Сделки с интернет-сайтом
Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 13 июля 2016 г.
Автором подробно разъясняется порядок создания, использования и совершения сделок с интернет-сайтом в хозяйственной деятельности.
Сайт организации или ИП в Интернете является их «виртуальным представительством» в сети. Его статус на сегодняшний день в белорусском законодательстве четко не определен. С одной стороны, за исключением госорганизаций (подп. 1.1 Указа Президента от 01.02.2010 № 60 «О мерах по совершенствованию использования национального сегмента сети Интернет» (в ред. от 23.01.2014; далее – Указ № 60)), все прочие не обязаны иметь собственный интернет-сайт. С другой, если организация или ИП такой сайт имеет, то его содержание и режим функционирования регламентируются законодательством (Закон от 10.05.2007 № 225-З «О рекламе» (в ред. от 10.07.2015; далее – Закон о рекламе), Закон от 17.07.2008 № 427-З «О средствах массовой информации» (в ред. от 20.12.2014)).
В процессе деятельности организации сайт может использоваться одним из трех способов:
● для рекламы и прочего информирования общественности;
● для приема и оформления заказов;
● для полного оформления сделки (заказ + договор + оплата).
Второй вариант пока является наиболее распространенным, но постепенно законодательство ужесточает требования, обязывая интернет-магазины обеспечивать возможность дистанционного перечисления денежных средств покупателями (п. 15 Правил продажи товаров при осуществлении розничной торговли по образцам, утв. постановлением Совета Министров от 15.01.2009 № 31 (в ред. от 19.06.2015)).
Интернет-сайт сам может стать предметом сделок на разработку, поддержку, продажу, размещение самого сайта либо «рекламной площади» на нем и т.п.
Правовой статус
Интернет-сайт не имеет однозначного юридического статуса. Во-первых, он представляет собой набор элементов (доменное имя, дизайн, информация о владельце, реклама, оферты, гиперссылки и т.п.), а не единое целое. Эти элементы технические специалисты обычно объединяют в 3 группы:
● контент – информация, размещенная на сайте и находящаяся в открытом доступе пользователей;
● software – программное обеспечение, включая операционные системы, приложения, утилиты, браузер, драйверы и прочее «математическое» обеспечение компьютера, с помощью которого осуществляется доступ и управление сайтом;
● hardware – все аппаратное (машинное) обеспечение, включая компьютер (в т.ч. веб-сервер), линии связи, шлюзы и т.п. «Cайтом» можно считать только его контент («наполнение»), но software и hardware играют важную, хотя и «скрытую» роль в его размещении, получении доступа, управлении.
Во-вторых, можно по-разному оценивать его (не)материальную природу:
● интернет-сайт можно рассматривать как «виртуальный аналог» традиционного материального мира, в частности, предприятия как имущественного комплекса. Но речь идет именно об аналогии, а не о признании сайта предприятием, поскольку согласно ст. 132 Гражданского кодекса (далее – ГК) «в состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права». Поэтому практического применения такой подход не имеет. Нормы ГК о регистрации предприятия как имущественного комплекса в качестве объекта недвижимого имущества, нормы ГК о продаже (ст. 530-537 ГК) и аренде предприятия (ст. 627-635 ГК) по практическим соображениям вряд ли могут быть применимы к интернет-сайту;
● интернет-сайт – объект не материальной, а интеллектуальной собственности (далее – ОИС). Действительно, с технической точки зрения сайт – набор программных файлов, увязанных в систему и размещенных в домене на хост-сервере по определенному адресу. Отображение этих файлов посредством обращения электронной программы браузера пользователя к данному веб-сайту на экране его дисплея представляется в виде законченного авторского графического аудиовизуального произведения на несколько веб-страниц, доступного любому пользователю Интернета. При этом на дисплее пользователя воспроизводится сканированный с веб-сайта в память компьютера электронный документ веб-страницы. С юридической точки зрения:
● содержание (контент) сайта – охраняется как объект авторского права;
● дизайн – может защищаться патентом на промышленные образцы;
● наименование (доменное имя) – может быть зарегистрировано в качестве товарного знака, в остальных случаях его юридический статус не определен;
● компьютерные программы, а также базы данных – могут защищаться Законом от 17.05.2011 № 262-З «Об авторском праве и смежных правах» (далее – Закон № 262-З) и т.д. Нельзя исключать появления элементов, охраняемых в качестве фирменного наименования, места происхождения товаров, изобретения, ноу-хау, прочей «охраняемой информации», а также защищаемых в качестве личного неимущественного права (репутация и т.п.).
Подобный подход удобен тем, что в законодательстве об ОИС существует принцип автономии исключительных прав от права собственности на их материальный носитель. Применительно к Интернету он означает независимость содержания от программных и аппаратных средств, с помощью которых он размещается в сети (ст. 987 ГК). Другими словами, сайт размещен на собственном или арендованном сервере (хостинг), а также то, какие операционные и прочие программные системы использованы для его создания и запуска – не имеет в данном случае значения. Соответствующие договоры лишь сопровождают и дополняют процесс создания сайта.
Создание сайта
Интернет-сайт может быть создан самим владельцем либо его разработка может быть поручена специализированной организации (ИП). В последнем случае отношения сторон опосредует договор подрядного типа. Речь идет именно о договоре подрядного типа, а не о договоре подряда (ст. 657 ГК), предметом которого является изготовление или переработка вещи, тогда как в ст. 128 ГК вещи и ОИС предметно разделены.
К группе договоров подрядного типа относится договор возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК). Однако создание сайта нельзя трактовать как услугу: важнейший признак последней – она потребляется в процессе оказания, тогда как сайт теоретически может существовать вечно (т.е. «потребление» носит не мгновенный, а длительный характер).
Справочно. Согласно ст. 30 Налогового кодекса (далее – НК) услугой признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности. С другой стороны, работой признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физлиц. Интернет-сайт нематериален, но вполне может быть «реализован».
В соответствии с абз. 1 ч. 2 п. 1 ст. 7, 394 ГК в Республике Беларусь действует принцип свободы договоров, включая заключение договоров, прямо не предусмотренных законодательством, но не противоречащих ему, а также смешанных договоров. Поэтому договор, который будущий владелец сайта заключает со специализированной организацией (ИП), может называться «Договор на разработку сайта» либо вообще не иметь наименования (номерной договор). В любом случае он будет договором подрядного типа, поскольку основной обязанностью подрядчика является выполнение работы, а заказчика – ее оплата.
Договор подряда не предусматривает возникновения каких-либо ОИС. Подрядчик (исполнитель) может указать себя в качестве разработчика, но лишь в качестве маркетингового (рекламного) хода, а не как правообладателя. Вариант договора подрядного типа наиболее выгоден заказчику и по финансовым причинам: он не принимает нематериальные активы (далее – НМА), следовательно, вправе сразу отнести всю сумму вознаграждения подрядчика на расходы и соответствующим образом уменьшить налогооблагаемую базу по налогу на прибыль.
Инструкция по бухгалтерскому учету нематериальных активов, утв. постановлением Минфина от 30.04.2012 № 25 (в ред. от 31.05.2013; далее – Инструкция № 25), в п. 4 перечисляет условия признания НМА в бухгалтерском учете:
● активы идентифицируемы, т.е. отделимы от других активов организации;
● активы предназначены для использования в деятельности организации, в т.ч. в производстве продукции, при выполнении работ, оказании услуг, для управленческих нужд организации, а также для предоставления в пользование;
● организация предполагает получение экономических выгод от использования активов и может ограничить доступ других лиц к данным выгодам;
● активы предназначены для использования в течение периода продолжительностью более 12 мес.;
● организацией не предполагается отчуждение активов в течение 12 мес. от даты приобретения;
● первоначальная стоимость активов может быть достоверно определена.
Однако цель заказчика может быть противоположной, например, улучшить финансовую отчетность, поэтому вариант с созданием НМА и его постепенной амортизацией может быть предпочтительнее. В этом случае предметом гражданско-правового договора являются уже не работы, а ОИС. Это уже договор лицензионного типа, который может иметь следующие разновидности:
1) лицензионный договор, предусматривающий разрешение лицензиара лицензиату использовать ОИС в течение определенного времени (ст. 985 ГК). Лицензия обычно в таких случаях непередаваемая, т.е. предусматривает сохранение за лицензиаром возможности реализации однотипных разработок другим пользователям и запрет совершать подобные действия лицензиату;
2) авторский договор – т.е. лицензионный договор, в котором в качестве лицензиара выступает автор (ст. 45 Закона № 262-З);
3) договор уступки (ст. 984-1 ГК) – ОИС безвозвратно покидает сферу владения разработчика. Применительно к интернет-сайтам это следует понимать как абсолютно эксклюзивный дизайн и наполнение сайта, сопровождающиеся отказом от использования автором таких наработок при создании других сайтов. Поскольку соблюсти такое условие достаточно сложно, договор уступки должен сопровождаться подробными спецификациями и детальными описаниями эксклюзивного статуса и границ, на которые распространяется запрет переработки. Договор уступки отличается от лицензионного договора тем, что продавец перестает быть правообладателем, но они объединяются в одну группу договоров по причине общности предмета. Между лицензионным договором и уступкой существуют также отличия в бухгалтерском учете и налогообложении.
Справочно. Особенности бухгалтерского учета регламентированы Инструкцией № 25. В налогообложении одно из важных отличий содержится в подп. 1.3 ст. 146 НК касательно налога на доходы нерезидентов. Если в отношении авторских и смежных прав роялти, облагаемым на территории Республики Беларусь по ставке 15 %, считается только вознаграждение за пользование (доход), то в случае лицензий, патентов и прочих результатов интеллектуальной деятельности (промышленной собственности) это может быть как пользование, так и отчуждение. Таким образом, в первом случае облагаются доходы только по лицензионному договору, во втором – как по лицензионному, так и договору уступки.
Не относится к договорам лицензионного типа договор о создании и использовании результатов интеллектуальной деятельности (ст. 986 ГК), по которому автор может принять на себя по договору обязательство создать в будущем произведение, изобретение или иной результат интеллектуальной деятельности и предоставить заказчику, не являющемуся его работодателем, исключительные права на использование этого результата. Это пример договора подрядного типа, хотя его результатом и является создание ОИС. Следовательно, исполнение договора должно оформляться и актом о приеме-передаче НМА, и актом сдачи-приемки выполненных работ.
Организация может создать сайт собственными силами (т.е. силами своих работников). ОИС в таком случае принадлежит нанимателю, а работник имеет право на личные неимущественные права, такие как право авторства. Однако наниматель правомочен указывать свое наименование при его использовании (ст. 17 Закона № 262-З). Созданный в организации веб-сайт может приниматься к бухгалтерскому учету в качестве НМА при выполнении условий признания, указанных в п. 5 Инструкции № 25:
● организацией предполагается завершить создание НМА;
● организацией определена возможность использования создаваемого НМА в своей деятельности, его реализации или передачи по лицензионным (авторским) договорам;
● документально подтверждены затраты на создание НМА и приведение его в состояние, пригодное для использования;
● организация предполагает получение экономических выгод от использования НМА в своей деятельности, его реализации или передачи по лицензионным (авторским) договорам и может ограничить доступ других лиц к данным выгодам. Условия капитализации при создании НМА собственными силами несколько отличаются от тех, что используются при их приобретении у сторонних организаций (п. 4 Инструкции № 25), в частности, срок использования здесь не имеет значения.
Таким образом, создание интернет-сайта может оформляться различными способами и различными видами договоров. Основными типами являются подрядный и лицензионный. Нужно учитывать основные отличия правового и финансового характера между ними:
● предмет договора в первом случае – работы, во втором – передача ОИС;
● вознаграждение по лицензионному договору имеет форму роялти (периодических платежей) или разового (паушального) платежа;
● лицензионный договор – срочный, т.е. ОИС передается на определенное время, тогда как договоры подрядного типа, а также договор уступки предусматривают безвозвратную передачу;
● оформляется результат исполнения договоров разными первичными учетными документами;
● затраты заказчика могут списываться единоразово, если они не квалифицируются как НМА;
● по договорам лицензионного типа они капитализируются и подлежат амортизации в порядке, установленном Инструкцией о порядке начисления амортизации основных средств и нематериальных активов, утв. постановлением Минфина, Минэкономики и Минстройархитектуры от 27.02.2009 № 37/18/6 (в ред. от 06.05.2014), предусматривающей, что срок службы (время использования) для целей амортизации НМА по умолчанию принимается равным:
● по средствам индивидуализации участников гражданского оборота товаров, услуг (фирменные наименования, товарные знаки) – на срок до 40 лет;
● по иным объектам права промышленной собственности, – на срок до 20 лет;
● по другим НМА – на срок до 10 лет, но во всех случаях – не более срока деятельности организации.
Для субъектов малого бизнеса нужно учитывать, что в соответствии с налоговым законодательством (подп. 5.1.2-1 ст. 286 НК) организации и ИП, реализующие имущественные права на средства индивидуализации участников гражданского оборота, товаров, работ или услуг (фирменные наименования, товарные знаки и знаки обслуживания, географические указания и др.), не вправе применять УСН.
Размещение сайта
Создание сайта включает работу над контентом при помощи software, размещение – его локализацию на hardware, которая осуществляется посредством договора хостинга, по которому владелец веб-сервера предоставляет за плату часть дискового пространства для размещения информационных ресурсов (сайта) пользователя. В «виртуальном смысле» – это «аренда» части hardware (такая «аренда» не может пониматься как разделение окружности диска на отдельные геометрические фигуры (сектора), по аналогии, например, с земельным участком или помещением. Запись, хранение и воспроизведение информации на компьютерном диске осуществляется по отдельным дорожкам, а не секторам. Кроме того, хост-провайдер оказывает различные сопутствующие услуги связи по доступу к такому диску и управлению им, которые согласно ст. 733 ГК регулируются договором возмездного оказания услуг), но в юридическом смысле такая аренда находится в противоречии с нормами ст. 577, 578 ГК и некоторыми др., поэтому для договора хостинга находятся и другие объяснения: как договор возмездного оказания услуг; как смешанный договор; как непоименованный (безымянный) договор.
Содержание договора хостинга стороны определяют самостоятельно, считая наиболее важными следующие условия:
1) предмет договора. Важен с точки зрения дополнительных услуг, например, регистрация доменного имени, плата за которое также взимается отдельно. Однако некоторые интернет-провайдеры включают бесплатную регистрацию доменного имени в пакет услуг по хостингу, требуя при досрочном расторжении договора хостинга плату за нее;
2) срок действия. Обычно договор хостинга предполагает длящийся, но не бессрочный характер отношений. Для провайдера предпочтительна работа по предоплате (платеж в начале расчетного периода), поэтому договор заключается на этот период (например, месяц или год) с возможностью автоматического продления после внесения очередного платежа;
3) требование соблюдения сторонами законодательства, а также т.н. «сетевого этикета». К числу первых относится большое число императивных норм законодательства, которых стороны должны придерживаться независимо от включения в письменный текст договора:
● обязанность белорусских юрлиц и ИП использовать сайты, пространственно локализованные на территории Республики Беларусь (п. 2 Указа № 60). На остальных физлиц это требование не распространяется;
● обязанность провайдеров (поставщиков интернет-услуг) за счет собственных средств обеспечивать формирование и хранение актуальных сведений о посещаемых пользователями интернет-услуг информационных ресурсах (п. 8 Декрета Президента от 28.12.2014 № 6 «О неотложных мерах по противодействию незаконному обороту наркотиков» (далее – Декрет № 6). Интернет-провайдеры обязаны хранить указанные выше сведения в течение 1 года со дня оказания интернет-услуг, а также предоставлять их по требованию органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, органов прокуратуры и предварительного расследования, органов КГК, налоговых органов, судов в порядке, установленном законодательными актами;
● обязанность владельцев интернет-ресурсов анализировать их содержание на предмет незаконного оборота наркотиков (п. 9 Декрета № 6);
● обязанность поставщиков интернет-услуг осуществлять идентификацию абонентских устройств (п. 6 Указа № 60);
● обязанность поставщика интернет-услуг осуществить госрегистрацию интернет-ресурсов (в т.ч. сайта) в Республиканском унитарном предприятии по надзору за электросвязью БелГИЭ (далее – БелГИЭ) в соответствии с Положением о порядке государственной регистрации информационных сетей, систем и ресурсов национального сегмента глобальной компьютерной сети Интернет, размещенных на территории Республики Беларусь, утв. постановлением Совета Министров от 29.04.2010 № 644 (в ред. от 31.12.2014; далее – Положение № 644);
Справочно. Интернет-сайт в терминологии Закона от 10.11.2008 № 455-З «Об информации, информатизации и защите информации» (в ред. от 11.05.2016; Закон № 455-З) рассматривается как вид информационного ресурса – организованной совокупности документированной информации, включающей базы данных, другие совокупности взаимосвязанной информации в информационных системах. Помимо регистрации интернет-сайтов в БелГИЭ, ст. 24 Закона № 455-З, а также Положение о порядке государственной регистрации информационных ресурсов и ведения Государственного регистра информационных ресурсов, утв. постановлением Совета Министров от 26.05.2009 № 673 (в ред. от 09.04.2014), предусматривает также госрегистрацию информационных ресурсов в Минсвязи в лице НИРУП «Институт прикладных программных систем». В этом случае заявку подает уже не провайдер, а сам собственник. Такая регистрация обязательна только для государственных информационных ресурсов, для частных – добровольна. В приложении 1 к постановлению Минсвязи от 05.08.2009 № 32 «О некоторых вопросах государственной регистрации информационных ресурсов и информационных систем и о признании утратившим силу постановления Министерства связи и информатизации Республики Беларусь от 28 ноября 2007 г. № 51» содержится перечень информационных ресурсов, включающий различные базы данных в виде веб-сайтов и на электронных носителях, в частности: гипертекстовые, библиографические, электронные издания, коллекции электронных документов, хранилища электронных данных, компьютерные игры, презентации, консультационные и бытовые ИПС, кино(видео) фильмы, клипы и т.п.
● обязанность поставщиков интернет-услуг по запросу пользователей ограничить доступ этих пользователей к информации, содержание которой направлено на: осуществление экстремистской деятельности; незаконный оборот оружия, боеприпасов, взрывных устройств, наркотических средств и т.п.; содействие незаконной миграции и торговле людьми; распространение порнографических материалов; пропаганду насилия, жестокости и других деяний, запрещенных законодательством.
Оказание услуг по ограничению доступа к иной информации может осуществляться и в соответствии с договором, заключенным между поставщиком интернет-услуг и их пользователем;
4) Распределение рисков сторон, в частности «риска инфицирования». Предметом хостинга является предоставление провайдером пользователю как аппаратных (hardware), так и программных (software) средств. Однако нередко в договор хостинга включается оговорка о снятии с провайдера ответственности за любые сбои в результате действия вредоносных программ. В не виртуальном мире «риску инфицирования» соответствует «риск случайной порчи или повреждения имущества», который, если иное не предусмотрено законодательством или договором, несет собственник (ст. 212 ГК). Перенос соответствующих рисков в договоре хостинга на пользователя не противоречит законодательству, тем более, что вредоносную программу он может случайно или в результате чьего-то злого умысла получить сам, а не только в результате действий провайдера. В случае включения подобных оговорок в текст договора хостинга пользователь имеет основания (п. 2 ст. 398 ГК) для оспаривания, в т.ч. в судебном порядке, законности подобного распределения рисков;
5) Досрочное расторжение и др.
Использование сайта
Использование сайта для ведения хозяйственной деятельности и совершения сделок может совершаться 2 способами:
● сайт выступает в качестве своеобразной операционной «виртуальной среды» (интернет-магазин; защищенная система денежных переводов; заказ билетов и т.п.);
● сайт является предметом сделки (например, торговые площадки; предоставление «рекламных площадей» и т.п.).
В последнем случае возникают отношения близкие к аренде, но это «виртуальная аренда», не соответствующая нормам ГК о данном виде договора. В случае рекламы владелец сайта выступает в роли «рекламораспространителя», реже «рекламопроизводителя». В последнем случае отношения сторон ближе к договору подрядного типа (договору возмездного оказания услуг). В частности, ст. 29-1 Закона о рекламе упоминает договор о размещении (распространении) рекламы в качестве разновидности договора возмездного оказания услуг, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Иное характерно для наружной рекламы, а также для договоров, заключаемых рекламодателем с рекламопроизводителем.
Продажа сайта
Можно ли продать сайт, точнее, если продать, то что? Практическая необходимость в таком случае может возникнуть, если:
● сайт является основным активом организации (например, речь идет о торговой площадке или информационном сайте), его стоимость значительно превышает стоимость других активов организации;
● сайт продается в составе прочих активов предприятия как имущественного комплекса. В остальных случаях, когда сайт лишь «виртуальное представительство», (например, сайт завода или госучреждения) его самостоятельная продажа лишена смысла.
В первом случае сайт продается как самостоятельный «бизнес» по дисконтированной стоимости будущих финансовых потоков, которые он способен генерировать в течение определенного времени, либо исходя из капитализированной стоимости затрат на его создание. С юридической точки зрения возможно несколько вариантов:
● продажа предприятия как имущественного комплекса (ст. 530-537 ГК). Преимуществом такого варианта является то, что права на фирменное наименование, товарный знак, другие средства индивидуализации (в т.ч. полученные по лицензии) автоматически переходят к покупателю. Требования законодательства к такому предприятию, в частности, о регистрации самого предприятия и договора о его продаже выполнить невозможно. В договоре можно избегать употребления спорных терминов («предприятие» и т.п.), но правовые риски, связанные с признанием сделки недействительной, по мнению автора, полностью исключить нельзя;
● уступка требования и перевод долга. Речь идет о сингулярном правопреемстве в договоре хостинга, когда меняется одна из его сторон. Недостатком такого подхода является необходимость получения согласия провайдера на такую замену и более сложный характер отношений, связанный с сайтом. Например, владелец операционного сайта сам мог заключить договоры с пользователями и возникает вопрос о правопреемстве по таким договорам. Кроме того, некоторые элементы сайта могут быть объектом авторского или патентного права, никак не связанного с договором хостинга. Сайт обслуживается определенным оборудованием и определенными сотрудниками, которые выпадают из такой схемы;
● продажа имущественного права (п. 4 ст. 424 ГК). Этот вариант охватывает более широкую группу случаев, поскольку продаваться может не только право требования (т.е. право из договора), но также и вещное право либо право на ОИС.
Дать гражданско-правовую квалификацию договору продажи сайта – это задача суда в случае возникновения спора. Белорусское законодательство исходит из презумпции законности сделок, доказывать обратное должно лицо, тем или иным образом заинтересованное в этом.
Во втором случае – когда сайт является лишь одним из активов, входящим в состав «материального» предприятия (недвижимость, оборудование, сырье, продукция, права требования, долги, ОИС и т.п.), гораздо проще. Для такой продажи возможно соблюсти все требования, связанные с госрегистрацией, подробно изложенные в Положении о порядке совершения регистрационных действий в отношении предприятия как имущественного комплекса, утв. постановлением Совета Министров от 01.06.2004 № 650 (в ред. от 30.11.2011).
В случае смены собственника возникает вопрос о перерегистрации самого сайта и его доменного имени, при этом:
● Положение № 644 не содержит норм о перерегистрации сайта, хотя одной из граф, заполняемых провайдером при подаче заявления в БелГИЭ, является указание собственника информационных ресурсов;
● Инструкция о порядке регистрации доменных имен в пространстве иерархических имен национального сегмента сети Интернет, утв. приказом Оперативно-аналитического центра при Президенте от 18.06.2010 № 47 (в ред. от 26.02.2015; далее – Инструкция № 47), предусматривает право отказа от администрирования доменного имени по заявлению его владельца (администратора), включающее подачу заявления администратором, заключение новым владельцем договора об администрировании с регистратором, внесение изменений в реестр. Однако является ли такая процедура обязательной либо факультативной в Инструкции № 47 не сказано.
Если веб-сайт функционирует в качестве интернет-магазина, последний подлежит регистрации в Торговом реестре. Такая регистрация осуществляется городскими и районными исполкомами, местными администрациями г. Минска по месту регистрации юрлица и ИП по заявительному принципу. Предусмотрена процедура внесения изменений в Торговый реестр, одним из оснований для этого является изменение наименования субъекта торговли (субъектом торговли является юридическое или физическое лицо-собственник, а не торговый объект или интернет-магазин. Последний рассматривается лишь как информационный ресурс субъекта торговли).
Интернет-сайт можно не только продать, теоретически возможно также «временное отчуждение» по договорам аренды, доверительного управления имуществом и т.п. Это уже 4 вариант «аренды», упомянутый в статье:
● лицензионный договор – напоминает «аренду» ОИС (НМА);
● договор хостинга – аренду части дискового пространства сервера (hardware);
● в случае предоставления «площадки» или места для рекламы имеет место «аренда» части контента вместе с обслуживающим его software;
● в данном случае речь идет об аренде всего виртуального имущественного комплекса (по аналогии со ст. 627-635 ГК).
Такого рода аренда отличается от договора доверительного управления сайтом: доверительное управление осуществляется в интересах вверителя (т.е. передающей стороны), аренда – арендатора (т.е. принимающей стороны). Поэтому в первом случае все выгоды за минусом вознаграждения доверительно управляющего передаются вверителю, тогда как во втором, наоборот, за минусом арендной платы они остаются у арендатора. Потенциально возможен даже договор франчайзинга в отношении сайта (его части).
Передача сайта в залог де-юре не запрещена, но де-факто он возможен только в отношении операционных и приносящих доход сайтов. Оформлять такой залог лучше как залог права требования получения выручки в соответствии со ст. 339-1 ГК.
Справочно. Под «операционными сайтами» понимаются те, которые позволяют оформлять заказ или даже осуществлять оплату и получать услугу. Они противопоставляются рекламным (информационным) сайтам, не генерирующим выручки, залог которых лишен смысла.
Что касается залога ОИС, то считается, что залог первоначальных авторских прав недопустим, но приемлем залог права на получение авторского вознаграждения. Право на фирменное наименование может быть заложено вместе с предприятием, отдельная передача – это, скорее, нонсенс. Право на товарный знак свободно отчуждаемо, поэтому при условии регистрации допускается как залог права на товарный знак, так и права пользования им. Право на объект промышленной собственности, переданное по лицензионному договору, также может быть заложено лицензиатом с согласия лицензиара, но такие договоры подлежат регистрации.
