Изменение Гражданского кодекса: новые договорные модели оформления правоотношений сторон в обстановке происходящих либо прогнозируемых изменений
Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 9 января 2024 г.
Рассматриваются договорные модели оформления правоотношений сторон в обстановке происходящих либо прогнозируемых изменений, когда затруднительно определить конкретную дату, период или неизбежность наступления какого-либо события. Обосновывается целесообразность оформления правоотношений сторон в таких случаях посредством соглашения о предоставлении опциона на заключение договора или опционного договора.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
● Гражданский кодекс (далее – ГК)
● Закон от 13.11.2023 № 312-З «Об изменении кодексов» (далее – Закон № 312-З)
● Декрет Президента от 21.12.2017 № 8 «О развитии цифровой экономики» (далее – Декрет № 8)
В соответствии с Законом № 312-З ГК (в ред. от 13.11.2023) дополнен ст. 3991 «Опцион на заключение договора» и ст. 3992 «Опционный договор». Прежде чем предусмотреть в ГК положения о договорах с опционом, соответствующие правовые предписания в рамках эксперимента апробировались резидентами ПВТ на предмет возможности их имплементации в гражданское законодательство.
Примечание
В соответствии с подп. 5.2 п. 5 Декрета № 8 резидентам ПВТ в рамках правового эксперимента предоставляется право на совершение между собой и (или) с третьими лицами соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (далее – соглашение о предоставлении опциона) и опционного договора.
Промежуточные результаты проводимого эксперимента свидетельствуют о том, что правовое регулирование соглашения о предоставлении опциона и опционного договора, затрагивающее интересы широкого круга лиц, положительно отразится на практике гражданского оборота. В то же время для достижения указанного эффекта необходимо глубокое осмысление существа сделок с опционом, позволяющее верно формулировать условия таких сделок при их совершении.
Участники гражданского оборота при заключении сделок согласовывают условия о сроке, руководствуясь нормативными правовыми предписаниями ст. 191 ГК. В соответствии с ними срок в сделке устанавливается посредством определения конкретной даты, истечения периода времени либо указания на событие, которое должно неизбежно произойти.
Однако на практике не всегда стороны сделки с достоверной точностью могут определить конкретную дату, период или неизбежность наступления какого-либо события. Как правило, подобного рода сложности наблюдаются при согласовании условий сделки в обстановке происходящих либо прогнозируемых изменений (например, в обстановке нестабильности рынка, сопровождающейся высокой волатильностью цен; на случай (ожидаемого либо непредвиденного) изменения конъюнктуры рынка; на случай возникновения дополнительной потребности в товаре, работе, услуге и т.д.).
В обозначенной ситуации одним из приемлемых для сторон вариантов является согласование в сделке порядка возникновения, изменения или прекращения гражданских прав и обязанностей по обязательству в зависимости от наступления или ненаступления определенного обстоятельства. Факт наступления соответствующего обстоятельства служит для сторон сигналом к исполнению заранее предусмотренных на такой случай положений сделки. Применение в сделке условий, устанавливающих описанную выше зависимость, способствует обеспечению ясности и стабильности развития правоотношений сторон по обязательству, что востребовано в динамично изменяющемся гражданском обороте. В действующей редакции ГК возможность согласования таких условий предусматривается по обязательствам до востребования (абз. 2 п. 2 ст. 295 ГК) и по сделкам, совершенным под условием (ст. 158 ГК).
В соответствии со ст. 158 ГК сделка может совершаться под отлагательным или отменительным условием. При этом принципиальное значение имеет то, что сторонам сделки не должно быть известно, наступит либо не наступит указанное ими обстоятельство в будущем. Иными словами, юридический факт наступления обстоятельства носит вероятностный характер.
Предусмотренные в ст. 158 ГК договорные модели не охватывают всего разнообразия встречающихся в правоприменении правоотношений сторон. В теории гражданского права, наряду с отлагательными и отменительными условиями, выделяются также произвольные (потестативные, от лат. potestas – власть) условия. В силу потестативных условий изменение гражданских прав и обязанностей зависит от воли стороны, в пользу которой совершается сделка. Таким образом, назрела настоятельная необходимость восполнения существующего пробела в гражданском законодательстве путем дополнения ГК нормативными правовыми предписаниями о договорах с опционом.
По соглашению о предоставлении опциона и опционному договору опционодатель предоставляет опционополучателю опцион, направленный в отношении основного обязательства.
Примечание
Опционодатель – лицо, предоставившее на основании договора опцион на заключение или исполнение основного обязательства, стороной которого оно потенциально выступает. Опционополучатель – лицо, приобретшее опцион на заключение или исполнение основного обязательства.
Опцион – это право на совершение определенных юридически значимых действий. Опционополучатель при реализации такого права может как осуществить его, так и не воспользоваться им.
Примечание
Реализация и осуществление права рассматриваются не как синонимичные понятия. Реализация права включает в себя все формы воздействия права на общественные отношения, в т.ч. и его неосуществление. Осуществление права представляет собой использование предусмотренных гражданско-правовой нормой возможностей конкретным правообладателем и является необходимым условием для воплощения в действительность возможных и обеспеченных правом актов поведения.
Предоставляемое по договору имущественное право на совершение определенных юридически значимых действий не является бессрочным. Период времени, в течение которого возможна реализация опциона, обозначается терминами «экспирация» (от лат. exspiratio), «дата истечения договора» (от англ. expiration date), реже – «срок погашения» (англ. maturity). Срок реализации опциона ограничивается в целях установления пределов осуществления гражданских прав и недопущения злоупотреблений ими. В ином случае опционодатель при своей неосмотрительности мог бы поставить себя по договору в кабальную зависимость от осуществления опциона опционополучателем. По указанным причинам в законодательстве существенными называются условия о сроке реализации опциона (экспирации).
Справочно
Согласно п. 1 ст. 3991 ГК (в ред. от 13.11.2023) по соглашению о предоставлении опциона управомоченная сторона вправе заключить основной договор путем акцепта безотзывной оферты в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом на заключение договора.
В п. 1 ст. 3992 ГК (в ред. от 13.11.2023) устанавливается, что по опционному договору управомоченная сторона вправе потребовать от обязанной стороны совершения определенных действий в установленный договором срок.
При отсутствии в соглашении о предоставлении опциона или опционном договоре условий о сроке реализации опциона соответствующий договор признается незаключенным, а права и обязанности сторон по нему не возникшими. В таком случае к правоотношениям сторон не применяются положения п. 2 ст. 295 ГК (в ред. от 13.11.2023) об определении срока исполнения обязательства, т.к. условия о сроке реализации опциона вытекают из его существа.
В отличие от законодательства Республики Беларусь в гражданском законодательстве Российской Федерации и Республики Казахстан условия о сроке соглашения о предоставлении опциона не называются существенными, а признаются определимыми.
Примечание
В соответствии с п. 2 ст. 429.2 Гражданского кодекса Российской Федерации и п. 2 ст. 469 Закона Республики Казахстан от 07.07.2004 № 576-II «Об инвестиционных и венчурных фондах» в случае, когда в соглашении о предоставлении опциона срок для акцепта безотзывной оферты не установлен, этот срок считается равным 1 году, если иное не вытекает из существа договора или обычаев.
Применяемый в Республике Беларусь подход правового регулирования определения сторонами условий о сроке реализации опциона по договорам с ним наиболее предпочтителен для защиты гражданских прав сторон. С условиями о сроке связано установление факта наличия правомочий на реализацию опциона, а также момент прекращения прав и обязанностей сторон по договору. Кроме того, опционодатель для надлежащего исполнения принятых по договору на себя обязанностей должен иметь четкие представления о периоде времени, в течение которого может быть осуществлено имущественное право на совершение определенных юридически значимых действий.
Положения, устанавливающие минимальный и максимальный срок реализации опциона по соглашению о предоставлении опциона и опционному договору, в законодательстве не предусматриваются. Ранее устанавливался максимальный срок реализации опциона.
Примечание
В подп. 3.2.3 п. 3.2 раздела 3 письма Национального банка от 09.10.1995 № 615 «Положение о выпуске и обращении производных ценных бумаг банков Республики Беларусь» было установлено, что максимальный срок, на который выпускается опцион, не может превышать 1 года.
В настоящее время отсутствует потребность в нормативном ограничении срока реализации опциона. Соответствующие нормативные правовые предписания будут только ограничивать предпринимательскую активность, создавая дополнительные барьеры. В современных условиях динамично изменяющегося гражданского оборота по договорам срок реализации опциона может определяться периодом как нескольких минут (особо актуально в отношении бинарных опционов), так и десятка лет.
В договоре условия о сроке реализации опциона возможно описать несколькими способами. Между собой способы описания отличаются продолжительностью и частотой временных периодов, в течение которых управомоченная сторона вправе осуществить опцион. В теории и на практике по данному основанию различают европейские, американские и бермудские опционные обязательства. Приведенные обозначения видов опционных обязательств являются традиционными и указывают на место происхождения конкретного вида в прошлом.
Опционополучатель европейского опциона (от англ. European option) имеет право его реализовать только в согласованный момент времени. В зависимости от воли сторон опционного обязательства или устоявшихся правил рынка такой момент может определяться посредством указания на месяц, дату, день, часы, минуты и т.д. При американской модели опциона (от англ. American option) его реализация возможна в любой момент времени в течение всего срока действия опциона. Бермудский опцион (от англ. Bermuda option), который также известен под наименованием «квазиамериканский» или «среднеатлантический», представляет собой консолидированный вариант двух вышеприведенных видов. Такой опцион может быть реализован держателем в любой момент из нескольких заранее установленных промежутков времени, так называемых «окон исполнения».
Схема. Виды опционных обязательств
Гибкость условий о сроке реализации опциона имеет существенное значение для сторон опционного обязательства. Обусловлено это тем, что факт осуществления опциона во многом зависит от складывающейся конъюнктуры рынка в отношении имущественного блага по основному обязательству. При высокой волатильности и динамичности цен на такое имущественное благо промедление или ожидание наступления срока реализации опциона может привести к пропуску благоприятного для опционополучателя момента осуществления опциона. Следовательно, от гибкости срока реализации опциона зависит размер опционной премии. Американские опционы ценятся выше, чем европейские. Стоимость бермудских опционов находится между американскими и европейскими опционами.
В договоре с опционом следует различать сроки действия непосредственно самого договора и реализации опциона. Начало сроков может не совпадать во времени. Течение срока договора с опционом начинается с момента его заключения, а реализации опциона – с момента, согласованного сторонами. При этом окончание сроков по общему правилу происходит одномоментно.
По соглашению о предоставлении опциона и опционному договору бездействие и (или) молчание опционополучателя в течение срока, предусмотренного на реализацию им имущественного права выбора, является допустимым способом волеизъявления и не должно расцениваться как односторонний отказ от исполнения обязательства в смысле ст. 291 ГК. В правоприменении такое поведение опционополучателя основывается, как правило, на его экономических интересах и не нарушает гражданских прав опционодателя. С истечением срока на реализацию опционополучателем имущественного права выбора сделка с опционом прекращается, а гражданские права и обязанности сторон по ней признаются погашенными.
В то же время в содержании положений ГК не усматривается явный механизм погашения прав и обязанностей сторон по договорному обязательству вследствие истечения его срока. Также не закрепляется правовая категория «срок действия обязательства». Обязательственное право оперирует категорией «срок исполнения обязательства», под которой понимается календарная дата или период времени, когда должник обязан совершить действие по осуществлению цели обязательства, а кредитор – принять надлежащее исполнение. В отличие от исполнения обязательства, погашение прав и обязанностей вследствие истечения срока его действия происходит помимо воли сторон, т.е. для этого ни должнику, ни кредитору не требуется предпринимать никаких активных действий.
В результате погашения прав и обязанностей сторон по договору с опционом:
● опционополучатель лишается имущественного права выбора;
● опционодатель освобождается от обременяющего ожидания в осуществлении опционополучателем выбора и потенциальной обязанности по заключению или исполнению (в зависимости от вида договора с опционом) основного обязательства.
В то же время по отдельно достигнутому соглашению сторон основное обязательство может быть заключено или исполнено на общих основаниях вне правоотношений по сделке с опционом.
В правоприменении не исключены случаи пропуска срока реализации опциона. Истечение срока на реализацию опциона влечет прекращение договора с опционом. Восстановить срок на реализацию имущественного права выбора невозможно. Вместе с тем по соглашению сторон в договоре могут быть предусмотрены основания для продления такого срока.
По договорам с опционом досрочное заключение или исполнение основного обязательства формально-юридически невозможно. Объясняется это тем, что возникновение прав и обязанностей сторон по основному обязательству поставлено в зависимость от волеизъявления опционополучателя. Следовательно, при отсутствии соответствующего волеизъявления правоотношения сторон по основному обязательству могут так и не возникнуть.
По опционному договору после поступления надлежащим образом оформленного требования опционополучателя об исполнении основного обязательства на практике распространено его немедленное исполнение опционодателем. Срочность в исполнении обусловливается заинтересованностью опционополучателя в получении имущественного блага по основному обязательству на определенный момент развития конъюнктуры рынка. Немедленное исполнение обязательства особенно актуально на высоко волатильных срочных биржевых рынках, где цены на имущественные блага по обязательствам изменяются иногда ежесекундно. В опционном договоре стороны вправе согласовать и иные сроки исполнения основного обязательства.
По соглашению о предоставлении опциона в соответствии с п. 1 ст. 3991 ГК (в ред. от 13.11.2023) правомочие на осуществление опциона может быть поставлено в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет (отлагательное условие согласно п. 1 ст. 158 ГК (в ред. от 13.11.2023)), либо от воли одной из сторон сделки (потестативное условие согласно ч. 9 подп. 5.2 п. 5 Декрета № 8)). В соглашении о предоставлении опциона отлагательные и потестативные условия выполняют одну из следующих функций: откладывают начало течения срока реализации опциона либо наряду с условиями о сроке определяют допустимость осуществления опциона.
