Комментарий к ст. 50 Закона от 13.07.2012 № 19-З «О государственных закупках товаров (работ, услуг)»: биржевые торги

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 30 декабря 2024 г.

Комментируются нормативные правовые предписания ст. 50 Закона от 13.07.2012 № 419-З «О государственных закупках товаров (работ, услуг)», регламентирующей порядок проведения биржевых торгов как вида госзакупки.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Гражданский кодекс (далее – ГК)

● Закон от 13.07.2012 № 419-З «О государственных закупках товаров (работ, услуг)» (далее – Закон № 419-З)

● Закон от 05.01.2009 № 10-З «О товарных биржах» (далее – Закон № 10-З)

● постановление Совета Министров от 15.06.2019 № 395 «О реализации Закона Республики Беларусь «О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь «О государственных закупках товаров (работ, услуг)» (далее – Постановление № 395)

● Типовые правила биржевой торговли на товарных биржах, утв. постановлением Совета Министров от 06.08.2009 № 1039 (далее – Типовые правила)

Случаи применения биржевых торгов

Закон № 419-З в качестве вида процедуры госзакупки называет также биржевые торги.

Случаи применения указанного вида процедуры определены в п. 1 ст. 50 Закона № 419-З, а именно, когда приобретаются товары из перечня товаров, госзакупки которых осуществляются с применением биржевых торгов, в приложении 6 к Постановлению № 395.

В то же время следует учитывать и применение указанной нормы в совокупности с иными нормами Закона № 419-З. В частности, согласно п. 2 ст. 49 Закона № 419 заказчик (организатор) вправе провести процедуру закупки из одного источника в случаях, установленных приложением к Закону № 419-З. И, к примеру, если имеются основания для применения закупки из одного источника в отношении товаров, содержащихся в приложении 6 к Постановлению № 395, то по решению заказчика (организатора) может быть применена процедура закупки из одного источника, а не биржевые торги. Например, на основании п. 9 приложения к Закону № 419-З допускается применение закупки из одного источника, если осуществляется приобретение товаров (работ, услуг), ориентировочная стоимость годовой потребности госзакупки которых составляет не более 500 БВ.

В иных случаях в отсутствие оснований для применения п. 2 ст. 49 Закона № 419-З и при приобретении товара из приложения 6 к Постановлению № 395 проводятся только биржевые торги.

Также не допускается проведение биржевых торгов при заключении договора жизненного цикла.

Проведение биржевых торгов

Отношения, связанные с проведением биржевых торгов, регулируются законодательством о товарных биржах с учетом ряда норм Закона № 419-З (п. 2 ст. 50 Закона № 419-З).

Правовое регулирование биржевых торгов основано на Законе № 10-З. Помимо названного Закона отношения регулируются правилами биржевой торговли товарной биржи, принятыми товарной биржей в порядке, определенном ее уставом. Они в свою очередь основаны на Типовых правилах.

На товарной бирже совершаются биржевые сделки. Биржевой сделкой признается договор, заключенный участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара по итогам биржевых торгов. Такие торги являются процедурой заключения биржевых сделок (ст. 1 Закона № 10-З) и проводятся в порядке, определенном правилами биржевой торговли товарной биржи (ч. 1 ст. 22 Закона № 10-З).

Типовыми правилами сформулированы следующие требования: биржевая сделка заключается в ходе биржевых торгов на основании заявок участников биржевой торговли на реализацию и приобретение биржевого товара и оформляется договором по установленной товарной биржей форме. Порядок, сроки оформления, регистрации и учета биржевых сделок определяются товарной биржей.

Пункт 3 ст. 50 Закона № 419-З предусматривает, что госзакупки с применением биржевых торгов осуществляются на товарных биржах, определяемых Советом Министров. Указанное полномочие Совета Министров реализовано в подп. 1.1 п. 1 Постановления № 395, в соответствии с которым госзакупки с применением биржевых торгов осуществляются на товарной бирже, которой является ОАО «Белорусская универсальная товарная биржа».

В соответствии с Правилами биржевой торговли в ОАО «Белорусская универсальная товарная биржа», утв. постановлением Правления ОАО «Белорусская универсальная товарная биржа» от 22.11.2005 № 3 (далее – Правила № 3), предметом биржевой сделки является заключение договора (приобретение контракта) в отношении биржевого товара, а также права на его реализацию или приобретение (п. 65 Правил № 3). А совершенная биржевая сделка оформляется биржевым договором (п. 115 Правил № 3).

Биржевые сделки фиксируются информационной торговой системой товарной биржи.

В соответствии с ГК договор, заключаемый на товарной бирже, считается заключенным с момента, определенного законодательством, регулирующим деятельность такой биржи, или правилами, действующими на бирже (п. 4 ст. 403 ГК).

Биржевой договор, дополнительное соглашение, соглашение о расторжении биржевой сделки (биржевого договора) считаются заключенными с момента их регистрации на бирже (ч. 3 п. 116 Правил № 3). Биржевая сделка может быть изменена или расторгнута в соответствии с законодательством, а порядок и сроки регистрации соглашений об изменении или расторжении биржевой сделки определяются товарной биржей (п. 23 Типовых правил).

Тем самым нормы названных актов в части организации и проведения биржевых торгов (п. 12 Типовых правил) и формы договора носят регулятивный характер и в ряде случаев отсылочный характер к правилам товарной биржи.

По общему правилу, биржевые сделки заключают только профессиональные участники биржи между собой в интересах владельцев биржевого товара, который и выступает объектом таких сделок (причем может быть как в наличии, так и появиться в будущем). Как правило, устанавливаются стандартные условия проведения биржевых торгов, включающие срок, способ и место исполнения сторонами своих обязательств, а сами биржевые сделки могут заключаться только в период биржевой сессии.

Сама биржа стороной биржевого договора не является, а лишь создает организационные условия для его заключения участниками биржевой торговли.

При необходимости приобретения товара на биржевых торгах требуется подать в соответствующее подразделение биржи заявку на покупку биржевого товара. Однако это может сделать только участник биржевой торговли, которым является юрлицо Республики Беларусь, иностранное, международное юрлицо (организация, не являющаяся юрлицом) или физлицо, аккредитованные биржей в качестве посетителей биржевых торгов и (или) биржевых брокеров (в зависимости от того, как заказчик планирует совершать сделки – сам или опосредованно через биржевого брокера). Оптимальным видится приобретение товаров на товарной бирже через биржевого брокера в качестве его клиента на основании договора. Здесь потребуется также регистрация клиента (заказчика) на бирже.

Что касается действия норм Закона № 419-З для регулирования отношений в связи с проведением биржевых торгов, то на основании Закона № 419-З применяется существующая терминология законодательства о госзакупках, сфера действия и правовое регулирование отношений в сфере госзакупок, цели и принципы в сфере госзакупок.

Помимо этого, как отмечает Тарасов Н.Б., специальными нормами Закона № 419-З, применяемыми к биржевым торгам, проводимым в соответствии с законодательством о товарных биржах, относятся:

● отдельные требования к участникам процедуры госзакупки;

● планирование заказчиком госзакупок путем формирования, утверждения и ведения годового плана госзакупок;

● порядок и форма заключения биржевого договора по результатам биржевых торгов, а также его отдельных условий;

● защита прав и законных интересов лиц при проведении процедур госзакупок и ответственность за нарушение законодательства о госзакупках.

Так, требования к участникам действуют «в усеченном виде»¹, в частности, применяются только два:

● отсутствие у юрлица или ИП задолженности по уплате налогов, сборов (пошлин), пеней, а также отсутствие у юрлица или ИП, являющихся резидентами, задолженности по уплате обязательных страховых взносов в бюджет ФСЗН;

● юридическое или физическое лицо, в т.ч. ИП, не должно быть включено в список поставщиков (подрядчиков, исполнителей), временно не допускаемых к участию в процедурах госзакупок (п. 2 ст. 50 Закона № 419-З).

Соответственно, с одной стороны, право на участие в них не ограничено иными требованиями к участникам, установленными п. 2 ст. 16 Закона № 419-З. Но, с другой стороны, в отношении таких участников действуют правила биржевого законодательства. В частности, к участнику биржевых торгов при наличии оснований могут быть применены санкции со стороны биржи, в т.ч. в виде лишения права принимать участие в биржевых торгах в течение определенного периода времени (п. 145 Правил № 3). Применение в отношении участника биржевых торгов данной санкции лишает его права участвовать в них, соответственно, ограничивает правоспособность, исключая участие в биржевых торгах как виде процедуры госзакупок.

Также к участникам биржевых торгов не применяются дополнительные требования к участникам, установленные подп. 1.7 п. 1 Постановления № 395, независимо от предмета госзакупки или его предельной стоимости, равно как и иные дополнительные требования к участникам, установленные приложением 1¹ к Постановлению № 395 (письмо МАРТ от 14.11.2022 № 14-01-10/3459 К «Об установлении дополнительных требований к участникам»).

Правила формирования, утверждения и размещения годового плана госзакупок должны быть соблюдены при наличии потребности у заказчика в приобретении товаров, включенных в приложение 6 к Постановлению № 395. Как следствие, годовой план госзакупок, размещенный в ГИАС, является основанием для проведения процедуры госзакупки – биржевых торгов. При проведении биржевых торгов учтены правила предварительного резервирования средств, поскольку для регулирования биржевых торгов применяются нормы о планировании закупок.

Правила выбора вида процедур госзакупок в ст. 18 Закона № 419-З также применимы при принятии решения о выборе вида процедуры биржевых торгов.

Биржевой договор

По результатам биржевых торгов заключается биржевой договор, сторонами которого выступают заказчик и участник биржевой торговли, подавший заявку на реализацию биржевого товара. Однако к нему применяются отдельные нормы Закона № 419-З о договоре госзакупки. А именно, норма о том, что по результатам биржевых торгов договор заключается в порядке и форме, установленных законодательством о товарных биржах (ч. 2 п. 5 ст. 24 Закона № 419-З). Обязательные условия договора предусмотрены Законом № 419-З и должны соблюдаться для биржевого договора. Тем самым биржевой договор будет отвечать отличительным чертам правового режима госзакупок для договора госзакупки, состоящим, по общему правилу, в наличии бюджетного финансирования, заказчика как стороны договора, обязательных условий договора. В отношении порядка заключения договора и его формы применяется законодательство о товарных биржах.²

Иные нормы о договоре госзакупки, включая требования к порядку и основаниям его изменения, расторжения, не применяются для биржевого договора в сфере госзакупок.

Как уже было отмечено, биржевая сделка может быть изменена или расторгнута в соответствии с законодательством. Порядок и сроки регистрации соглашений об изменении или расторжении биржевой сделки определяются товарной биржей (п. 23 Типовых правил). Как представляется, отсылка к «законодательству» подразумевает гражданское законодательство, общие правила ГК об изменении и расторжении договора.

Между тем Правилами биржевой торговли в ОАО «Белорусская универсальная товарная биржа» установлены следующие основания изменения и расторжения биржевого договора.

Так, односторонний отказ от исполнения обязательств по биржевой сделке (биржевому договору) и одностороннее изменение ее (его) условий не допускаются, если иное не установлено законодательными актами. Как следует из содержания п. 2 ст. 50 Закона № 419-З, нормы Закона № 419-З об изменении и расторжении договора госзакупки (ст. 25 в частности) не применяются к биржевому договору, заключаемому по результатам биржевых торгов как виду процедуры госзакупок. Как следствие, установленные п. 1 ст. 25 Закона № 419-З основания для изменения договора госзакупки, а также установленные п. 4 ст. 25 Закона № 419-З основания для одностороннего отказа от исполнения договора также не регламентируют биржевой договор.

Изменение условий биржевого договора (за исключением наименования, количества и цены, если иное не установлено решениями биржи) или его расторжение производится по соглашению сторон или по решению суда. Тем самым приведенными правилами руководствуются стороны биржевого договора, не принимая во внимание ст. 25 Закона № 419-З.

Защита прав и законных интересов лиц при проведении биржевых торгов

В отношении защиты прав и законных интересов лиц при проведении процедур госузакупок и ответственности за нарушение законодательства о госзакупках отметим, что возможно урегулирование спора посредством самозащиты при обращении к товарной бирже с заявлением о нарушении прав. Также участниками может быть подана жалоба в МАРТ на действия (бездействие), решение заказчика (организатора), товарной биржи в случае нарушения их прав и законных интересов.

И несмотря на то, что «период ожидания» для заключения договора, установленный ч. 4 п. 1 ст. 24 Закона № 419-З, в случае проведения биржевых торгов соблюдать не требуется (период в течение 10 к.д. с момента уведомления участников о выборе участника-победителя, в течение которого может быть подана жалоба, и, соответственно, договор заказчик заключить не вправе). Тем не менее в Регламентах биржевых торгов по секциям предусматриваются специальные нормы для соблюдения установленного Законом № 419-З (п. 2 ст. 52 Закона № 419-З) срока для обжалования, но момент, с которого начинается 10-дневный срок, определен иначе – моментом проведения торговой сессии.

Необходимо сделать оговорку – камеральная проверка биржевых торгов МАРТ не проводится, однако по результатам рассмотрения жалобы может быть вынесено предписание на основании ч. 1 п. 1 ст. 55 Закона № 419-З, если в результате рассмотрения жалобы МАРТ выявлены нарушения законодательства о госзакупках.

Также применяются нормы, обеспечивающие право на судебную защиту. В частности, возможно обжалование действий (бездействия), решений заказчика (организатора), товарной биржи в случае нарушения прав и законных интересов; также решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и (или) предписание уполномоченного госоргана по госзакупкам могут быть обжалованы заинтересованным лицом в судебном порядке. И сами биржевые торги как процедура госзакупки, если они проведены с нарушением законодательства, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица.

Наряду с судебным порядком разрешения споров, возникающих в отношении биржевых сделок, также существует специальный порядок, реализуемый арбитражной комиссией биржи, которая является постоянно действующим арбитражным органом. Она полномочна рассматривать споры по биржевым сделкам, за исключением споров, стороной которых являются товарная биржа или ее работники (ст. 15 Закона № 10-З).

Условием для рассмотрения такого спора арбитражной комиссией является наличие соглашения сторон о передаче спора на ее рассмотрение, если иное не установлено законодательством (ст. 2 Регламента Арбитражной комиссии открытого акционерного общества «Белорусская универсальная товарная биржа», утв. протоколом заседания Правления ОАО «Белорусская универсальная товарная биржа» от 30.07.2018 № 116 (далее – Регламент № 116)). В т.ч. к компетенции арбитражной комиссии отнесены споры, связанные с изменением или расторжением биржевых договоров.

Принятое арбитражной комиссией решение исполняется сторонами добровольно в сроки, установленные решением. Но в случае отказа от добровольного исполнения решения арбитражной комиссии выдача исполнительного документа на его принудительное исполнение на территории Республики Беларусь производится в порядке, установленном хозяйственным процессуальным законодательством Республики Беларусь, а за пределами территории Республики Беларусь – в соответствии с нормами международного права (ст. 41 Регламента № 116).

Возвращаясь к законодательству о госзакупках, следует отметить, что при проведении биржевых торгов не требуется создание комиссии по госзакупкам, не должны соблюдаться правила описания предмета госзакупки и требования к участникам, кроме указанных выше, не требуется обеспечение хранения документов по процедуре, составление каких-либо справок, проведение изучения конъюнктуры рынка для определения ориентировочной стоимости предмета госзакупки. Также важно и то, что процедура биржевых торгов не может быть признана несостоявшейся, равно как и не может быть отменена, поскольку в целом ст. 27 Закона № 419-З не применяется к биржевым торгам. Однако решение о проведении биржевых торгов принимается на основании ст. 1 Закона № 419-З, где содержится определение понятия «процедура госзакупки», которая считается начатой с момента принятия такого решения.

БИБЛИОГРАФИЯ

1. Амельченя, Ю.А. Система договоров в сфере государственных закупок / Ю. А. Амельченя. – Минск : Колорград, 2021. – С. 121, 122.

2. Там же. С. 227.