1 ст. 237 БК (в ред. от 12.07.2023) приводится в соответствие с изменяющейся с 01.01.2024 ст. 14 БК (в ред. от 12.07.2023).

Под ненадлежащим исполнением банком-отправителем платежных инструкций клиента (взыскателя), банка-респондента понимаются:

● несвоевременное списание денежных средств со счета плательщика;

● списание денежных средств в сумме, не соответствующей сумме, указанной в платежных инструкциях клиента (взыскателя), банка-респондента;

● выдача в целях исполнения платежных инструкций клиента (взыскателя), банка-респондента платежного поручения, не соответствующего платежным инструкциям клиента (взыскателя), банка-респондента, повлекшая перевод (зачисление) денежных средств в пользу ненадлежащего бенефициара, банка-корреспондента;

● иные случаи исполнения платежных инструкций в порядке, не соответствующем законодательству или договору.

Под ненадлежащим исполнением банком-получателем платежных инструкций банка-респондента понимаются:

● несвоевременное зачисление денежных средств на счет бенефициара;

● зачисление денежных средств на счет бенефициара в сумме, не соответствующей платежным инструкциям банка-респондента;

● зачисление денежных средств в пользу ненадлежащего бенефициара, банка-корреспондента;

● иные случаи исполнения платежных инструкций в порядке, не соответствующем законодательству или договору.

В случае ненадлежащего исполнения платежных инструкций банк обязан возместить клиенту (взыскателю), банку-респонденту:

● денежные средства, необоснованно списанные с их счета;

● денежные средства, недозачисленные на их счет;

● денежные средства, переведенные (зачисленные) в пользу ненадлежащего бенефициара, банка-корреспондента.

Принятие к исполнению (акцепт) платежного поручения банком-получателем

Платежное поручение считается принятым к исполнению (акцептованным) банком-получателем, помимо прочего, в случае использования банком-получателем денежных средств для погашения долга бенефициара перед банком в соответствии с договором, заключенным между ними, если иное не установлено законодательством (вместо исполнительного документа появились договор, заключенный между бенефициаром и банком, и отсылка на возможность установления иного законодательством).

Платежное требование

С 01.01.2024 из БК исключается норма, согласно которой правила проведения расчетов в безналичной форме посредством платежного требования устанавливаются НПА Национального банка. В настоящее время такие правила установлены в Инструкции о банковском переводе, утв. постановлением Правления Национального банка от 29.03.2001 № 66.

Операции банковского торгового финансирования

С 01.01.2024 в БК появится ст. 253², посвященная операциям банковского торгового финансирования, под которыми понимаются операции, осуществляемые с использованием (применением) банковских инструментов торгового финансирования (аккредитив, банковская гарантия, банковское платежное обязательство), служащие обеспечением осуществления расчетов, связанных с исполнением обязательств участниками сделки, и позволяющие организовать финансирование стороны (сторон) сделки.

Денежный перевод

С 01.01.2024 в БК появится ст. 253³, посвященная денежному переводу, в которой:

1. Раскрывается понятие денежного перевода – безналичный перевод денежных средств через систему денежных переводов, когда одна из сторон или обе стороны являются физлицом.

2. Раскрывается понятие системы денежных переводов – совокупность правил, процедур, программно-технических средств и телекоммуникационных систем, используемых владельцем и участниками системы денежных переводов при осуществлении денежных переводов.

3. Требования к порядку осуществления денежных переводов будут устанавливаться НПА Национального банка.

4. Установлена ответственность банка за неоказание или ненадлежащее оказание услуг по осуществлению денежных переводов, которая будет наступать в соответствии с законодательством и правилами системы денежных переводов.

Аккредитив

C 01.01.2024 изменяются подходы к такой форме расчетов, как аккредитив. В частности:

1. Раскрывается определение аккредитива. В отличие от действующего сделан акцент на том, что это именно безотзывное обязательство. Причем банк (банк-эмитент) может действовать по поручению клиента (приказодателя), но может действовать и от своего имени.

2. Расширяется перечень способов исполнения аккредитива. Аккредитив может исполняться посредством:

● платежа при надлежащем представлении документов. Под надлежащим представлением документов понимается представление документов, которое соответствует условиям аккредитива, применимым к аккредитиву положениями международных правил (Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов, публикация Международной торговой палаты (далее – МТП) № 600; Унифицированные правила по межбанковским рамбурсам для документарных аккредитивов, публикация МТП № 725) и международной стандартной банковской практики для аккредитивов;

● платежа с отсрочкой;

● акцепта и оплаты или учета переводного векселя;

● негоциации.

3. Закрепляется норма, согласно которой аккредитив независим от существования, изменения либо прекращения обязательств между бенефициаром и приказодателем.

Виды аккредитива

С 01.01.2024 устанавливается классификация аккредитивов в зависимости от того, какую функцию выполняет аккредитив: расчетную функцию и (или) функцию обеспечения исполнения обязательств.

При выполнении расчетной функции и функции обеспечения исполнения обязательств аккредитив может быть подтвержденным, неподтвержденным, покрытым, непокрытым, возобновляемым (револьверным), невозобновляемым, со специальной оговоркой, переводным, компенсационным, микроаккредитивом.

Аккредитив, выполняющий только функцию обеспечения исполнения обязательств, является резервным («Standby letter of credit») (Конвенция Организации Объединенных Наций о независимых гарантиях и резервных аккредитивах от 11.12.1995; Международная практика резервных обязательств, редакция 1998 года, публикация МТП № 590).

Подтвержденный и неподтвержденный аккредитивы

С 01.01.2024 БК дополняется нормами, посвященными подтвержденному и неподтвержденному аккредитиву.

Подтвержденный аккредитив. По просьбе банка-эмитента исполняющий банк, участвующий в аккредитиве, может подтвердить безотзывный аккредитив (подтвержденный аккредитив). Такое подтверждение означает принятие исполняющим банком по отношению к обязательству банка-эмитента дополнительного обязательства осуществить платеж по аккредитиву, акцептовать и оплатить или учесть переводной вексель либо совершить иные действия в соответствии с условиями аккредитива. Банк, подтвердивший аккредитив, является подтверждающим банком. Подтвержденный аккредитив не может быть изменен или отменен без согласия подтверждающего (исполняющего) банка.

Неподтвержденный аккредитив. При неподтвержденном аккредитиве исполняющий банк лишь авизует бенефициару, в т.ч. через иной банк, сообщение об открытии аккредитива, не принимая на себя никакого обязательства исполнить аккредитив. Исполняющий банк не обязан осуществлять платеж по документам, представленным бенефициаром, однако может передать их банку-эмитенту для платежа.

Покрытый и непокрытый аккредитивы. Возобновляемый (револьверный) и невозобновляемый аккредитивы. Аккредитив со специальной оговоркой. Компенсационный аккредитив. Микроаккредитив

С 01.01.2024 в БК в рассматриваемой сфере появляется целый ряд новых норм.

1. Покрытый аккредитив. Под покрытым аккредитивом понимается аккредитив, при открытии которого приказодатель перечисляет требуемую сумму денежных средств в виде покрытия на счет, открытый в банке-эмитенте.

2. Установлен императивный запрет для приказодателя распоряжаться денежными средствами, находящимися на счете по учету средств, используемых для расчетов в форме аккредитива. Денежные средства, находящиеся на данном счете, предназначены исключительно для исполнения обязательств в рамках аккредитива.

3. Непокрытый аккредитив. При открытии непокрытого аккредитива денежные средства предоставляются приказодателем банку-эмитенту в сроки, определенные банком-эмитентом и приказодателем в договоре.

4. Возобновляемый (револьверный) аккредитив. По возобновляемому (револьверному) аккредитиву по мере его использования сумма аккредитива (квота) автоматически восстанавливается без внесения изменений в его условия в пределах общей суммы обязательств по аккредитиву.

Квота может восстанавливаться сразу после каждой выплаты по аккредитиву либо с определенной периодичностью в пределах общей суммы обязательств по аккредитиву и срока для представления документов по аккредитиву.

Возобновляемый (револьверный) аккредитив может быть кумулятивным и некумулятивным.

При кумулятивном аккредитиве квота, не использованная в течение определенного периода, переносится на следующий период и может быть использована дополнительно к квоте следующего периода.

При некумулятивном аккредитиве квота, не использованная в течение определенного периода, на следующий период не переносится.

5. Аккредитив со специальной оговоркой. Аккредитив со специальной оговоркой предполагает наличие среди его условий оговорки, согласно которой банк-эмитент поручает исполняющему банку осуществить платеж бенефициару на определенную сумму до представления им документов, определенных условиями аккредитива (т.е. фактически до отгрузки товаров или оказания услуг).

6. Компенсационный аккредитив. Компенсационный аккредитив открывается по поручению бенефициара авизующим либо подтверждающим банком под обеспечение аккредитива. Приказодатель компенсационного аккредитива обязан возместить банку-эмитенту уплаченные в соответствии с условиями данного аккредитива суммы денежных средств независимо от того, была ли произведена в его пользу оплата по первому аккредитиву.

7. Микроаккредитив. Под микроаккредитивом понимается непокрытый аккредитив, открываемый банком по упрощенной процедуре при условии, что размер обязательств банка-эмитента по всем действующим одновременно аккредитивам, открытым по поручению одного клиента (приказодателя), не превышает установленного Национальным банком размера на момент заключения последнего договора об открытии непокрытого аккредитива (дополнительного соглашения к договору об открытии непокрытого аккредитива об изменении размера обязательств по действующим одновременно непокрытым аккредитивам).

Финансирование с использованием аккредитива

С 01.01.2024 в БК появится ст. 259¹, посвященная финансированию с использованием аккредитива. Фактически закрепляются нормы, которые использовались в банковской практике. Так, в зависимости от участников финансирования и возлагаемых на них функций финансирование осуществляется с использованием следующих типов аккредитивов:

● аккредитив с негоциацией документов, составляющих надлежащее представление, и (или) переводного векселя, выписанного бенефициаром на банк, отличный от исполняющего банка, – аккредитив, в соответствии с которым исполняющий банк или иной банк предоставляют бенефициару денежные средства (учитывают переводной вексель), в т.ч. с возможностью вычета причитающегося банку возмещения от банка-эмитента;

● аккредитив с постфинансированием – аккредитив, предоставляющий подтверждающему банку право по просьбе банка-эмитента выплатить бенефициару денежные средства при условии предъявления бенефициаром документов, составляющих надлежащее представление;

● аккредитив с дисконтированием суммы по надлежаще представленным документам и (или) переводному векселю – аккредитив, предоставляющий подтверждающему банку право принять обязательства отсроченного платежа и досрочно предоставить бенефициару денежные средства;

● аккредитив с авансированием бенефициара – аккредитив, предоставляющий исполняющему банку право по собственной инициативе или по просьбе бенефициара предоставить денежные средства (учесть переводной вексель) за вычетом причитающегося банку вознаграждения либо на других условиях, определенных договором между исполняющим банком и бенефициаром, до наступления срока платежа по аккредитиву.

Отношения между приказодателем и банком-эмитентом

С 01.01.2024 изменяются отношения между приказодателем и банком-эмитентом.

Исключается норма, согласно которой приказодатель обязан одновременно с передачей банку-эмитенту инструкций предоставить ему денежные средства, необходимые для исполнения аккредитива, если иное не предусмотрено соглашением приказодателя и банка-эмитента. Исполнение приказодателем этой обязанности не влияет на отношения между банком-эмитентом и бенефициаром (иными банками, участвующими в исполнении аккредитива).

В настоящее время в случае, если при проверке документов по аккредитиву выявлены расхождения с его условиями, банк-эмитент вправе отказаться принять эти документы, о чем он должен в течение 5 банковских дней, следующих за днем получения документов, при помощи телетрансмиссионных средств сообщить банку, от которого получены документы, либо бенефициару, если документы получены банком-эмитентом непосредственно от него. С 01.01.2024 обязанность банка-эмитента уведомить банк или бенефициара остается, но не обязательно с помощью телетрансмиссионных средств.

Отношения между банком-эмитентом (подтверждающим банком) и бенефициаром

С 01.01.2024 исключается норма, согласно которой правила проверки документов на предмет их соответствия условиям аккредитива устанавливаются НПА Национального банка.

Правовое положение исполняющего и подтверждающего банка

С 01.01.2024 изменяются нормы, регламентирующие правовое положение исполняющего и подтверждающего банков.

Сохранена норма, согласно которой, если в аккредитиве не оговорено, что он исполняется банком-эмитентом, в нем должен быть указан исполняющий банк. Уточнено, что при этом аккредитив может исполняться в любом банке.

БК (в ред. от 12.07.2023) дополняется новой нормой, согласно которой исполняющий банк может предоставлять бенефициару денежные средства (учитывать переводной вексель) за вычетом причитающегося банку вознаграждения либо на других условиях, определенных договором между исполняющим банком и бенефициаром, до наступления срока платежа по аккредитиву или осуществлять условный платеж, предусматривающий акцепт переводного векселя либо платеж с отсрочкой, при условии предъявления бенефициаром в исполняющий банк документов, составляющих надлежащее представление. Такая выплата денежных средств не создает для банка-эмитента обязанности возместить уплаченную сумму денежных средств исполняющему банку до наступления срока платежа по аккредитиву.

БК (в ред. от 12.07.2023) дополняется новой нормой, согласно которой в случае, если исполняющий банк подтвердил аккредитив (подтверждающий банк) и по получении документов, составляющих надлежащее представление, или при условии акцепта банком-эмитентом документов с расхождениями принял на себя обязательство отсроченного платежа, денежные средства предоставляются исполняющим банком бенефициару за вычетом причитающегося банку вознаграждения либо на других условиях на основании инструкций бенефициара. При этом исполняющий банк, подтвердивший аккредитив (подтверждающий банк), получает право требования возмещения (регресса) к банку-эмитенту, а по аккредитивам, в рамках которых в пользу исполняющего банка выданы рамбурсные обязательства третьего банка, – также право требования возмещения (регресса) на сумму произведенной досрочной выплаты от рамбурсирующего банка.

Прекращение обязательств банка-эмитента по аккредитиву

Поскольку с 01.01.2024 аккредитив – это исключительно безотзывное обязательство банка, то и с указанной даты зеркально изменяется перечень случаев, когда обязательства банка-эмитента по аккредитиву прекращаются. Из данного перечня исключается отзыв банком-эмитентом аккредитива, если он определен как отзывный.

Внутренние и международные аккредитивы

С 01.01.2024 изменяются нормы, классифицирующие аккредитивы на внутренние и международные.

По новым правилам аккредитив считается международным, если одна из сторон, участвующих в расчетах по аккредитиву (кроме авизующего банка), является нерезидентом, т.е. авизующий банк может быть нерезидентом и все равно аккредитив будет считаться внутренним.

Порядок осуществления операций по аккредитивам на территории Республики Беларусь будет устанавливаться НПА Национального банка (Инструкция о порядке совершения банковских документарных операций, утв. постановлением Правления Национального банка от 29.03.2001 № 67).

Из БК исключаются нормы, устанавливающие применимое право к международным аккредитивам.

При осуществлении операций по аккредитивам стороны руководствуются нормами международных договоров, международными правилами и обычаями в сфере аккредитивов, а также нормами применимого к международным аккредитивам права.

Банковское платежное обязательство

С 01.01.2024 вводятся новые нормы, касающиеся банковского платежного обязательства.

1. Банковское платежное обязательство считается внутренним, если в качестве обязывающегося банка и банка-получателя выступают резиденты.

2. Банковское платежное обязательство считается международным, если одна из сторон, участвующих в расчетах по банковскому платежному обязательству, является нерезидентом.

3. Обязывающийся банк может дать согласие банку-получателю на полную или частичную выплату денежных средств по банковскому платежному обязательству иному лицу (иному бенефициару).

Понятие и виды инкассо

С 01.01.2024 изменяются нормы, касающиеся инкассо.

Условия, при которых допускается безакцептная форма инкассо, будут определяться законодательством Республики Беларусь, а также соглашениями плательщика и представляющего банка.

Порядок осуществления операций по инкассо на территории Республики Беларусь будет устанавливаться НПА Национального банка.

Обязанности банка-ремитента

С 01.01.2024 в случае отказа плательщика или представляющего банка произвести оплату финансовых документов банк-ремитент уведомляет об этом принципала и запрашивает у него инструкции о дальнейших действиях с возвращенными финансовыми документами.

Правовое регулирование расчетов в безналичной форме

С 01.01.2024 из БК исключается ст. 275, согласно которой порядок проведения расчетов в безналичной форме на территории Республики Беларусь устанавливается БК и НПА Национального банка.

Инкассация и перевозка наличных денежных средств, драгметаллов, драгоценных камней и иных ценностей

С 01.01.2024 гл. 27 «Инкассация и перевозка наличных денежных средств, драгоценных металлов и драгоценных камней и иных ценностей» исключается из БК. Это вызвано тем, что инкассация наличных денежных средств, драгметаллов, драгоценных камней и иных ценностей, перевозка наличных денежных средств, драгметаллов, драгоценных камней и иных ценностей между банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями, их обособленными и структурными подразделениями, а также доставка таких ценностей клиентам банков и небанковских кредитно-финансовых организаций с 01.01.2024 не будут являться банковскими операциями.