Договор франчайзинга

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 24 июня 2025 г.

Излагаются особенности договора комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга). Характеризуются правовая природа договора франчайзинга, его предмет и существенные условия, права и обязанности сторон договора.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Гражданский кодекс (далее – ГК)

● постановление Совета Министров от 21.03.2009 № 346 «О регистрации лицензионных договоров, договоров уступки прав на объекты права промышленной собственности, договоров о залоге имущественных прав, удостоверяемых свидетельством на товарный знак, знак обслуживания, и договоров комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга)» (далее – Постановление № 346)

● Инструкция о порядке регистрации лицензионных договоров, договоров уступки прав на объекты права промышленной собственности, договоров о залоге имущественных прав, удостоверяемых свидетельством на товарный знак, знак обслуживания, и договоров комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга), утв. постановлением ГКНТ от 15.04.2009 № 6 (далее – Инструкция № 6)

Развитие рыночных отношений стимулирует совершенствование правовых норм, регулирующих договорные отношения в предпринимательской сфере. Наряду с традиционными договорами в белорусском праве активно используются договорные конструкции, заимствованные из других правовых систем. Одним из таких заимствований является договор комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга) (далее – договор франчайзинга).

В 2024 году Национальный центр интеллектуальной собственности зарегистрировал 359 заключенных договоров франчайзинга. В 2022 году таких договоров было зарегистрировано 138, в 2023 году – 175. Всего за период с 1993 по 2024 год было зарегистрировано 1 590 договоров франчайзинга (Годовой отчет Национального центра интеллектуальной собственности за 2024 год). Как представляется, приведенная статистика наглядно свидетельствует об активном развитии франчайзинга в Беларуси и востребованности договора франчайзинга.

В Беларуси успешно работает Ассоциация франчайзеров и франчайзи «Белфранчайзинг», объединяющая более 50 компаний, предлагающих франшизы на белорусском рынке (ассоциация «Белфранчайзинг). Ассоциация является членом Всемирного совета по франчайзингу, одно из направлений деятельности которого – разработка универсальных рекомендаций для франчайзинговых отношений, включая Принципы этики Всемирного совета по франчайзингу (The World Franchise Council).

По оценкам специалистов, многие сферы предпринимательской деятельности (розничная торговля, общепит и др.) имеют значительный потенциал развития именно за счет использования франчайзинговых схем. Все это побуждает обратиться к детальному анализу норм белорусского законодательства, регулирующих отношения сторон в рамках договора франчайзинга.

Пункт 1. Место договора франчайзинга в системе гражданских договоров. Правовое регулирование

В белорусском праве понятие «франчайзинг» появилось с принятием ГК 1998 года. Включение договора франчайзинга в ГК стало признанием его самостоятельного значения в гражданском обороте.

В то же время включение договора франчайзинга в гражданское законодательство как Беларуси, так и других постсоветских государств поставило вопрос о его правовой природе и месте среди гражданских договоров. Первые исследования называли договор франчайзинга либо особой разновидностью лицензионного договора, либо относили его к договорам лицензионного типа, поскольку договор франчайзинга предусматривал предоставление права использования объектов интеллектуальной собственности. Договор франчайзинга также сравнивали и с другими гражданскими договорами: о совместной деятельности; доверительного управления; поручения; аренды и др.

Ряд правоведов, отмечая особый характер франчайзинга, считали, что в отличие от лицензионного договора, договор франчайзинга дает возможность использовать не один определенный объект права интеллектуальной собственности, а комплекс объектов исключительных и иных имущественных прав. По этой причине договор франчайзинга представляет собой самостоятельный вид гражданско-правового договора, что исключает субсидиарное применение к регулируемым им отношениям каких-либо правил о других гражданских договорах.

Высказывалось мнение о том, что договору франчайзинга как самостоятельному гражданско-правовому договору присущи определенные характерные черты, отличающие его от иных гражданских договоров, названных в ГК. В обобщенном виде признаки, отличающие договор франчайзинга, сводятся к следующему:

● сторонами договора франчайзинга могут выступать только коммерческие организации и ИП, т.е. субъекты, занимающиеся предпринимательской деятельностью;

● специфика исключительных прав, составляющих передаваемый по договору франчайзинга лицензионный комплекс, отличает договор франчайзинга от всякого иного договора, относящегося к категории договоров, направленных на передачу имущества, а комплексный характер предоставляемого на основании договора франчайзинга права использования одновременно нескольких объектов интеллектуальной собственности – от лицензионного договора;

● принципиальное значение имеет цель предоставления комплекса исключительных прав на основании договора франчайзинга: для пользователя – это осуществление предпринимательской деятельности в зоне интересов правообладателя, с использованием его помощи и поддержки; для правообладателя – это продвижение своих товаров (работ, услуг) или своего бренда посредством создания франчайзинговой сети через новое производство, торговлю или сбыт, осуществляемые пользователем;

● содержание договора, круг прав и обязанностей правообладателя и пользователя предопределены целями заключения договора: создание или расширение товаропроизводящей или сбытовой сети правообладателя, а также поддержание интереса потребителей к бренду правообладателя;

● сохранение пользователем, несмотря на полную экономическую зависимость от правообладателя, юридической самостоятельности и выступление его в имущественном обороте от своего имени при условии информирования покупателей (заказчиков) об использовании исключительных прав правообладателя;

● установление особых взаимоотношений между правообладателем и пользователем, требующих соблюдения специальных правил, позволяющих исключить ужесточение конкуренции на рынке товаров, работ, услуг.

Приведенные в юридической и экономической литературе доводы относительно цели, значения и экономической сущности франчайзинга свидетельствуют о том, что этот договор никак не может относиться к лицензионному договору как вид к роду. Формальным подтверждением самостоятельного характера договора франчайзинга в системе гражданских договоров является выделение норм, посвященных этому договору, в самостоятельную главу ГК.

В настоящее время правовое регулирование договора франчайзинга обеспечивается гл. 53 ГК (ст. 910–910-11 ГК).

Говоря о правовом регулировании, сразу необходимо обратить внимание на изменения в нормах ГК, вступившие в силу с 19.11.2024. В первую очередь это относится к определению правового режима фирменных наименований. Статья 1013 ГК предусматривает, что фирменным наименованием является наименование коммерческой организации, под которым она участвует в гражданском обороте.

Также уточнены нормы, регулирующие распоряжение исключительным правом на фирменное наименование, – согласно новой редакции п. 2 ст. 1016 ГК обладатель исключительного права на фирменное наименование может предоставить право использования данного фирменного наименования другому лицу на основании договора франчайзинга; тем самым договор франчайзинга был определен как единственный инструмент для предоставления права пользования фирменным наименованием другому лицу.

Кроме того, существенные изменения произошли в вопросах регистрации договора франчайзинга, а также регулирования отношений комплексной предпринимательской сублицензии.

Пункт 2. Правовая природа договора франчайзинга

В соответствии со ст. 910 ГК по договору франчайзинга одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на определенный в договоре франчайзинга срок либо без указания срока лицензионный комплекс, включающий право использования фирменного наименования правообладателя, других объектов интеллектуальной собственности, предусмотренных договором франчайзинга, а также нераскрытой информации в предпринимательской деятельности пользователя.

Исходя из указанного определения, договор франчайзинга можно охарактеризовать как консенсуальный, двусторонний и возмездный. К этой общей характеристике можно добавить указание на то, что франчайзинг представляет собой вид предпринимательской сделки, поскольку его сторонами могут быть только субъекты предпринимательской деятельности – коммерческие организации и ИП. 

Несмотря на то что предметом договора франчайзинга является предоставление лицензионного комплекса, включающего объекты исключительных прав, для регулирования отношений по их передаче непосредственно не применяются нормы раздела V «Интеллектуальная собственность» ГК и специальных законов в сфере интеллектуальной собственности. Это объясняется особым назначением договора франчайзинга, которое состоит в том, что на его основании субъект хозяйствования получает право использовать средства индивидуализации и технологии производства товаров (работ, услуг) другого субъекта хозяйствования, хорошо известного потребителям, с тем чтобы товары (работы, услуги) пользователя выходили на рынок в том же виде, что и товары (работы, услуги) правообладателя.

С заключением договора франчайзинга происходит предоставление права использования отдельных объектов права интеллектуальной собственности, при этом сам договор франчайзинга заменяет необходимость заключения отдельных лицензионных договоров. Однако целью заключения договора франчайзинга является не столько сама передача лицензионного комплекса, сколько получение возможности на основании полученного лицензионного комплекса производить товары (выполнять работы, оказывать услуги), ассоциируемые потребителями с деятельностью правообладателя. Именно эта особенность определяет самостоятельный характер договора франчайзинга, а также накладывает отпечаток на определение обязательств его сторон.

Пункт 3. Стороны договора

Договор франчайзинга относится к категории предпринимательских сделок.

Стороны договора определены как правообладатель и пользователь, в роли которых могут выступать коммерческие организации и ИП. Прямое указание в законе на тех субъектов, которые вправе вступать в правоотношения франчайзинга, означает, что никакие иные лица (например, некоммерческие организации) заключить такой договор не вправе.

Ввиду ст. 46 ГК к коммерческим организациям относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, УП, крестьянские (фермерские) хозяйства, а также гособъединения, если они определены в качестве коммерческих организаций в учредительных документах.

Долгое время дискуссионным был вопрос о возможности участия ИП в договоре франчайзинга в качестве правообладателя. При этом преобладающим было мнение о том, что граждане, осуществляющие деятельность в качестве ИП, не могут заключать договор франчайзинга в качестве правообладателя, поскольку обязательным элементом лицензионного комплекса является предоставление права использования фирменного наименования, обладателем которого может быть только коммерческая организация. Поэтому правоведы приходили к выводу о том, что в качестве правообладателя по договору франчайзинга, который предоставляет право использования принадлежащего ему комплекса исключительных прав, может выступать только юрлицо, действующее в форме коммерческой организации; одновременно полагая, что ИП может заключить договор франчайзинга только в качестве пользователя.

Изменениями, внесенными в ГК и вступившими в действие с 19.11.2024, эта проблема была решена. Согласно п. 3 ст. 910 ГК сторонами договора франчайзинга могут быть коммерческие организации. ИП вправе заключать договор франчайзинга только в качестве пользователей, а также быть стороной в договоре комплексной предпринимательской сублицензии.

Говоря о ИП как потенциальных участниках франчайзинговых отношений, необходимо учитывать то обстоятельство, что законодатель ограничивает их правоспособность по сравнению с коммерческими организациями. В силу п. 1 ст. 22 ГК при осуществлении деятельности в качестве ИП гражданин вправе осуществлять виды деятельности по перечню, определяемому Советом Министров, в частности, постановлением Совета Министров от 28.06.2024 № 457 «О видах индивидуальной предпринимательской деятельности».

Пункт 4. Предмет и существенные условия договора

Исходя из определения договора франчайзинга, данного в ст. 910 ГК, можно сделать вывод о том, что к числу его существенных условий относятся условия о предмете и размере вознаграждения.

Предметом договора франчайзинга следует признавать действия правообладателя, которые он должен совершить для предоставления пользователю возможности использовать определенный в договоре лицензионный комплекс.

Согласно п. 1 ст. 910 ГК по договору франчайзинга пользователю предоставляется право использования фирменного наименования и нераскрытой информации правообладателя. Право использования иных объектов интеллектуальной собственности может быть включено в лицензионный комплекс, если это предусмотрено договором франчайзинга.

Такой подход законодателя позволяет выделять в предоставляемом по договору лицензионном комплексе обязательные и факультативные элементы. Как следует из п. 1 ст. 910 ГК, к числу обязательных элементов лицензионного комплекса относится право на использование фирменного наименования правообладателя и предоставляемой им нераскрытой информации, к факультативным – право использования иных объектов интеллектуальной собственности.

Под фирменным наименованием как объектом интеллектуальной собственности понимается наименование коммерческой организацией, под которым она участвует в гражданском обороте (ст. 1013 ГК) и которое индивидуализирует это лицо в ряду других участников гражданского оборота. Ввиду п. 2 ст. 1014 ГК коммерческая организация имеет исключительное право использовать свое фирменное наименование в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом, в т.ч. на товарах, их упаковке, в рекламе, вывесках, проспектах, печатных изданиях, официальных бланках и иной документации, связанной с ее деятельностью, а также при демонстрации товаров на выставках и ярмарках, которые проводятся на территории Беларуси, в сети Интернет (в т.ч. в доменном имени, при иных способах адресации).

Фирменное наименование коммерческой организации, создаваемой в Беларуси, определяется при утверждении ее устава и подлежит регистрации в ЕГР.

Охрана фирменных наименований иностранных коммерческих организаций осуществляется на основании ст. 8 Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20.03.1883, согласно которой фирменное наименование охраняется во всех государствах – участниках Конвенции без обязательной подачи заявки или регистрации.

В отношении предоставления по договору франчайзинга права использования фирменного наименования следует отметить, что на практике по договору франчайзинга передается не все фирменное наименование, включающее указание на организационно-правовую форму правообладателя, а только само обозначение, индивидуализирующее правообладателя среди других участников гражданского оборота, т.е. собственно «фирма».

Вторым обязательным элементом лицензионного комплекса является предоставление нераскрытой информации правообладателя. Понятие «нераскрытая информация» является родовым. Согласно п. 1 ст. 140 ГК информация (сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах) охраняется в качестве нераскрытой информации, если в отношении ее установлен правовой режим информации, распространение и (или) предоставление которой ограничено.

Открытый перечень видов информации, распространение и (или) предоставление которой ограничено, приведен в ст. 17 Закона от 10.11.2008 № 455-З «Об информации, информатизации и защите информации». В этот перечень включены:

● информация о частной жизни физлица и персональные данные;

● сведения, составляющие госсекреты;

● служебная информация ограниченного распространения;

● информация, составляющая коммерческую, профессиональную, банковскую и иную охраняемую законом тайну;

● информация, содержащаяся в делах об административных правонарушениях, материалах и уголовных делах органов уголовного преследования и суда до завершения производства по делу;

● иная информация, доступ к которой ограничен законодательными актами.

Из приведенного перечня цели использования в предпринимательской деятельности в наибольшей степени соответствует коммерческая тайна. Механизм охраны информации в режиме коммерческой тайны определяется Законом от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне» (далее – Закон № 16-З), согласно ст. 4 которого правовая охрана коммерческой тайны возникает с момента установления в отношении сведений, соответствующих требованиям охраноспособности (ст. 5 Закона № 16-З), режима коммерческой тайны и не прекращается до тех пор, пока охраняемые сведения соответствуют этим требованиям и действует установленный режим коммерческой тайны.

В качестве нераскрытой информации как элемента лицензионного комплекса могут выступать секреты производства (ноу-хау). Исходя из ст. 1010 ГК, условием охраны информации в качестве секрета производства (ноу-хау) является установление в отношении такой информации режима коммерческой тайны.

Законодатель не приводит исчерпывающего перечня объектов интеллектуальной собственности, право использования которых может передаваться пользователю в рамках заключенного договора франчайзинга. Для примера называется предоставление права использования товарного знака (знака обслуживания). Товарные знаки, являясь эффективным средством индивидуализации, на практике в большинстве случаев включаются в состав лицензионного комплекса. К слову, нормы российского законодательства, регулирующие договор франчайзинга, именно право использования товарного знака правообладателя, а не его фирменного наименования, называют в качестве обязательного элемента лицензионного комплекса (п. 1 ст. 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Исходя из ст. 980 ГК, к объектам интеллектуальной собственности относятся результаты интеллектуальной деятельности (объекты авторского права и смежных прав, изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения, топологии интегральных микросхем, а также секреты производства (ноу-хау)); средства индивидуализации участников гражданского оборота, товаров, работ и (или) услуг (фирменные наименования, товарные знаки и знаки обслуживания, а также географические указания).

Однако не все из перечисленных объектов могут быть включены в лицензионный комплекс. В лицензионный комплекс не могут быть включены права на географические указания (наименования места происхождения товара и указания происхождения товара), поскольку в силу п. 4 ст. 1027 ГК право пользования географическими указаниями не может быть передано по договору.

В состав лицензионного комплекса, предоставляемого на основании договора франчайзинга, может входить право использования патентуемых технических и дизайнерских решений (изобретения, полезные модели, промышленные образцы), а также объектов авторского права, относящихся, в частности, к художественному оформлению продукции правообладателя либо к рекламе, обеспечивающей ее продвижение на рынке.

На основании п. 2 ст. 910 ГК договор франчайзинга предусматривает использование лицензионного комплекса в определенном объеме (с установлением минимального и (или) максимального объема использования) с указанием или без указания территории их использования применительно к определенным видам предпринимательской деятельности.

Законодатель не уточняет, что следует понимать под объемом использования. Тем самым понимание объема использования зависит от самих сторон договора. На практике распространенным вариантом является использование количественных показателей (количество производимого и (или) реализуемого пользователем товара, количество обслуживаемых клиентов и т.п.).

Условие о вознаграждении является существенным, поскольку оно названо в определении договора (п. 1 ст. 910 ГК). Пунктом 4 ст. 910 ГК установлено, что вознаграждение по договору франчайзинга может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки или в иной форме, предусмотренной договором франчайзинга.

На практике наиболее распространенной является комбинированная форма платежа, состоящая из первоначального взноса и последующих периодических платежей (роялти), определяемых в виде процента от выручки, полученной пользователем от реализации продукции (услуг) на основе договора франчайзинга.

Пункт 5. Форма договора франчайзинга

Статья 910-1 ГК предусматривает, что договор франчайзинга должен быть заключен в письменной форме и подлежит госрегистрации в патентном органе в порядке, установленном законодательством.

Решение законодателя о необходимости регистрации договора франчайзинга в патентном органе обусловлено тем, что в состав лицензионного комплекса, передаваемого по договору франчайзинга, могут входить объекты интеллектуальной собственности, охраняемые на основании регистрации – товарные знаки, изобретения, полезные модели, промышленные образцы. Регистрация договора франчайзинга в этом случае выполняет ту же функцию, что и регистрация лицензионных договоров о предоставлении права использования указанных объектов интеллектуальной собственности, а именно: подтверждает действие правовой охраны на момент заключения договора, принадлежность прав на эти объекты правообладателю; информирует всех заинтересованных лиц о том, что правообладатель на законном основании использует соответствующие объекты интеллектуальной собственности.

Определение регистрации договора франчайзинга в качестве государственной означает применение п. 1 ст. 165 ГК, устанавливающего, что правовые последствия сделки наступают после ее госрегистрации.

Требование госрегистрации также означает, что договор франчайзинга может быть заключен только путем составления одного документа, подписанного сторонами. Это отличает договор франчайзинга от иных договоров, которые могут быть заключены в письменной форме не только путем составления одного документа, подписанного сторонами, но и путем обмена документами (п. 2 ст. 404 ГК).

Статьей 910-1 ГК указано, что госрегистрация должна осуществляться в порядке, установленном законодательством. Порядок регистрации договоров франчайзинга определен Постановлением № 346.

Регистрация договоров осуществляется в течение 1 мес. с даты поступления в патентный орган требуемых документов (подп. 1.6 п. 1 Постановления № 346).

В соответствии с подп. 1.7 п. 1 Постановления № 346 патентный орган осуществляет проверку наличия необходимых для регистрации документов и их соответствия установленным требованиям, а также соответствия положений представленного на регистрацию договора законодательству о праве промышленной собственности в части:

● наличия у сторон договора правомочий на его заключение;

● предмета договора;

● вида передачи прав;

● объема передаваемых прав;

● срока действия договора.

Порядок регистрации договоров детализируется в Инструкции № 6, согласно которой в отношении предмета договора проверяются:

● соответствие указанных в договоре сведений об объекте права промышленной собственности (его вид, номер патента) сведениям соответствующих государственных реестров;

● состояние правовой охраны объекта права промышленной собственности на момент осуществления процедуры регистрации (действие патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец);

● наличие ранее зарегистрированных договоров в отношении предмета представленного на регистрацию договора;

● наличие в договоре франчайзинга лицензионного комплекса, включающего право использования фирменного наименования правообладателя, других объектов интеллектуальной собственности, предусмотренных договором франчайзинга, а также нераскрытой информации в предпринимательской деятельности пользователя (п. 12 Инструкции № 6).

В отношении вида передачи прав проверяется наличие в договоре франчайзинга условий о предоставлении лицензионного комплекса, включающего право использования фирменного наименования правообладателя, других объектов интеллектуальной собственности, предусмотренных договором франчайзинга, а также нераскрытой информации в предпринимательской деятельности пользователя (абз. 5 п. 13 Инструкции № 6).

В отношении объема передаваемых прав проверяется наличие в договоре франчайзинга условий об использовании предоставляемого комплекса исключительных прав в определенной сфере предпринимательской деятельности, а также объеме такого использования с установлением минимального и (или) максимального объема использования (с указанием или без указания территории использования применительно к определенным видам предпринимательской деятельности) (абз. 5 п. 14 Инструкции № 6).

Инструкция № 6 не называет оснований, по которым может быть отказано в регистрации договора, но отсылает к ст. 25 Закона от 28.10.2008 № 433-З «Об основах административных процедур», в соответствии с которой в указанном случае отказ в регистрации возможен в связи с тем, что заинтересованным лицом представлены документы и (или) сведения, не соответствующие требованиям законодательства.

Пункт 6. Права и обязанности сторон договора франчайзинга

Поскольку договор франчайзинга является взаимным, на стороне каждого из его участников имеются как права, так и обязанности. При этом на стороне пользователя есть обязанности не только перед правообладателем, но и перед третьими лицами.

Обязательства сторон в рамках договора франчайзинга регламентированы гл. 53 ГК. Согласно ст. 910-3 ГК обязанности правообладателя состоят из 2 групп обязательств, одна из которых определяется нормами императивного характера, которые не могут быть изменены соглашением сторон, а вторая – нормами диспозитивного характера, которые действуют, если стороны в договоре не предусмотрели иное.

В качестве императивного названо обязательство правообладателя передать пользователю техническую, коммерческую или иную информацию, необходимую пользователю для использования предоставленного ему по договору франчайзинга лицензионного комплекса, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с использованием этого комплекса (п. 1 ст. 910-3 ГК).

Содержание технической и коммерческой информации, а также ее объем, необходимые для использования предоставленного по договору лицензионного комплекса, должны конкретизироваться в договоре так же, как объем и порядок исполнения обязательств правообладателя, касающихся инструктирования пользователя и его работников.

В числе обязательств, которые в силу ст. 910-3 ГК должны возлагаться на правообладателя, если договором не предусмотрено иное, названо оказание пользователю постоянного технического и консультативного содействия, включая содействие в обучении работников, а также контроль качества производимых пользователем на основании договора франчайзинга товаров (работ, услуг).

Обязанности пользователя условиями заключенного договора не могут быть изменены; законодатель допускает только их исполнение «с учетом характера и особенностей деятельности». Исходя из ст. 910-4 ГК, пользователь обязан:

● использовать фирменное наименование правообладателя указанным в договоре образом;

● обеспечивать соответствие качества производимых на основании договора франчайзинга товаров (работ, услуг) качеству аналогичных товаров (работ, услуг) правообладателя;

● соблюдать инструкции и выполнять указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования лицензионного комплекса тому, как он используется правообладателем, в т.ч. выполнять указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления помещений, используемых пользователем при исполнении договора франчайзинга;

● оказывать покупателям все дополнительные услуги, которые они могли бы получить от правообладателя;

● не разглашать полученную от правообладателя нераскрытую информацию, в т.ч. секреты производства (ноу-хау);

● выдавать оговоренное количество сублицензий (если такая обязанность договором предусмотрена);

● информировать покупателей наиболее очевидным для них способом о том, что фирменное наименование и товарный знак правообладателя используются на основании договора франчайзинга.

Пункт 7. Ограничительные условия в договоре франчайзинга

Характерной особенностью договора франчайзинга является возможность для сторон устанавливать определенные ограничения прав, вытекающих из договора, по существу направленных на ограничение конкуренции на рынке. Согласно ст. 910-5 ГК договором франчайзинга могут быть предусмотрены ограничения прав сторон, в числе которых может быть обязательство правообладателя не заключать с другими лицами аналогичные договоры, обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем или не заключать договоры франчайзинга с конкурентами правообладателя и т.п., а также ограничения в отношении свободы осуществления предпринимательской деятельности – обязанность пользователя согласовать с правообладателем место расположения и оформление помещений, используемых для осуществления деятельности по договору.

На основании п. 2 ст. 910-5 ГК ограничения прав сторон по договору франчайзинга могут быть признаны судом недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти ограничения с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

Пункт 8. Ответственность сторон договора франчайзинга

К ответственности сторон по договору применяются общие правила об ответственности за нарушение обязательства (гл. 25 ГК). Поскольку договор франчайзинга заключается для осуществления предпринимательской деятельности, его стороны несут ответственность независимо от вины (п. 3 ст. 372 ГК).

Статьей 910-6 ГК предусмотрена ответственность правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю. По требованиям, предъявляемым к пользователю в связи с несоответствием качества продаваемых пользователем по договору франчайзинга товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) самим правообладателем, правообладатель несет субсидиарную ответственность. По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем. При этом нормы об ответственности правообладателя за деятельность пользователя определены как императивные и условиями заключенного договора изменены быть не могут.

Пункт 9. Изменение и прекращение договора

Статьей 910-8 ГК предусмотрено сохранение договора франчайзинга при переходе какого-либо исключительного права, входящего в лицензионный комплекс, другому лицу, которое и становится стороной договора в части прав и обязанностей, относящихся к переданному исключительному праву. Таким образом, если во время действия договора франчайзинга правообладатель, к примеру, уступит третьему лицу исключительное право на товарный знак, право использования которого было включено в предоставленный пользователю лицензионный комплекс, то уступаемое право на этот знак будет обременено вытекающими из договора франчайзинга обязательствами.

В данном случае третье лицо становится стороной договора франчайзинга и может быть только правообладателем. В этом качестве оно должно будет наряду с первым правообладателем нести ответственность за действия пользователя. При этом следует обратить внимание на то, что норма о том, что такое лицо становится стороной договора франчайзинга, является императивной.

В соответствии со ст. 910-9 ГК договор франчайзинга может сохраняться и в случае изменения фирменного наименования правообладателя при условии согласия пользователя, имеющего право потребовать расторжения договора и возмещения убытков либо соразмерного уменьшения выплачиваемого правообладателю вознаграждения.

Если в период действия договора франчайзинга прекратилось какое-либо исключительное право, пользование которым предоставлено по договору, то согласно ст. 910-10 ГК договор франчайзинга продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь, если иное не предусмотрено договором, может потребовать соразмерного уменьшения выплачиваемого правообладателю вознаграждения. Исключение составляет прекращение права на фирменное наименование, являющееся основанием прекращения договора франчайзинга.

Исходя из п. 3 ст. 910-2 ГК, прекращение договора франчайзинга прекращает договор комплексной предпринимательской сублицензии, поскольку указанная норма является императивной, интересы вторичного пользователя оказываются защищенными в меньшей степени, чем интересы пользователя. Также сам правообладатель может понести значительные убытки, поскольку расторжение договора с пользователем по какому-либо основанию автоматически лишает его существующей сети вторичных пользователей.

Ввиду ст. 910-11 ГК, помимо общих оснований, договор франчайзинга, заключенный на неопределенный срок, может быть расторгнут любой из сторон с уведомлением другой стороны за 6 мес., если договором не предусмотрен более продолжительный срок. При этом досрочное расторжение договора также подлежит госрегистрации в патентном органе.

Пункт 10. Комплексная предпринимательская сублицензия

Наряду с договором франчайзинга, ст. 910-2 ГК предусматривает понятие комплексной предпринимательской сублицензии: если это предусмотрено договором франчайзинга, пользователь может разрешать другим лицам использование предоставленного ему лицензионного комплекса или части этого комплекса на условиях, согласованных с правообладателем либо определенных в договоре франчайзинга. Ее использование во много раз увеличивает возможности правообладателя по расширению своей товаропроводящей сети. Договором франчайзинга может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенное количество комплексных предпринимательских сублицензий.

Отношения сторон в рамках договора комплексной предпринимательской сублицензии подчиняются правилам о договоре франчайзинга, что означает применение к нему не только норм, регулирующих права и обязанности сторон, но и требования о регистрации договора.

На основании п. 4 ст. 910-2 ГК пользователь должен нести ответственность перед правообладателем за действия вторичных пользователей, если иное не будет предусмотрено договором франчайзинга.

Изменениями в ст. 910-2 ГК, действующими с 19.11.2024, уточнены последствия досрочного прекращения договора франчайзинга, на основании которого был заключен договор комплексной предпринимательской сублицензии. Согласно п. 3 ст. 910-2 ГК при досрочном прекращении договора франчайзинга, заключенного на определенный срок, права и обязанности пользователя, возникшие из заключенного между ним и вторичным пользователем договора комплексной предпринимательской сублицензии, переходят к правообладателю, если последний в течение установленного договором франчайзинга срока (а при его отсутствии – в разумный срок со дня прекращения договора франчайзинга) не откажется от принятия на себя таких прав и обязанностей.

Данные правила применяются, если договором франчайзинга не предусмотрено иное. Иными словами, при прекращении срочного договора франчайзинга действие договора комплексной предпринимательской сублицензии сохраняется при условии, что правообладатель не возражает против этого. При отказе правообладателя от принятия на себя таких прав и обязанностей договор комплексной предпринимательской сублицензии прекращается.

Пункт 11. Коллизионные вопросы правового регулирования договора франчайзинга

Отдельно следует рассмотреть вопрос о регулировании договора франчайзинга, заключаемого с иностранным правообладателем для использования лицензионного комплекса в Беларуси. Наличие в договоре иностранного элемента предполагает необходимость обращения к коллизионному регулированию. На какие нормы необходимо обратить внимание?

По общему правилу, закрепленному в п. 1 ст. 1124 ГК, стороны могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к этому договору. При этом стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей.

Согласно п. 1 ст. 1126 ГК в отношении договора франчайзинга применяется право страны, на территории которой пользователю разрешается использование лицензионного комплекса, а если данное использование разрешается на территориях одновременно нескольких стран, – право страны, где находятся место жительства или основное место деятельности правообладателя. Однако согласно оговорке, сделанной в п. 6 ст. 1126 ГК, приведенные правила применяются при отсутствии соглашения сторон договора о выборе подлежащего применению права.

В силу ст. 1127-2 ГК право, применяемое к договору в соответствии с соглашением сторон или коллизионными нормами, охватывает, в частности:

● толкование договора;

● права и обязанности сторон;

● исполнение договора;

● последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора;

● прекращение договора;

● последствия недействительности договора;

● уступку требований и перевод долга в связи с договором.

Отдельно следует сказать о требованиях к форме договора, осложненного иностранным элементом. В соответствии со ст. 1116 ГК форма сделки подчиняется праву страны, подлежащему применению к самой сделке. Белорусское законодательство в отношении договора франчайзинга требует госрегистрации. Норма п. 1 ст. 1100 ГК предусматривает, что правила раздела VII «Международное частное право» ГК не затрагивают действия императивных норм белорусского права, регулирующих соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. Требование госрегистрации очевидным образом относится к числу императивных норм, в связи с чем договор франчайзинга, предполагающий использование лицензионного договора в Беларуси, независимо от определенного сторонами применимого права подлежит госрегистрации в белорусском патентном органе.

Также следует сделать оговорку о том, что базовой предпосылкой для заключения договора франчайзинга с иностранным правообладателем, предполагающего использование лицензионного комплекса на территории Беларуси, является действие правовой охраны объектов интеллектуальной собственности, входящих в состав лицензионного комплекса, на территории Беларуси.