Сравнительный комментарий к Закону от 13.12.2022 № 227-З «Об урегулировании неплатежеспособности»

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 5 октября 2023 г.

Приводится сравнительный комментарий отдельных положений Закона от 13.12.2022 № 227-З «Об урегулировании неплатежеспособности» и Закона от 13.07.2012 № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)».

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Гражданский кодекс (далее – ГК)

● Закон от 13.12.2022 № 227-З «Об урегулировании неплатежеспособности» (далее – Закон № 227-З)

Закон № 227-З заменил с 01.10.2023 Закон от 13.07.2012 № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон № 415-З).

Закон № 227-З призван усовершенствовать общественные отношения в таких сферах, как установление оснований для признания судом должника несостоятельным или банкротом, регулирование порядка и условий проведения производства по делам о несостоятельности или банкротстве (в т.ч. в части, касающейся своевременности введения санации, продолжения цифровизации процедур и сокращения сроков их осуществления, перевода оборота имущества в электронную форму, совершенствования условий деятельности антикризисных управляющих и др.), принятие мер по урегулированию неплатежеспособности (в т.ч. по предупреждению несостоятельности или банкротства), иные связанные с этим отношения.

С учетом поручений Главы государства в Законе № 227-З, направленном в т.ч. на сохранение производств и занятости в стране, также усилены позиции по защите прав предприятий (организаций), оказавшихся в сложной финансовой ситуации, снятию излишней нагрузки с судебной системы и возложению координации процесса в процедурах банкротства на правительство и территориальные (местные) власти. Госорганы смогут активнее применять инструменты антикризисного управления в государственном секторе, чтобы не допустить ухудшения финансового состояния организаций, а территориальные исполкомы – организовать предупреждение банкротства частных предприятий на своей территории.

Согласно п. 2 ст. 2 Закона № 227-З в целях обеспечения суверенитета Республики Беларусь, ее национальной безопасности и территориальной целостности, политической и экономической стабильности, общественного порядка, защиты жизни и здоровья населения, а также прав и свобод граждан, преемственности и взаимодействия госорганов Президент может устанавливать основания для приостановления любой процедуры, применяемой при рассмотрении дела о несостоятельности или банкротстве, предусматривать изъятия, в т.ч. индивидуального правового характера, из сферы правового регулирования Закона № 227-З, а также особенности проведения процедур в производстве по делам о несостоятельности или банкротстве отдельных должников или категорий должников.

Правительству предоставлены полномочия определять перечень юрлиц, обеспечивающих функционирование стратегически значимых отраслей экономики и (или) иные важные государственные потребности (постановление Совета Министров от 11.05.2023 № 302 «О перечне юридических лиц, обеспечивающих функционирование стратегически значимых отраслей экономики и (или) иные важные государственные потребности»).

Законом № 227-З предусмотрено двухэтапное правовое совершенствование общественных отношений в сфере неплатежеспособности.

Так, в соответствии с положениями ст. 229 и 230 Закона № 227-З ст. 1–228 Закона № 227-З вступают в силу с 01.10.2023, а иные положения – после официального опубликования Закона № 227-З, т.е. с 17.12.2022.

Терминологический аппарат Закона № 227-З приведен в соответствие и синхронизирован с терминологией ГК, Налогового кодекса, Банковского кодекса, Уголовного кодекса, Кодекса о браке и семье, Закона от 24.10.2016 № 439-З «Об исполнительном производстве» и др., в т.ч. с целью обеспечения единства и согласованности его положений.

В Законе № 227-З закреплены такие новые термины, как «урегулирование неплатежеспособности» (п. 34 ст. 1 Закона № 227-З), «залоговое имущество» (п. 15 ст. 1 Закона № 227-З), «залоговый кредитор» (п. 16 ст. 1 Закона № 227-З), «несостоятельность» (п. 25 ст. 1 Закона № 227-З), «руководитель кредитора – юридического лица» (п. 31 ст. 1 Закона № 227-З).

В Законе № 227-З, в отличие от Закона № 415-З, не закреплены определения терминов «значимая часть предприятия как имущественного комплекса», «конкурсные кредиторы», «платежные обязательства», «реструктуризация», «экономическая несостоятельность» и «юридические лица и индивидуальные предприниматели, имеющие государственные и (или) международные заказы».

В Законе № 227-З по сравнению с Законом № 415-З изменены определения следующих терминов:

1) «банкротство» (п. 1 ст. 1 Закона № 227-З). В термине «банкротство» закреплены 3 гарантии, которые защищают должника от необоснованного признания его банкротом:

● установление объективных финансово-экономических критериев (оснований) его устойчивой неплатежеспособности;

● открытое рассмотрение в суде результатов проверки этих финансово-экономических критериев (оснований);

● итоговое решение суда, подтверждающее (или нет) их;

2) «близкие родственники» (п. 2 ст. 1 Закона № 227-З). Термин конкретизирован – круг близких родственников как со стороны отца, так и со стороны матери, в т.ч. это распространяется в отношении деда и бабки;

3) «временный (антикризисный) управляющий» (п. 3 ст. 1 Закона № 227-З). Ранее в Законе № 415-З временным (антикризисным) управляющим могло быть также физлицо, а в Законе № 227-З – нет. Если ранее управляющий, назначаемый судом, осуществлял свои полномочия, то теперь он будет их исполнять;

4) «государственная организация (организация с долей государства)» (п. 4 ст. 1 Закона № 227-З). Из определения термина исключено «государственное юридическое лицо» и введены «государственное унитарное предприятие» и «государственное объединение, являющееся коммерческой организацией». Исключена из термина позиция «государственные объединения» (как и из термина «государственные органы»);

5) «градообразующая организация» (п. 6 ст. 1 Закона № 227-З). В термине конкретизированы критерии определения численности работников градообразующей организации. Теперь количество работников определяется только по списочной численности на день подачи заявления о несостоятельности или банкротстве. Кроме этого, закреплен критерий определения численности занятого населения (рабочих мест) в населенном пункте;

6) «денежное обязательство» (п. 7 ст. 1 Закона № 227-З). Существенно дополнено понимание этого термина. Расширена сфера правового понимания не только денежного обязательства, но и положений (норм), регулирующих такую сделку. Закреплено условие, регулирующее правоотношения по возмещению платежей по гарантийным обязательствам госорганов, по бюджетным и внешним госзаймам и др.;

7) «досудебное оздоровление» (п. 9 ст. 1 Закона № 227-З). Исключены из определения такие участники досудебного оздоровления, как ИП. Оздоровлением имеют право заниматься теперь руководитель юрлица, собственник имущества и учредители (участники) юрлица. Перечень лиц, которые могут заниматься оздоровлением, дополнен четвертым участником – госорганом, в подчинении (составе) которого находится юрлицо или который осуществляет управление принадлежащими Республике Беларусь либо ее административно-территориальным единицам акциями (долями в уставном фонде) юрлица (при условии, что требование о судебном оздоровлении вынесено судом в частном определении);

8) изменился и расширился перечень заинтересованных лиц в отношении должника-ИП и должника-юрлица в одноименных терминах. Так, законодатель, исключив из термина «заинтересованные лица в отношении должника – индивидуального предпринимателя» (п. 10 ст. 1 Закона № 227-З) главного бухгалтера (бухгалтера) должника-ИП (в т.ч. прекратившего трудовые или гражданско-правовые отношения с этим должником), добавил к таким субъектам правоотношений юрлиц или ИП, привлеченных для оказания услуг по учету доходов и расходов должнику-ИП на основании гражданско-правового договора, в т.ч. в случае прекращения такого договора (при условии, что со дня его прекращения до дня возбуждения производства по делу о банкротстве прошло не более 1 года). В понятие «заинтересованные лица в отношении должника – юридического лица» (п. 11 ст. 1 Закона № 227-З) включены такие категории лиц, как:

● юрлица или ИП, привлеченные для оказания услуг должнику-юрлицу по ведению бухгалтерского учета и составлению бухгалтерской и (или) финансовой отчетности на основании гражданско-правового договора, в т.ч. в случае прекращения такого договора (при условии, что со дня его прекращения до дня возбуждения производства по делу о несостоятельности или банкротстве прошло не более 1 года);

● иные лица, признаваемые в соответствии с законодательными актами заинтересованными либо аффилированными лицами в отношении должника;

9) внесены изменения и дополнения в термин «заинтересованные лица в отношении кредитора» (п. 12 ст. 1 Закона № 227-З). Так, из определения исключена такая категория заинтересованных лиц, как конкурсные кредиторы, и включены следующие условия признания лица руководителем кредитора:

● не прошло 1 года со дня прекращения с ними договора;

● не прошло 1 года со дня прекращения их полномочий до дня возбуждения производства по делу о несостоятельности или банкротстве.

Дополнен перечень заинтересованных лиц в отношении кредитора такими категориями лиц, как:

● аффилированные лица в отношении кредитора;

● юрлица или ИП, привлеченные для оказания услуг кредитору по ведению бухгалтерского учета и составлению бухгалтерской и (или) финансовой отчетности на основании гражданско-правового договора, в т.ч. в случае прекращения такого договора, если со дня его прекращения до дня возбуждения производства по делу о несостоятельности или банкротстве прошло не более 1 года;

10) внесены изменения и дополнения в термин «заинтересованные лица в отношении управляющего» (п. 13 ст. 1 Закона № 227-З). Из определения исключена такая категория заинтересованных лиц, как юрлицо, являющееся основным, зависимым или дочерним по отношению к управляющему-юрлицу, и дополнена следующими категориями:

● физлица, признаваемые в соответствии с Законом № 227-З заинтересованными лицами в отношении управляющего-физлица;

● аффилированные лица в отношении управляющего;

● юрлица или ИП, привлеченные для оказания услуг управляющему по ведению бухгалтерского учета и составлению бухгалтерской и (или) финансовой отчетности на основании гражданско-правового договора, в т.ч. в случае прекращения такого договора, если со дня его прекращения до дня возбуждения производства по делу о несостоятельности или банкротстве прошло не более 1 года;

11) значительные изменения внесены в понимание термина «защитный период» (п. 17 ст. 1 Закона № 227-З). Если ранее целями этой процедуры были завершение досудебного оздоровления и проверка наличия оснований для открытия конкурсного производства и обеспечения сохранности имущества должника, то в Законе № 227-З закреплены такие цели, как проведение анализа достоверности фактов, изложенных в заявлении о несостоятельности или банкротстве, проверка наличия (отсутствия) установленных этим НПА оснований для подачи заявления о несостоятельности или банкротстве и оснований для открытия конкурсного производства. Кроме того, если ранее срок начала применения процедуры защитного периода был четко обозначен (с момента принятия судом заявления о банкротстве), то в Законе № 227-З дата начала применения процедуры защитного периода не указана. В новой формулировке рассматриваемого термина подразумевается, что защитный период начинается раньше дня подачи заявления о несостоятельности или банкротстве, поскольку эта процедура начинается не с подачи заявления, а с проведения анализа фактов (сведений, документов и пр.) о достоверности несостоятельности или банкротства должника и проверки реальности наличия оснований для подачи такого заявления в суд. Внесение изменений в понимание сути защитного периода как процедуры направлено на сокращение срока защитного периода;

12) в новой редакции изложен термин «конкурсное производство» (п. 18 ст. 1 Закона № 227-З). В Законе № 227-З закреплены следующие цели конкурсного производства:

● проверка наличия (отсутствия) оснований для принятия решения о признании должника-юрлица несостоятельным и введение санации;

● проверка наличия (отсутствия) оснований для принятия решения о признании должника-юрлица банкротом и открытие ликвидационного производства;

● проверка наличия (отсутствия) оснований для принятия решения о признании должника-ИП банкротом с прекращением предпринимательской деятельности и открытие ликвидационного производства;

● формирование реестра требований кредиторов;

● определение признаков преднамеренного банкротства, сокрытия банкротства или препятствования проведению расчета с кредиторами;

13) внесены изменения в сущность термина «крупная сделка» (п. 20 ст. 1 Закона № 227-З). В правоприменении, вероятно, появятся трудности в правильном и единообразном понимании слов «…стоимости всего имущества должника», поскольку понимание имущества в различных актах законодательства неединообразно. Установление размера сделки привязали к конкретной дате и периоду, т.е. унифицировали, в то время как в предыдущей редакции этого термина последний отчетный период рассматривался как годовой, так и промежуточный период (квартал, месяц) (ст. 14 Закона от 12.07.2013 № 57-З «О бухгалтерском учете и отчетности»).

Изменен также размер нижнего порога для признания сделки крупной при оценке стоимости имущества должника – ИП и юрлица, применяющего УСН, – от 300 БВ и более (ранее этот порог составлял от 100 БВ и более). Таким образом, верхнего порога размера (в денежном эквиваленте) законодатель вновь не устанавливает;

14) более кратко закреплено понимание термина «мировое соглашение» (п. 23 ст. 1 Закона № 227-З). Ранее в указанный термин были включены позиции, которые обязательно необходимо было включить в текст соглашения: освобождение должника от долгов, или уменьшение сумм долгов, или рассрочка (отсрочка) их уплаты, а также срок уплаты долгов и т.п. Теперь мировое соглашение можно заключать в период санации или в ликвидационном производстве, а ранее – на любой стадии конкурсного производства;

15) «неплатежеспособность» в п. 24 ст. 1 Закона № 227-З понимается как финансовое состояние должника, характеризующее его неспособность исполнить денежные обязательства, обязанность по уплате обязательных платежей и (или) обязательства по выплате зарплаты и произведению иных выплат в соответствии с законодательством о труде, срок исполнения которых наступил. Ранее в термине «неплатежеспособность» было закреплено существенное условие (критерий) – неспособность в полном объеме удовлетворить требования, однако в новом определении термина этого условия (критерия) не указано, что может породить ряд вопросов и проблем в правоприменении, в т.ч. создать сложности судейскому корпусу при вынесении ими объективных решений по соответствующей категории дел;

16) более подробно изложено понимание сути обязательных платежей (п. 26 Закона № 227-З). Перечень обязательных платежей значительно расширен;

17) изменено определение термина «организация, приравненная к градообразующей» (п. 27 Закона № 227-З). Если ранее по Закону № 415-З закреплялся признак, позволяющий приравнивать организацию к градообразующей, о том, что численность работников такой организации должна составлять 1 000 чел. и более, то теперь закрепляется новый признак – списочная численность работников в среднем за месяц, предшествующий месяцу подачи заявления о несостоятельности или банкротстве. Кроме того, снижен нижний предел численности работников таких организаций – 500 чел. и более. Тем самым расширяется в городах перечень организаций такой категории;

18) дополнен термин «отсутствующий должник» (п. 28 Закона № 227-З). В термине расширен перечень лиц (собственник имущества, учредители, участники юрлица), которые подпадают после 01.10.2023 под категорию отсутствующего должника;

19) изменен термин «руководитель должника – юридического лица» (п. 30 Закона № 227-З). Добавлено еще одно основание – учредительный документ, при наличии которого лицо признается руководителем должника-юрлица. Из определения исключена позиция «…в том числе которые отстранены от должности либо с которыми трудовые договоры (контракты) прекращены в соответствии с законодательством о труде по основаниям, предусмотренным настоящим Законом»;

20) дополнен термин «санация» (п. 32 Закона № 227-З). Законодатель, помимо двух ранее заявленных целей санации – для эффективной хозяйственной (экономической) деятельности, для восстановления платежеспособности, закрепил третью, сутью которой является осуществление расчетов с кредиторами должника в соответствии с установленной очередностью. При этом санация применяется только в отношении должника-юрлица (подп. 1.3 п. 1 ст. 11 Закона № 227-З).

Помимо изменений и дополнений в терминологическом аппарате, Законом № 227-З внесены изменения и дополнения также в иные нормативные правовые предписания, регламентирующие экономическую несостоятельность.

Так, с 01.10.2023 в ходе производства по делу о несостоятельности или банкротстве должника-юрлица будут применяться следующие самостоятельные процедуры (п. 1 ст. 11 Закона № 227-З):

● защитный период;

● конкурсное производство;

● санация;

● ликвидационное производство.

В ходе производства по делу о банкротстве должника-ИП будут применяться следующие процедуры (п. 2 ст. 11 Закона № 227-З):

● конкурсное производство;

● ликвидационное производство.

Учитывая формулировки терминов «урегулирование неплатежеспособности», «ликвидационное производство» и «санация», необходимо отметить, что расчеты с кредиторами теперь будут проводиться после завершения конкурсного производства в процедурах ликвидационного производства или санации (абз. 4 ст. 115, ст. 142 Закона № 227-З).

В соответствии с Законом № 227-З должник теперь вправе подавать заявление должника о несостоятельности, а в ряде случаев – заявление должника о банкротстве (ст. 7, 8, 13 Закона № 227-З и др.).

Кредитор в свою очередь может подать только заявление о банкротстве должника. Также кредитор теперь не обязан при подаче заявления о банкротстве должника предоставлять достоверные, документально подтвержденные сведения о неплатежеспособности должника, имеющей или приобретающей устойчивый характер, поскольку неплатежеспособность должника исключена из оснований для подачи заявления кредитора о банкротстве (ст. 10, 19 Закона № 227-З и др.).

Если кредитор не может присутствовать на собрании кредиторов, он теперь вправе проголосовать заочно. Исключением является только первое собрание, на котором голосовать заочно нельзя (п. 10 ст. 63 Закона № 227-З).

В случае голосования заочно кредитор заполняет бюллетень для голосования, который направляет по почте управляющему по адресу, указанному в бюллетене для голосования, заказным письмом с таким расчетом, чтобы он поступил управляющему не позднее указанной в бюллетене даты представления управляющему бюллетеней для голосования (п. 11 ст. 63 Закона № 227-З).

Кредиторы, исполнение обязательств перед которыми обеспечено залогом, смогут теперь получить удовлетворение требований за счет денежных средств, вырученных от продажи заложенного имущества.

В соответствии с Законом № 227-З аттестат управляющего должен быть у управляющего-ИП, а в штате управляющего-юрлица должно быть не менее 2 работников, включая руководителя, имеющих аттестат управляющего.

Право действовать от имени должника в производстве по делу о несостоятельности или банкротстве осталось только у антикризисного управляющего. У временного управляющего такого права уже нет (п. 2 ст. 183 ГК, абз. 22 п. 1 ст. 226 Закона № 227-З).

На основании п. 3 ст. 12 Закона № 227-З местным исполнительным и распорядительным органам предоставлено право по своей инициативе или по просьбе частных предприятий, находящихся на их территории, организовать предупреждение их банкротства.

В статье 113 Закона № 227-З предусмотрена поэтапность организации оздоровления предприятий.

Для первого этапа закрепляется срок санации до 36 мес. Затем может наступить второй этап – возможное продление судом срока санации еще на 24 мес. (при наличии обстоятельств, свидетельствующих о возможности достижения ее целей в указанный срок, по ходатайству управляющего, собрания кредиторов или госоргана, согласовавшего план санации должника-юрлица).

Таким образом, сравнительный анализ положений Закона № 415-З и Закона № 227-З показывает значительные изменения в понимании ряда ключевых терминов (понятий) в рассматриваемой сфере финансово-экономических отношений. Закон № 227-З принят своевременно, поскольку:

● предусматривает возможность маневра для субъектов хозяйствования (в т.ч. их защиты на государственном уровне) в преодолении негативных (санкционных) последствий и недобросовестной конкуренции;

● будет способствовать повышению устойчивости предприятий и создавать условия для роста количества вновь создаваемых субъектов хозяйствования, в т.ч. посредством освобождения от невозможных к взысканию обязательств;

● направлен на усиление защиты трудовых коллективов (их представитель будет обязательно участвовать в комитете кредиторов);

● балансирует интересы проблемных предприятий и их кредиторов (например, руководитель предприятия получает право первым инициировать санацию при невозможности за полгода рассчитаться с долгами);

● направлен на снижение нагрузки на бюджет за счет финансирования ликвидации юрлица без имущества инициатором банкротства;

● передает налоговым органам функции единого кредитора от имени государства и др. 

Минэкономики принят ряд НПА, разъясняющих правильное понимание некоторых положений Закона № 227-З, в частности:

1) постановлением Минэкономики от 04.05.2023 № 7 «Об отчетах временных (антикризисных) управляющих» устанавливается новая форма отчетов временных (антикризисных) управляющих о своей деятельности, а также порядок составления и представления отчета в процедурах несостоятельности или банкротства;

2) постановление Минэкономики от 10.05.2023 № 8 «Об определении признаков сокрытия банкротства, преднамеренного банкротства, препятствования проведению расчета с кредиторами» обязывает антикризисного управляющего выявлять признаки преднамеренного банкротства, сокрытия банкротства или препятствования проведению расчета с кредиторами. Для этого он должен представлять соответствующую справку в экономический суд, ведущий дело о санации или ликвидации, прокуратуру, иные правоохранительные и контролирующие (надзорные) органы в соответствии с их компетенцией. Кроме того, устанавливается порядок определения временным управляющим наличия или отсутствия признаков криминального банкротства, форма самой справки по этим вопросам, а также перечень случаев и источников информации, позволяющих сделать такие выводы. Такая справка является важным документом в борьбе с экономической преступностью и позволяет рассмотреть в установленном порядке целесообразность инициирования уголовного преследования лиц, чьи действия могут квалифицироваться как попытка криминального банкротства;

3) постановление Минэкономики от 15.05.2023 № 9 «Об утверждении форм протоколов по торгам в процедурах несостоятельности или банкротства» устанавливает единые требования к оформлению результатов проведения торгов в форме электронного аукциона, аукциона или конкурса для всех субъектов хозяйствования при продаже имущества в процедурах несостоятельности или банкротства;

4) постановление Минэкономики и МНС от 16.05.2023 № 11/20 «О передаче в налоговые органы требований по уплате обязательных платежей в делах о несостоятельности или банкротстве» предусматривает наделение налоговых органов в делах об экономической несостоятельности полномочиями выступать от имени кредиторов по всем платежам, причитающимся в республиканский и местные бюджеты. Также устанавливается порядок направления в налоговый орган таможенными органами и другими госорганами, наделенными правом выносить решения о взыскании обязательных платежей, уведомлений о передаче требований по обязательным платежам;

5) постановлением Минэкономики от 30.05.2023 № 13 «Об учете требований кредиторов и иных лиц в делах о несостоятельности или банкротстве» утверждены:

● Инструкция о порядке ведения антикризисным управляющим реестра требований кредиторов;

● Правила учета антикризисным управляющим требований кредиторов, подлежащих удовлетворению вне очереди, а также требований учредителей (участников) должника – юридического лица, не вышедших и не исключенных из состава этого должника на дату возбуждения производства по делу о несостоятельности или банкротстве, по обязательствам, связанным с применением условий учредительства (участия);

6) постановление Минэкономики от 17.08.2023 № 17 «О некоторых вопросах Единого государственного реестра сведений о банкротстве» направлено на максимальную цифровизацию сферы урегулирования неплатежеспособности и содержит информацию об определении оператора Единого реестра сведений о банкротстве, об установлении перечня сведений, размещаемых в указанном Реестре на возмездной и безвозмездной основе.