Некоторые аспекты применения норм законодательства о закупках за счет собственных средств
Материал актуализирован с использованием правовых актов по состоянию на 13 марта 2019 г.
В статье анализируются особенности применения норм законодательства о закупках за счет собственных средств при совершении сделок на сумму до 1000 БВ.
Действующее законодательство порядок приобретения товаров (работ, услуг) субъектами хозяйствования ставит в зависимость от источника финансирования, сферы использования товаров (работ, услуг), правового статуса субъекта, осуществляющего приобретение товаров (работ, услуг). В частности, если говорить о правовом статусе субъектов и источнике финансирования такого приобретения, то эти критерии – определяющие при приобретении товаров (работ, услуг) за счет т.н. собственных средств. Хотя законодатель и не определяет, какие именно средства относятся к собственным, но в данном случае, как представляется, это любые средства, кроме бюджетных средств и средств государственных внебюджетных фондов.
Так, республиканские унитарные предприятия, госорганы, гособъединения, иные юрлица, имущество которых находится в республиканской собственности, либо хозобщества, в уставных фондах которых более 25 % акций (долей) принадлежит Республике Беларусь или организациям, имущество которых находится в республиканской собственности, за исключением операторов сотовой подвижной электросвязи, осуществляют закупки, за исключением госзакупок, товаров (работ, услуг), за счет собственных средств в соответствии с постановлением Совета Министров от 15.03.2012 № 229 «О совершенствовании отношений в области закупок товаров (работ, услуг) за счет собственных средств» (далее – Постановление № 229), если иное не установлено законодательными актами (подп. 1.1 п. 1 Постановления № 229).
Также местными Советами депутатов могут быть установлены по аналогии с Постановлением № 229 правила для приобретения товаров (работ, услуг) за счет собственных средств КУП, гособъединениями, иными юрлицами, имущество которых находится в коммунальной собственности, либо хозобществами, в уставных фондах которых более 25 % акций (долей) принадлежит административно-территориальной единице и (или) организациям, имущество которых находится в коммунальной собственности (данное право реализуется местными Советами депутатов на основании п. 5-1 Постановления № 229).
Одним из принципиальных положений Постановления № 229 является определение организациями, указанными в подп. 1.1 п. 1 Постановления № 229, в разрабатываемом ими и утверждаемом порядке осуществления закупок за счет собственных средств, видов конкурентных процедур закупок, условий их применения и проведения, требований к заключению и исполнению договоров на закупки, а также иных положений, связанных с осуществлением закупок за счет собственных средств. На основании Постановления № 229 действуют специальные правила для применения закупки из одного источника и раскрытия информации о заключаемых договорах на закупку.
Постановлением № 229 определен ряд случаев его неприменения (за исключением некоторых норм), которые приведены в приложении 1 к Постановлению № 229.
Среди прочих в приложении 1 к Постановлению № 229 с практической точки зрения интересен п. 9 перечня товаров (работ, услуг), на закупки которых за счет собственных средств не распространяется действие постановления Совета Министров (далее – Перечень), в котором речь идет о закупках товаров (работ, услуг) на сумму до 1 000 БВ по одной сделке на дату принятия организацией решения о проведении закупки.
Буквальное толкование нормы позволяет сделать следующие выводы.
Организация (указанная в подп. 1.1 п. 1 Постановления № 229) может осуществлять приобретение товаров (работ, услуг) при заключении сделок на сумму до 1 000 БВ неограниченное количество раз и безотносительно каких-либо временных рамок (в течение месяца, квартала, года и т.п.).
Особенности сделки и определения ее условий. В соответствии с нормами ст. 154 Гражданского кодекса (далее – ГК) сделками признаются действия граждан и юрлиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Поскольку сделки могут быть дву- или многосторонними (договоры) и односторонними, если говорить о договоре как двусторонней (многосторонней) сделке, для его заключения необходимо выражение согласованной воли (действий) двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка). Применительно к норме в п. 9 Перечня стоит отметить, что ограничение до 1 000 БВ по одной сделке предполагает при заключении договора его общую сумму не более указанной величины. Так, если, к примеру, заключается договор на закупку – договор поставки, по которому количество и сумма поставляемых товаров определяются на основании спецификаций, которые являются неотъемлемой частью договора, то общая сумма сделки – договора на закупку (договора поставки) должна определяться по совокупности всех спецификаций к договору. Это обусловлено тем, что в данном случае отношения по поставке возникают на основании договора как юридического факта, а спецификация восполняет предмет самого договора, увеличивая при этом его сумму. Фактическая поставка товаров на основании спецификации означает надлежащее исполнение обязательств поставщиком по договору на закупку (договору поставки).
Следует учитывать размер базовой величины на момент принятия решения о проведении закупки, чтобы не выйти за пределы 1 000 БВ, поскольку сумма договора определяется не в базовых величинах, а в национальной валюте. Норма в п. 9 Перечня в равной степени применима и в ситуации, когда валютой договора на закупку является инвалюта. В этом случае помимо размера базовой величины еще следует учитывать и курс инвалюты на отношению к национальной валюте на дату принятия решения о проведении закупки.
Законодателем в качестве момента для определения суммы сделки используется момент (дату) принятия решения о проведении закупки, а не момент совершения сделки (заключения договора), что требует от организации соответствующего документального подтверждения факта принятого решения о проведении закупки, к примеру, издание приказа, распоряжения, составление докладной записки о приобретении в зависимости от установленного в организации порядка документооборота.
В случае, когда договор на закупку хотя и заключен на сумму до 1 000 БВ на дату принятия решения о закупке, но в последующем в ходе его исполнения возникает необходимость увеличения суммы договора, то увеличение в целом считается правомерным, даже если предел в 1 000 БВ будет превышен. При этом основания для увеличения суммы договора на закупку в данном случае будут определяться договором на закупку, порядком осуществления закупок за счет собственных средств, действующем в организации, указанной в подп. 1.1 п. 1 Постановления № 229, нормами гражданского законодательства.
Приобретение товаров (работ, услуг) на сумму до 1 000 БВ может осуществляться при заключении сделки в общем порядке путем направления оферты и получения акцепта (если законодательством не установлены специальные правила для совершения тех или иных сделок и заключения договоров) безотносительно видов процедур закупок, предусмотренных в Постановлении № 229 и в порядке осуществления закупок за счет собственных средств, действующем в конкретной организации, на которую распространяет действие Постановление № 229. Однако по усмотрению последней может быть установлен иной порядок приобретения товаров (работ, услуг) на сумму до 1 000 БВ по одной сделке, например, в порядке осуществления закупок за счет собственных средств, действующем в конкретной организации, может быть предусмотрено проведение какой-либо конкурентной процедуры, если сумма по сделке от 300 до 1 000 БВ, или с организационной точки зрения может быть установлено проведение закупки комиссией, создаваемой проведения процедур закупок.
Пункт 9 Перечня применяется с учетом иных пунктов в Перечне. К примеру, если имеет место закупка хлопкового и льняного волокна, шерсти и кожевенного сырья (п. 22 Перечня), то Постановление № 229 не применяется, даже если сумма по одной сделке указанных товаров превышает размер в 1 000 БВ.
Таким образом, при проведении закупок за счет собственных средств организациями, указанными в подп. 1.1 п. 1 Постановления № 229, необходим системный анализ норм законодательства помимо самого постановления. Также следует учитывать содержание действующего в указанных организациях порядка осуществления закупок за счет собственных средств, равно как это необходимо и при установлении местными Советами депутатов правил для указанных в п. 5-1 Постановления № 229 организаций.
