Комментарий к ст. 24, 25 Закона от 13.07.2012 № 419-З «О государственных закупках товаров (работ, услуг)»: договор на госзакупку

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 22 октября 2024 г.

Комментируются нормативные правовые предписания ст. 24, 25 Закона от 13.07.2012 № 419-З «О государственных закупках товаров (работ, услуг)», регламентирующих особенности заключения, изменения и расторжения договора на госзакупку.

СОДЕРЖАНИЕ

Пункт 1. Комментарий к ст. 24 «Заключение договора»

Пункт 2. Комментарий к ст. 25 «Изменение и расторжение договора»

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Протокол о порядке регулирования закупок (приложение № 25 к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014 (далее – Протокол № 25, Договор о ЕАЭС)

● Гражданский кодекс (далее – ГК)

● Бюджетный кодекс (далее – БдК)

● Закон от 13.07.2012 № 419-З «О государственных закупках товаров (работ, услуг)» (далее – Закон № 419-З)

● постановление Совета Министров от 15.06.2019 № 395 «О реализации Закона Республики Беларусь «О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь «О государственных закупках товаров (работ, услуг)» (далее – Постановление № 395)

Пункт 1. Комментарий к ст. 24 «Заключение договора»

Заключение договора госзакупки – это один из вариантов завершения процедуры госзакупки, ее «позитивный результат»¹.

Относительно правовой природы такого договора высказывается ряд мнений.

Для российского аналога договора госзакупки – государственного контракта – исследователями выделено три основных подхода:

1) публично-правовая конструкция – административный договор, отношения, возникающие в связи с его заключением, являются административно-правовыми;

2) гражданско-правовой договор;

3) комплексный правовой акт, обладающий одновременно чертами и публично-правового акта, и гражданско-правового договора².

Е.Е. Степанова, анализируя подходы российских исследователей (И.А. Андреев, Е.В. Макарычева, О.В. Жердев, Э.В. Немченко, А.Г. Ананьев, О.Н. Колесник, В.Ф. Яковлев), приходит к мнению о том, что «частноправовая природа государственных и муниципальных контрактов не вызывает сомнений». Но соглашается и с тем, что «регулирование отношений в сфере контрактной системы носит межотраслевой характер», сам договор в данной сфере представляет собой «комплексный правовой институт», имеет гражданско-правовую, а не административно-правовую природу.

С комплексным характером следует согласиться ввиду влияния на договорные обязательства ряда сопутствующих норм, включая публично-правовые.

В этой связи М.В. Шмелева подчеркивает, что такой договор характеризуют «комплексность (полиотраслевой характер воздействия норм); специальные субъекты права; предмет контракта (включает в себя товары, работы, услуги и другие объекты закупок, которые заказчик оплачивает путем расходования средств бюджетной системы); специфическая природа складывающихся в процессе заключения и исполнения контракта правоотношений; особая цель его заключения; специальные условия его заключения и исполнения»³.

Как представляется, правовая модель договора госзакупки в праве Республики Беларусь может быть выстроена на основе «теоретико-правовой конструкции, строящейся на основе гражданско-правового договора конкретного типа, вида, разновидности, обусловленного предметом госзакупки, сформированная под влиянием частноправовых и публично-правовых элементов, находящихся в зависимости от вида процедуры госзакупки, подчиненная комплексному воздействию принципов правового регулирования обязательственных отношений и принципов в сфере государственных закупок, имеющих наднациональный характер»⁴, и согласующаяся с правом ЕАЭС.

По своей правовой природе договор госзакупки является двусторонним, заключаемым в пользу сторон (могут быть исключения), консенсуальным (могут быть исключения), обязательность заключения договора, если заключается по результатам конкурентных процедур госзакупок, возмездным⁵. Относится к договору присоединения⁶ (кроме случая, когда проводится закупка из одного источника, при которой условия договора взаимосогласовываются), с чем соглашаются и российские авторы⁷.

Закон № 419-З определяет стороны договора госзакупки – это заказчик и поставщик (подрядчик, исполнитель). Однако возможны случаи заключения договора организатором вместо заказчика, если это предусмотрено законодательством и только в пределах двухлетнего срока действия акта, которым такая возможность предусмотрена. Примером может послужить постановление Совета Министров от 15.12.2022 № 869 «О государственных закупках медицинских изделий, лекарственных средств и лечебного питания», предоставляющее указанным в нем организаторам заключать договор госзакупки.

Существенные условия договора определены п. 6 ст. 24 Закона № 419-З и включают условия об ответственности поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора, о порядке оплаты и приемки заказчиком поставленных товаров (выполненных работ, оказанных услуг) на их соответствие предмету госзакупки, требованиям к предмету госзакупки и иным условиям договора, о распределении прав и обязанностей в связи с исполнением договора в случае его заключения при совместном участии в процедуре госзакупки юридических и (или) физических лиц, в т.ч. ИП, на основании соглашения о совместном участии в процедуре госзакупки.

Особое практическое значение имеет условие об ответственности сторон.

По общему правилу отношения в сфере госзакупок регулируются наряду с законодательством о госзакупках также и ГК, международными договорами Республики Беларусь, а также международно-правовыми актами, составляющими право ЕАЭС (п. 1 ст. 3 Закона № 419-З).

Таким образом, законодатель четко определил, что такие отношения по содержанию являются гражданско-правовыми.

В то же время действие ГК ограничено нормами бюджетного законодательства, поскольку госзакупка предполагает использование бюджетных средств и (или) средств государственных внебюджетных фондов. Для обеспечения приоритета публичных норм, к которым относятся бюджетные, БдК устанавливает правило: в случае расхождения акта бюджетного законодательства с актом другой отрасли права, содержащим нормы по вопросам регулирования бюджетных отношений, применяются положения акта бюджетного законодательства, за некоторым исключением, указанным в п. 3, 4 ст. 3 БдК (п. 5 ст. 3 БдК).

В сочетании частноправовых и публично-правовых аспектов и состоит особенность возникающих в сфере госзакупок отношений.

Принимая во внимание изложенное, рассмотрим вопрос о том, каким образом оказывают влияние обстоятельства непреодолимой силы на обязательства по договору госзакупки.

В силу п. 3 ст. 372 ГК, если иное не предусмотрено законодательством или договором, лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение обязательства невозможно вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Обязательными условиями применения п. 3 ст. 372 ГК являются:

● чрезвычайный характер обстоятельств, не предусмотренный обычным ходом дел, и стороны, заключая договор, не могли предвидеть его наступления;

● непредотвратимый характер, т.е. неизбежный, такой, который нельзя предотвратить, устранить. Наступление обстоятельства не должно зависеть от воли сторон по договору.

На это же указывает Белорусская торгово-промышленная палата, комментируя введенные ЕС, США и другими странами санкции, – они могут быть признаны как обстоятельство непреодолимой силы при наличии признаков чрезвычайности и непредотвратимости в отношении гражданско-правовых обязательств субъектов предпринимательской деятельности Республики Беларусь.

В том числе пункт 3 ст. 372 ГК применяется для неустойки, а также процентов за пользование чужими денежными средствами.

Факт наступления обстоятельств непреодолимой силы должен быть засвидетельствован. Например, в Республике Беларусь такое свидетельствование осуществляет Белорусская торгово-промышленная палата на основании абз. 4 ст. 20 Закона от 16.06.2003 № 208-З «О торгово-промышленной палате».

Учитывая гражданско-правовую природу договора госзакупки, можно сделать вывод о наличии гражданско-правовой ответственности, которая наступает при наличии оснований в силу гражданского законодательства и также может быть предусмотрена в самом договоре госзакупки.

Одновременно БдК предусматривает, что юрлица, их обособленные подразделения, ИП, получившие за счет средств бюджета предварительную оплату и не исполнившие или ненадлежащим образом исполнившие обязательство по поставке товаров (выполнению работ, оказанию услуг) в сроки, предусмотренные договором, уплачивают покупателю (заказчику) за каждый просроченный день пеню в размере, установленном законодательством, а также проценты за пользование денежными средствами в размере 1/360 ставки рефинансирования Национального банка на день исполнения обязательства или его соответствующей части с зачислением сумм пени и процентов в доход соответствующего бюджета (ст. 145 БдК).

Отсылка к законодательству, устанавливающему размер пени, обусловливает применение Указа Президента от 02.12.2021 № 462 «Об особенностях осуществления расчетов».

Размер пеней рассчитывается:

● при поставке товара (продукции) – от суммы неисполненной части обязательств по поставке товара (продукции) исходя из процентной ставки, равной 1/360 ставки рефинансирования Национального банка, увеличенной в 25 раз;

● при выполнении работ, оказании услуг – от суммы неисполненной части обязательства по выполнению работ, оказанию услуг исходя из процентной ставки, равной 1/360 ставки рефинансирования Национального банка, увеличенной в 10 раз;

● при поставке товаров (продукции), выполнении работ, оказании услуг, произведенных (выполненных, оказанных) на территории Республики Беларусь по государственному оборонному заказу, – от суммы предварительной оплаты исходя из ставки, равной 1/360 ставки рефинансирования Национального банка.

Договором может быть установлен больший размер таких пеней.

Взыскание пеней в бесспорном порядке осуществляется территориальными органами Минфина на основании письменного обращения покупателя (заказчика).

Возвращаясь к существенным условиям договора госзакупки, отметим, что Закон № 419-З к числу обязательных относит условие о сроках и порядке возврата заказчиком поставщику (подрядчику, исполнителю) денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения обязательств по договору, и (или) банковской гарантии в случае, если договором предусмотрено обеспечение исполнения обязательств по нему. Также в случае приобретения товаров (работ, услуг) в соответствии с абз. 3 п. 4 ст. 21 Закона № 419-З договор должен содержать порядок определения объема (количества) товаров (работ, услуг).

В целом приведенные в п. 6 ст. 24 Закона № 419-З существенные условия договора госзакупки не исчерпывающи. Отдельно, например, закреплены существенные условия договора госзакупки на создание, развитие (модернизацию, доработку) государственных цифровых платформ и государственных информационных систем (ресурсов) (п. 10 Положения о порядке реализации и финансирования мероприятий в сфере цифрового развития, осуществления государственных закупок в данной сфере, утв. Указом Президента от 29.11.2023 № 381).

В зависимости от вида обязательства, лежащего в основе такого договора (поставка, подряд и проч.), будут определяться существенные условия, присущие для данного вида обязательства.

Кроме того, принимая во внимание наличие полностью или частично бюджетного финансирования, должны быть соблюдены существенные условия, предусмотренные Инструкцией о порядке оплаты бюджетных обязательств, принятых получателями бюджетных средств и получателями средств бюджетов государственных внебюджетных фондов, утв. постановлением Минфина от 29.06.2000 № 66.

К ним относятся: предмет договора; срок (дату) поставки товаров (работ, услуг); срок действия договора; источники финансирования; общая сумма обязательств с выделением суммы на текущий финансовый год в белорусских рублях, в т.ч. по каждому источнику финансирования. При этом при закупке импортных товаров (работ, услуг), приобретаемых у нерезидентов Республики Беларусь, допускается определение суммы обязательств в инвалюте либо в сумме, эквивалентной определенной сумме в инвалюте; порядок оплаты, форму расчетов; условия доставки, порядок передачи товара (результата выполненных работ, оказанных услуг); письменное уведомление поставщика о готовности товара к передаче при проведении расчетов с поставщиком на условиях предварительной оплаты расходов (авансовых платежей) и выборки товара покупателем; ответственность сторон за нарушение условий договора.

Одновременно договор, оплачиваемый за счет бюджетных средств и заключаемый в интересах обслуживаемых бюджетных организаций госучреждениями, созданными в соответствии с Указом Президента от 23.12.2019 № 475 «Об обеспечении деятельности бюджетных организаций», кроме условий, указанных выше, должен содержать: учетные номера казначейства получателей бюджетных средств, в интересах которых осуществляется закупка товаров (работ, услуг); источник, за счет средств которого осуществляется финансирование расходов соответствующих получателей бюджетных средств; сумму, подлежащую перечислению за счет средств соответствующего получателя бюджетных средств.

Статья 24 Закона № 419-З определяет прядок формирования условий договора госзакупки и его заключения.

Так, порядок формирования условий договора госзакупки отличается для конкурентных процедур и закупки из одного источника:

● при проведении открытого конкурса, закрытого конкурса, электронного аукциона, процедуры запроса ценовых предложений (далее – ЗЦП) договор между заказчиком и участником-победителем заключается на условиях, указанных в документах, предоставляемых для подготовки предложения, предложении этого участника и протоколе выбора участника-победителя. Для нерезидентов при их участии в электронном аукционе по приобретению товаров закреплены специальные правила: договор между заказчиком и участником-победителем, не являющимся резидентом, заключается на условиях, указанных в аукционных документах, предложении этого участника и протоколе выбора участника-победителя, за вычетом таможенных платежей, которые взимаются таможенными органами при ввозе товаров на территорию Республики Беларусь, расходов на доставку товаров до пункта таможенного оформления, косвенных налогов, взимаемых налоговыми органами при ввозе товаров на территорию Республики Беларусь, если они оплачиваются заказчиком;

● при проведении процедуры закупки из одного источника договор между заказчиком и участником заключается на условиях, согласованных сторонами;

● при проведении биржевых торгов договор по их результатам заключается в порядке и форме, установленных законодательством о товарных биржах.

При приобретении товаров (работ, услуг) в условиях невозможности определения объема (количества) на основании абз. 3 п. 4 ст. 21 Закона № 419-З также предусмотрено, что ценой заключаемого договора является предельная стоимость предмета госзакупки. При этом договор должен содержать определенную по результатам процедуры госзакупки цену (тариф) за единицу товара (работы, услуги).

Интерес представляет норма о сроке, в течение которого заключается договор госзакупки по результатам конкурентной закупки, которая зеркальна подп. 9 п. 2, подп. 11 п. 8 приложения № 1 к Протоколу № 25.

Так, договор между заказчиком и участником-победителем подлежит заключению по истечении срока для обжалования, но не позднее 30 к.д. со дня принятия решения о выборе участника-победителя. При исчислении данного срока не учитывается срок рассмотрения жалобы МАРТ.

Как представляется, срок заключения договора для заказчика как управомоченной стороны является пресекательным, по его истечении обязанность участника-победителя заключить договор прекращается. Верной будет и следующая логика. Для заказчика также установлена обязанность заключения договора по результатам проведения процедуры госзакупки (ч. 2 п. 1 ст. 391 ГК с учетом ст. 24 Закона № 419-З) (под угрозой применения административной ответственности на основании ст. 12.9 Кодекса об административных правонарушениях), а участнику-победителю принадлежит право требовать такого заключения. И в равной степени срок для реализации участником-победителем права требовать заключения договора аналогичный – 30 дней⁸.

Закон № 419-З предусматривает возможность заключения договора госзакупки по предмету или по его части (лоту) в случае его выделения. Одновременно будет правомерным заключение одного договора с участником-победителем, признанным таковым по нескольким частям (лотам), участником процедуры закупки из одного источника, если условия проектов договоров одинаковы для всех частей (лотов).

Также Закон № 419-З специально предусматривает, что при централизации госзакупок допускается заключение договоров участником-победителем с несколькими заказчиками. Это обусловлено спецификой самой централизации, когда для нужд нескольких заказчиков такая централизованная закупка проводится, как следствие, логично и заключение с каждым из заказчиков договора с участником-победителем.

Общее правило Закона № 419-З для срока действия договора госзакупки – это календарный год, поскольку бюджетное финансирование предполагается в пределах календарного или финансового года. Однако есть и специальная норма. Так, в случае если срок производства закупаемых товаров (выполнения работ, оказания услуг) составляет более календарного года, договор заключается на необходимый срок, но его исполнение должно осуществляться в пределах годовых ассигнований, предусмотренных для этих целей и уточняемых при необходимости ежегодно в договоре (п. 3 ст. 24 Закона № 419-З).

Например, если срок строительства объекта превышает календарный год, договор может быть заключен на срок строительства при ежегодном уточнении годовых ассигнований при необходимости.

Кроме того, с 04.02.2024 введены самостоятельные основания заключения договора на срок более года. А именно при заключении:

● договоров жизненного цикла;

● договоров по результатам процедур закупок из одного источника, проведенных в соответствии с п. 1, 4, 8, 11, 12, 21, 29, 38, 42, 45 и 60 (в части банковских услуг) приложения к Закону № 419-З;

● договоров на оказание депозитарных услуг, услуг электросвязи и услуг по предоставлению в пользование каналов связи, услуг по эксплуатации информационных систем (услуг операторов информационных систем), услуг по комплексному техобслуживанию инженерных сетей и оборудования;

● договоров аренды имущества;

● договоров на поставку лекарственных средств и медицинских изделий.

Точно также исполнение таких договоров должно осуществляться в пределах годовых ассигнований, предусмотренных на эти цели и уточняемых при необходимости ежегодно в договорах.

С 04.02.2024 в законодательстве о госзакупках появилась модель договора жизненного цикла. Его заключение возможно при приобретении медицинской техники, а также иных товаров, работ, перечень которых определяется Советом Министров.

В такой договор должно быть включено обязательное условие о стоимости товара или работы, стоимости последующего обслуживания, ремонта и (или) эксплуатации в течение срока службы и (или) утилизации поставленного товара или созданного в результате выполнения работы объекта, а также об обеспечении исполнения обязательств по такому договору.

Закон № 419-З содержит правила для договора, заключаемого по результатам проведения открытого конкурса, электронного аукциона, ЗЦП. Такой договор заключается в письменной форме в виде электронного документа на электронной торговой площадке (далее – ЭТП) в порядке, установленном п. 4 ст. 24 Закона № 419-З.

Установление Законом № 419-З для договора письменной формы в виде электронного документа с точки зрения ГК – это не что иное, как установленный законодательным актом способ совершения сделки в простой письменной форме (ч. 3 п. 1 ст. 161 ГК)⁹. Указанный тезис нашел свое отражение в судебной практике. Так, при рассмотрении спора о признании недействительным приказа МАРТ от 06.10.2021 № 238 о включении заявителя в Список поставщиков (подрядчиков, исполнителей), временно не допускаемых к участию в процедурах госзакупок, суд пришел к выводу о том, что коль скоро договор госзакупки должен быть заключен заказчиком и участником-победителем в специальном порядке – на ЭТП в виде электронного документа, неотъемлемой частью которого является наличие ЭЦП, соответственно, возможность заключения такого договора иным способом (на бумажном носителе с проставлением собственноручных подписей) нормами Закона № 419-З не предусмотрена (Решение Верховного Суда от 22.11.2021 по делу № 1ЭАП2123).

Порядок заключения такого договора также регламентирован Законом № 419-З по принципу «пять-три-три-три».

Так, в течение 5 к.д. со дня истечения срока для обжалования, а в случае, если имело место обжалование в МАРТ, в течение 5 к.д. со дня размещения в реестре жалоб решения, принятого МАРТ по результатам рассмотрения жалобы, заказчик размещает на ЭТП проект договора, условия которого сформированы в соответствии с Законом № 419-З.

В случае соответствия условий проекта договора условиям, указанным в документах, предоставляемых для подготовки предложения, условиям, содержащимся в предложении этого участника-победителя и протоколе выбора участника-победителя, участник-победитель в течение 3 рабочих дней со дня размещения заказчиком проекта договора на ЭТП подписывает такой проект.

В случае несоответствия условий проекта договора условиям, указанным в документах, предоставляемых для подготовки предложения, и (или) условиям, содержащимся в предложении этого участника-победителя и (или) протоколе выбора участника-победителя, участник-победитель в течение 3 рабочих дней со дня размещения на ЭТП заказчиком проекта договора размещает на ЭТП соответствующее уведомление с возражениями. Уведомление с возражениями может быть размещено участником-победителем на ЭТП в отношении соответствующего проекта договора не более одного раза.

Заказчик в течение 3 рабочих дней со дня размещения участником-победителем на ЭТП уведомления с возражениями рассматривает его и размещает на ЭТП:

● при полном либо частичном согласии с возражениями – извещение о согласии учесть все либо отдельные возражения, формирует и размещает на ЭТП проект договора с учтенными возражениями;

● при несогласии с возражениями – извещение с указанием причин невозможности учесть возражения.

В течение 3 рабочих дней со дня размещения заказчиком извещения, указанного выше, участник-победитель подписывает проект договора.

Договор считается заключенным с момента подписания участником-победителем проекта договора.

При этом участник-победитель признается уклонившимся от заключения договора при неподписании проекта договора в случае направления возражений по проекту или ненаправления таких возражений.

Законом № 419-З также специально определяется, что не допускается изменение условий проекта договора, за исключением случаев, установленных Законом № 419-З (п. 7 ст. 24 Закона № 419-З). Примером такого случая можно назвать ч. 3 п. 4 ст. 26 Закона № 419-З, в соответствии с которой при замене вида обеспечения исполнения обязательств по договору соответствующие изменения вносятся в проект договора (не перечислены денежные средства и осуществляется замена вида обеспечения на банковскую гарантию, ч. 1 п. 4 ст. 26 Закона № 419-З).

Что касается закрытого конкурса, закрытой процедуры ЗЦП, процедуры закупки из одного источника, то при их проведении договор заключается в письменной форме.

По результатам биржевых торгов договор заключается в порядке и форме, установленных законодательством о товарных биржах.

Закон № 419-З предусматривает, что не допускается установление условий договора (проекта договора), которые влекут за собой ограничение количества потенциальных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), за исключением случаев, установленных законодательством о госзакупках (п. 6-1 ст. 24 Закона № 419-З). Указанная норма зеркальна подп. 1 п. 22 Протокола № 25 и призвана исключить формирование условий договора госзакупки так, чтобы за ними не «маскировались» не соответствующие законодательству требования к участникам.

Пункт 2. Комментарий к ст. 25 «Изменение и расторжение договора»

Законодательство о госзакупках (ст. 25 Закона № 419-З), равно как и Договор о ЕАЭС и Протокол № 25, исходят из стабильности условий договора, заключаемого по результатам проведения процедур госзакупок, или «принципа неизменности условий» договора.

Это требуется с той целью, чтобы не произошло таких изменений условий договора, вследствие которых его содержание было скорректировано настолько, что сделало бы саму процедуру закупки бесполезной, проведенной ради ее проведения¹⁰.

Как отмечает МАРТ, после заключения договора его исполнение, изменение и расторжение осуществляются в соответствии с ГК с учетом особенностей, предусмотренных ст. 25 Закона № 419-З (письмо МАРТ от 08.06.2022 № 14-01-10/1774К «Об изменении условий договора государственной закупки и его проекта»).

Так, в соответствии с Законом № 419-З изменение условий договора госзакупки возможно следующим образом:

● условия о предмете госзакупки и требованиях к предмету госзакупки, его объеме (количестве), сроке и условиях оплаты, сроках исполнения обязательств поставщиком (подрядчиком, исполнителем), цене договора изменяются в случаях, установленных Законом № 419-З и Советом Министров;

● условие об ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора не подлежит изменению на сегодняшний день, хотя иное может быть впоследствии установлено Советом Министров;

● остальные условия могут изменяться без ограничений (п. 1 ст. 25 Закона № 419-З).

Часть 3 п. 1 ст. 25 Закона № 419-З позволяет изменить предмет договора госзакупки, если им выступает товар. Так, при обоснованной невозможности исполнения договора поставщиком по согласованию с заказчиком допускается поставка товаров, являвшихся предметом госзакупки, показатели (характеристики) которых являются аналогичными или улучшенными по сравнению с показателями (характеристиками), указанными в договоре. В этом случае соответствующие изменения должны быть внесены в договор.

Обращаем внимание, что невозможность исполнения должна быть подтверждена со стороны поставщика, равно как обосновано и наличие у заменяющего товара аналогичных или улучшенных характеристик. И при этом заказчик при намерении поставщика заменить товар не обязан соглашаться с предлагаемой заменой. При несогласии заказчика поставщик должен предпринять меры по исполнению договора, в противном случае речь идет о неисполнении договора с вытекающими последствиями.

Помимо замены предмета договора, Закон № 419-З предусматривает возможность изменения срока действия договора, но только такого, предметом которого являются товары (работы, услуги), включенные в перечень товаров (работ, услуг) ежедневной и (или) еженедельной потребности, определенный в приложении 4 к Постановлению № 395. Такой срок действия договора при необходимости может быть продлен на первые 2 мес. очередного финансового года путем заключения дополнительного соглашения с увеличением объема (количества) товаров (работ, услуг) в размере не более двухмесячной потребности. При этом стоимость товаров (работ, услуг) в таком случае изменяется пропорционально изменению их объема (количества), а сопутствующих работ (услуг) – с учетом этого изменения.

Также Закон № 419-З с 04.08.2024 допускает передачу договора или замену стороны по договору. Так, при исполнении договора не допускается замена поставщика (подрядчика, исполнителя) как стороны договора, за исключением случаев необходимости такой замены вследствие:

● перехода права собственности (пожизненного наследуемого владения) на сданное в аренду имущество к другому лицу;

● реорганизации поставщика (подрядчика, исполнителя) – юрлица в форме преобразования, слияния или прекращения деятельности поставщика (подрядчика, исполнителя) – юрлица в результате реорганизации в форме присоединения;

● иных случаев, когда переход прав и обязанностей поставщика (подрядчика, исполнителя) как стороны договора к другому лицу прямо предусмотрен законодательными актами.

При наличии какого-либо из указанных оснований допускается заключение дополнительного соглашения к договору, на основании которого правопреемник или иное лицо определяется надлежащей стороной по договору.

Основания для изменения условий договора госзакупки также предусмотрены Советом Министров. Однако это не только Постановление № 395, но и иные. Например, для договоров об оказании (выполнении) Департаментом охраны МВД охранных услуг (работ) они закреплены п. 1-1 постановления Совета Министров от 11.07.2012 № 632 «О формах типовых договоров об оказании (выполнении) охранных услуг (работ)» (письмо МАРТ от 08.06.2022 № 14-01-10/1774К «Об изменении условий договора государственной закупки и его проекта»).

В свою очередь, Постановление № 395 предусматривает случаи, когда корректируется цена:

● уменьшение цены договора без изменения объема (количества) товаров (работ, услуг), в т.ч. их потребительских, функциональных, технических, качественных и эксплуатационных показателей характеристик;

● изменение цены договора в связи с изменением законодательства, а также в случае изменения регулируемых цен (тарифов);

● изменение предмета госзакупки и требований к предмету госзакупки, его объема (количества), сроков исполнения обязательств подрядчиком (исполнителем) в случае возникновения потребности в приобретении дополнительных работ, не предусмотренных проектной документацией, разработанной по стадии «Строительный проект», необходимость выполнения которых возникла в процессе строительства и подтверждена двухсторонним актом, подписанным заказчиком и разработчиком проектной документации. Стоимость дополнительных работ определяется в соответствии с Положением о порядке формирования неизменной договорной (контрактной) цены на выполнение подрядных работ, утв. постановлением Совета Министров от 18.11.2011 № 1553;

● изменение в 2022–2024 годах цены договора, если такие изменения при приобретении товаров (работ, услуг) согласно приложениям 1, 2, 4 и 5 к Постановлению № 395, а также сырья, материалов, комплектующих, используемых при производстве таких товаров (выполнении работ, оказании услуг), невозможно было предусмотреть при проведении процедуры госзакупки. Размер изменения цены договора должен быть подтвержден соответствующим расчетом поставщика (подрядчика, исполнителя);

● изменение требований к предмету госзакупки, его объема (количества), сроков исполнения обязательств подрядчиком (исполнителем), цены договора не более чем на 15 % по отношению к цене договора при его заключении, обусловленного возникновением потребности в выполнении строительно-монтажных работ по текущему ремонту, не предусмотренных в дефектном акте и смете, подтвержденной актом, подписанным заказчиком и подрядчиком, а также инженерной организацией (в случае ее привлечения заказчиком для выполнения своих функций);

● необходимость при исполнении договоров, заключенных в рамках реализации мероприятий в сфере цифрового развития: изменения цены договора в ходе выполнения работ (оказания услуг) в соответствии с порядком оценки трудоемкости создания государственных цифровых платформ и информационных систем, определяемым Советом Министров, при увеличении в период действия договора стоимости и (или) объема трудозатрат, и (или) количества материалов, и (или) оборудования, используемых исполнителем для выполнения работ (оказания услуг), в т.ч. по причине обоснованного изменения требований к предмету госзакупки;

● увеличения цены договора не более чем на 15 % в случае приобретения товаров (работ, услуг) в соответствии с абз. 3 п. 4 ст. 21 Закона № 419-З;

● изменения цены договора на поставку лекарственных средств и медицинских изделий, заключенного с их производителем сроком более чем на 1 год, если такие изменения при приобретении товаров, а также сырья, материалов, комплектующих, используемых при производстве таких товаров, невозможно было предусмотреть при проведении процедуры госзакупки. Размер изменения цены договора должен быть подтвержден соответствующим расчетом производителя. Факт производства товара подтверждается сертификатом продукции собственного производства, выданный Белорусской торгово-промышленной палатой или ее унитарными предприятиями, или его копией, а также обязательством о соблюдении при исполнении договора условий и критериев отнесения продукции к продукции собственного производства, определенных Положением об отнесении продукции (работ, услуг) к продукции (работам, услугам) собственного производства, утв. постановлением Совета Министров от 17.12.2001 № 1817.

Приведенные выше правила являются общими для госзакупок. Однако при применении законодательства о госзакупках необходимо учитывать и нормы иных законодательных актов, которые могут оказать непосредственное влияние на условия о цене.

Кроме цены, Постановлением № 395 предусмотрена возможность изменения следующих условий:

● увеличение, за исключением случаев, указанных ниже, объема (количества) товаров (работ, услуг) не более чем на 15 % по отношению к предусмотренному договором при его заключении объему (количеству) соответствующих товаров (работ, услуг). В этом случае стоимость товаров (работ, услуг) увеличивается пропорционально увеличению их объема (количества), а сопутствующих работ (услуг) – с учетом этого увеличения;

● увеличение объема (количества) товаров (работ, услуг) в рамках договоров, заключенных по результатам процедур закупок из одного источника, проведенных в соответствии с п. 1, 4, 11, 12, 19, 26 и 58 приложения к Закону № 419-З. В этом случае стоимость товаров (работ, услуг) увеличивается пропорционально увеличению их объема (количества), а сопутствующих работ (услуг) – с учетом этого увеличения;

● уменьшение объема (количества) товаров (работ, услуг) в случае утраты потребности в приобретении предусмотренного договором при его заключении объема (количества) соответствующих товаров (работ, услуг). В этом случае стоимость товаров (работ, услуг) уменьшается пропорционально уменьшению их объема (количества), а сопутствующих работ (услуг) – с учетом этого уменьшения;

● увеличение сроков исполнения обязательств поставщиком (подрядчиком, исполнителем) по инициативе заказчика, если необходимо изменение конструктивных, технологических решений, требующих от поставщика (подрядчика, исполнителя) дополнительного времени для поставки или реализации иным способом товара (выполнения работы, оказания услуги), и такое изменение невозможно было предусмотреть при проведении процедуры госзакупки;

● изменение срока исполнения обязательств поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в связи с невозможностью их исполнения вследствие возникновения обстоятельств непреодолимой силы;

● изменение в 2022–2024 годах сроков исполнения обязательств поставщиком (подрядчиком, исполнителем), сроков и условий оплаты, если необходимость таких изменений невозможно было предусмотреть при проведении процедуры госзакупки. Невозможность исполнения обязательств без изменения указанных условий должна быть подтверждена соответствующим обоснованием поставщика (подрядчика, исполнителя);

● необходимость при исполнении договоров, заключенных в рамках реализации мероприятий в сфере цифрового развития: изменения требований к предмету госзакупки, а также увеличения сроков исполнения обязательств подрядчиком (исполнителем), если требуется выполнение (оказание) дополнительных работ (услуг) по доработке предмета госзакупки в целях улучшения его качества.

Закон № 419-З устанавливает, что соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор. Если договор заключен по результатам конкурентных открытых процедур госзакупок, то соглашение об изменении или расторжении договора заключается на ЭТП в виде электронного документа.

При этом установлен порядок: в течение 5 рабочих дней со дня размещения заказчиком на ЭТП проекта соглашения об изменении или расторжении договора такой проект соглашения подписывается поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в порядке, установленном п. 4 ст. 24 Закона № 419-З.

Тем самым инициатива изменения или расторжения договора по соглашению сторон исходит от заказчика.

Для целей изменения условий договора следует учитывать положения бюджетного законодательства, в частности, обязанность получателей бюджетных средств (таковыми являются заказчики при проведении процедур госзакупок) в случае уменьшения распорядителем бюджетных средств размера ранее доведенных бюджетных ассигнований, приводящего к невозможности исполнения принятых бюджетных обязательств и заключенных договоров (соглашений), принять меры по корректировке указанных договоров (соглашений) по суммам, срокам и условиям выполнения (подп. 2.8 п. 2 ст. 82 БдК). Указанная корректировка, очевидно, может предполагать как изменение условий договора, так и его расторжение.

По общему правилу, расторжение договора госзакупки допускается по соглашению сторон, по решению суда, в одностороннем порядке. Однако Закон № 419-З предусматривает запрет на односторонний отказ от исполнения договора заказчиком и (или) поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в случае надлежащего исполнения договора другой стороной, за исключением некоторых случаев.

Указанный запрет коррелирует нормам Протокола № 25, подп. 2 п. 22 которого предусматривает, что в законодательстве государства-члена о закупках должен быть предусмотрен запрет на односторонний отказ заказчиков и поставщиков от исполнения договорных обязательств в случае надлежащего исполнения другой стороной обязательств по договору (контракту) о закупке и в случаях, не предусмотренных таким законодательством.

Также подобные нормы исключают проблему злоупотребления правом посредством одностороннего отказа от исполнения договора¹¹ в случае надлежащего исполнения условий договора.

Правомерный случай для одностороннего отказа от договора в условиях его надлежащего исполнения предусмотрен п. 4 ст. 25 Закона № 419-З, а именно , если в ходе исполнения договора установлено, что поставщик (подрядчик, исполнитель) не соответствовал требованиям к участникам, установленным документами, предоставляемыми для подготовки предложения, или предоставил недостоверную информацию о своем соответствии таким требованиям, что позволило ему стать участником-победителем процедуры госзакупки, по результатам которой заключен договор, а также в случаях непредоставления обеспечения исполнения договора (ст. 26 Закона № 419-З).

Если односторонний отказ реализуется по названным выше основаниям, то уведомление об одностороннем отказе от исполнения договора размещается заказчиком в виде электронного документа на ЭТП, и с момента размещения договор считается расторгнутым.

С 04.02.2024 право на односторонний отказ от исполнения договора в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением возможен не только по инициативе заказчика, но и поставщика (подрядчика, исполнителя), если такой отказ допускается законодательством или договором.

При этом с 04.05.2024 уточнены правила размещения на ЭТП при расторжении договора.

Так, при расторжении договора, заключенного в виде электронного документа на ЭТП, по решению суда, а также в связи с односторонним отказом от его исполнения одной из сторон заказчик либо поставщик (подрядчик, исполнитель) размещают на ЭТП соответствующее уведомление. При этом договор считается расторгнутым с момента размещения заказчиком либо поставщиком (подрядчиком, исполнителем) на ЭТП такого уведомления, если иной срок расторжения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен в договоре.

Тем самым по любому из указанных оснований для расторжения договора госзакупки, заключенного на ЭТП, соответствующая информация должна быть размещена на ЭТП. Для того чтобы договор считать расторгнутым, в отношении одностороннего отказа от исполнения договора достаточно размещения уведомления на ЭТП.

Библиография

1. Амельченя, Ю.А. Система договоров в сфере государственных закупок / Ю.А. Амельченя. – Минск : Колорград, 2021. – С. 126, 127.

2. Амельченя, Ю.А. Система договоров в сфере государственных закупок / Ю.А. Амельченя. – Минск : Колорград, 2021. – С. 138.

3. Шмелева, М.В. Концепция государственных (муниципальных) закупок в Российской Федерации : автореф. дис. ... докт. юрид. наук: 5.1.3 / М.В. Шмелева; Саратовск. госуд. юрид. акад-я. – Саратов, 2022. – С. 23.

4. Амельченя, Ю.А. Система договоров в сфере государственных закупок / Ю.А. Амельченя. – Минск: Колорград, 2021. – С. 295.

5. Амельченя, Ю.А. Система договоров в сфере государственных закупок / Ю.А. Амельченя. – Минск: Колорград, 2021. – С. 295.

6. Амельченя, Ю.А. Система договоров в сфере государственных закупок / Ю.А. Амельченя. – Минск: Колорград, 2021. – С. 75.

7. Дадаев, Р.В. Типовые государственные контракты / Р.В. Дадаев // Юрист. – 2014. – № 12. – С. 22.

8. Амельченя, Ю.А. Система договоров в сфере государственных закупок / Ю.А. Амельченя. – Минск: Колорград, 2021. – С. 165.

9. Амельченя, Ю.А. Система договоров в сфере государственных закупок / Ю.А. Амельченя. – Минск: Колорград, 2021. – С. 165.

10. Амельченя, Ю.А. Система договоров в сфере государственных закупок / Ю.А. Амельченя. – Минск: Колорград, 2021. – С. 141, 142.

11. Глеба, О. Некоторые проблемы и тенденции развития контрактной системы в России с учетом опыта зарубежных стран / О. Глеба // Право и экономика. – 2021. – № 1. – С. 43.