Протоколы разногласий в госзакупках
Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 10 февраля 2016 г.
Правовая ситуация
При заключении договора на государственную закупку (далее – госзакупка) участник-победитель в ответ на направленный ему заказчиком подписанный проект договора на госзакупку направил протокол разногласий, сославшись на ст. 415 Гражданского кодекса (далее – ГК), которая допускает урегулирование споров посредством протоколов разногласий (преддоговорный спор).
Комментарий
В соответствии с законодательством о госзакупках при проведении конкурентных процедур госзакупок – открытого конкурса, закрытого конкурса, электронного аукциона, запроса ценовых предложений – заказчик (организатор) в состав документов, представляемых участникам для подготовки и подачи предложений, включает проект договора на госзакупку, с условиями которого каждый из участников должен согласиться, на что указывает в своем предложении (п. 2 ст. 35 Закона от 13.07.2012 № 419-З «О государственных закупках товаров (работ, услуг)» (далее – Закон), п. 2 ст. 45 Закона, п. 4 ст. 49 Закона).
Тем самым предполагается, что при участии в процедуре госзакупок участник соглашается с условиями проекта договора на госзакупку без права вносить изменения как в проект договора при подаче предложения, так и впоследствии при выборе его участником-победителем, поскольку согласно п. 1 ст. 25 Закона договор между заказчиком и участником-победителем (участником процедуры закупки из одного источника) заключается на условиях, указанных в предложении такого участника и документах, представляемых участнику для подготовки предложения, а в случае проведения электронного аукциона – по цене последней ставки этого участника, в т.ч. с учетом ее уменьшения, если такое уменьшение имело место, а также с учетом применения преференциальной поправки. В том случае, если участник в своем предложении все же представил изменения условий проекта договора на госзакупку, его предложение как не соответствующее требованиям документов, представляемых участникам для подготовки и подачи предложений, подлежит отклонению.
Аналогично протоколы разногласий недопустимы и после выбора участника победителем процедуры госзакупок.
Анализ законодательства позволяет сделать вывод о том, что договор на госзакупку обязателен для заключения между заказчиком и участником-победителем процедуры госзакупки на условиях по правилам, указанным в п. 1 ст. 25 Закона.
Вывод обусловлен следующим. В соответствии с Инструкцией о порядке формирования и ведения списка поставщиков (подрядчиков, исполнителей), временно не допускаемых к участию в процедурах государственных закупок, утв. постановлением Минторга от 26.06.2013 № 13 (в ред. от 26.02.2014; далее – Инструкция), при отказе юридического и физического лица, в т.ч. ИП, выбранного участником – победителем процедуры госзакупки, от заключения договора, если это не связано с изменением условий процедуры госзакупки, а также в случае, если таким юридическим и физическим лицом, в т.ч. ИП, не предоставлялось конкурсное или аукционное обеспечение, Минторг включает поставщика (подрядчика, исполнителя) в список на основании заявления заказчика (организатора) и документов, а именно копии решения суда о понуждении такого юридического и физического лица, в т.ч. ИП, к заключению договора и (или) его письменного отказа от заключения договора (подп. 5.1 Инструкции).
Тем самым законодатель предполагает возможность обращения в суд с требованием о понуждении юридического и физического лица, в т.ч. ИП, признанного победителем, которое отказывается от заключения договора на госзакупку, к заключению такого договора. При принятии решения судом об удовлетворении требований заказчика с участником заключается договор на основании решения суда, в т.ч. при принудительном исполнении.
В целом споры о заключении договоров подразделяются на споры о понуждении к заключению договоров и споры о разногласиях по условиям договоров. Разрешение споров о понуждении к заключению договоров осуществляется судом в тех случаях, когда актом законодательства установлена обязанность одной из сторон заключить договор (в частности, заключение договора с лицом, выигравшим торги, а также в силу действия специальных норм в законодательстве о госзакупках), а споров о разногласиях по договору – в тех случаях, когда они переданы на разрешение суда в порядке, предусмотренном ст. 415 ГК, либо в силу соглашения сторон (ч. 2 п. 9 постановления Пленума ВХС от 16.12.1999 № 16 «О применении норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующих заключение, изменение и расторжение договоров» (в ред. от 26.09.2008)).
В рассматриваемом случае речь идет о первой группе споров, поскольку как таковых разногласий не может быть в силу того, что участник-победитель при подаче предложения выразил свое согласие с условиями проекта договора на госзакупку и не вправе их изменять.
В свою очередь, требование о понуждении к заключению договора на госзакупку может быть заявлено на основании норм п. 5, 6 ст. 418 ГК, подп. 5.1 Инструкции, и в случае уклонения от заключения договора одной из сторон другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения (п. 5 ст. 418 ГК). Одновременно п. 6 ст. 418 ГК устанавливает, что законодательными актами может устанавливаться иной порядок организации и проведения торгов. Законом установлен иной порядок организации и проведения торгов, однако, по мнению автора, специальные правовые последствия в Законе не исключают действие п. 5 ст. 418 ГК.
Таким образом, протоколы разногласий при заключении договора на госзакупку между участником-победителем и заказчиком не допускаются в силу действия специальных норм в Законе, и поскольку законодательством о госзакупках предусмотрена возможность понуждения к заключению договора на госзакупку участника-победителя при его отказе от заключения договора, что свидетельствует об обязательности заключения договора (ст. 418 ГК), как таковой спор о разногласиях по договору отсутствует, что исключает применение ст. 415 ГК.
