Особенности оформления трудового договора с членами коллегиального исполнительного органа

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 30 сентября 2016 г.

Рассматриваются особенности оформления трудовых отношений с членами коллегиального исполнительного органа хозобществ (правления, дирекции), а также правоприменительная практика. Предлагаются варианты оформления таких отношений.

Правовое регулирование:

● Гражданский кодекс (далее – ГК);

● Трудовой кодекс (далее – ТК);

● Закон от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее – Закон № 2020-XII);

● Общие положения Единого квалификационного справочника должностей служащих, утв. постановлением Минтруда и соцзащиты от 02.01.2012 № 1 (далее – Общие положения ЕКСД).

Особенности трудовых отношений с членами коллегиального исполнительного органа

Возможность формирования вместо или одновременно с единоличным исполнительным органом коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции и т.п.) предусмотрена нормами гражданского и хозяйственного законодательства (например, п. 1 ст. 90, п. 3 ст. 103, п. 3 ст. 118 ГК, ч. 3 ст. 33 Закона № 2020-XII).

В соответствии с ч. 5 ст. 54 Закона № 2020-XII права и обязанности членов коллегиального исполнительного органа хозобщества определяются Законом № 2020-XII, законодательством о труде и уставом, а также трудовыми договорами (контрактами) и (или) гражданско-правовыми договорами, заключаемыми с каждым из этих лиц с хозобществом.

Иными словами, согласно Закону № 2020-XII могут быть оформлены как трудовые, так и гражданско-правовые отношения.

Место коллегиального исполнительного органа в системе органов хозобщества

* В случае передачи полномочий единоличного исполнительного органа другому юрлицу (управляющей компании) или ИП (управляющему), такой орган не формируется (или не создается).

Сложности при оформлении трудовых отношений с членами коллегиального исполнительного органа

В ст. 261 ТК в развитие норм Закона № 2020-XII закреплено, что учредительными документами организации на членов коллегиального исполнительного органа организации могут распространяться особенности регулирования труда, установленные гл. 18 ТК для руководителей организации (на это косвенно указывает и название главы – «Особенности регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации»).

Однако на практике главным препятствием для применения ст. 261 ТК является то, что квалификационными справочниками (Общегосударственным классификатором Республики Беларусь ОКРБ 006-2009 «Профессии рабочих и должности служащих», утв. постановлением Минтруда и соцзащиты от 22.10.2009 № 125 (далее – ОКРБ 006-2009), соответствующими выпусками Единого квалификационного справочника должностей служащих) не предусмотрены должности и квалификационные характеристики для членов коллегиального исполнительного органа организации. Заключение трудового договора возможно только по определению трудовой функции, которая заключается в указании должности, согласно квалификационным справочникам (см. абз. 4 ч. 1 ст. 1 и п. 3 ч. 2 ст. 19 ТК).

Решение, которое выработано практикой

Иногда на практике для решения проблемы отсутствия в квалификационных справочниках как характеристики, так и самой должности «Член коллегиального исполнительного органа», с лицами, избранными в коллегиальный исполнительный орган, оформляют трудовые отношения по должности заместителей руководителя организации. Иными словами, в зависимости от того, был ли единоличный исполнительный орган (генеральный) директор)) сформирован одновременно с коллегиальным, трудовые отношения с такими лицами оформляются либо по должности заместителя председателя правления (дирекции), либо заместителя (генерального) директора.

В трудовых договорах с членами коллегиального исполнительного органа, оформленными в качестве заместителей руководителя организации, их обязанности принято конкретизировать с учетом особенностей выполняемых ими работ в хозобществе (таким образом описывают функцию члена коллегиального исполнительного органа).

Возможное альтернативное решение

Можно не поручать члену коллегиального исполнительного органа дополнительно (трудовую) функцию заместителя директора, а непосредственно его работу (функцию члена коллегиального исполнительного органа), применяя такое наименование должности, как директор дирекции (правления).

При поручении обязанностей по должности «заместитель директора» имеет место поручение в рамках трудового договора работы по 2 должностям, т.е. фактически трудовая функция члена коллегиального исполнительного органа будет состоять из работы по должности члена коллегиального исполнительного органа и по должности заместителя руководителя организации.

Примечание. Законодательством о труде нанимателю предоставлено право поручать работнику выполнение трудовой функции по нескольким профессиям, должностям. Это следует из определений трудового договора и трудовой функции, приведенных в ст. 1 и п. 3 ч. 2 ст. 19 ТК.

Согласно п. 3 ч. 2 ст. 19 ТК трудовая функция работника определяется как работа по одной или нескольким должностям в соответствии со штатным расписанием нанимателя. При этом наименование такой должности должно соответствовать квалификационным справочникам, утверждаемым в порядке, определяемом Правительством.

Учитывая, что речь идет о хозобществе и то, что в ч. 3 ст. 33 Закона № 2020-XII приведено наименование единоличного исполнительного органа (директор, генеральный директор), а также с учетом ст. 261 ТК, рассмотрим возможность применения наименования должности «директор» к членам коллегиального исполнительного органа.

В ОКРБ 006-2009 предусмотрены следующие варианты (базовых) наименований с использованием слова «директор»:

 Согласно п. 6 Общих положений ЕКСД устанавливаются следующие наименования должностей руководителей организаций: генеральный директор, директор, заведующий, начальник, председатель, управляющий. При этом наименование должности «Генеральный директор» применяется для наименования должности руководителя организации, имеющей дочерние предприятия, подчиненные организации, обособленные подразделения, при условии, что указанное наименование установлено учредительными документами, если иное не предусмотрено законодательством.

Из определения руководителя организации, приведенного в ч. 1 ст. 252 ТК, следует, что это физлицо, которое в силу закона или учредительных документов организации осуществляет руководство организацией, в т.ч. выполняет функции ее единоличного исполнительного органа. Стоит обратить внимание, что речь идет о лице в единственном числе.

Также из норм корпоративного законодательства следует, что (например, ст. 33, 54 Закона № 2020-XII) руководитель организации как единоличный исполнительный орган может быть только один. Кроме того, действующее белорусское законодательство не позволяет создавать два единоличных исполнительных органа одновременно, т.е. нельзя иметь двух равноправных директоров (не подчиненных один другому) по направлениям (если только они не объединены в рамках коллегиального исполнительного органа).

При этом трудовое законодательство не ограничивает напрямую применение базового наименования должности «Директор» исключительно к руководителю организации.

Сложность может заключаться в том, что в ч. 3 ст. 33 Закона № 2020-XII указано (конкретизировано) наименование (в скобках) единоличного исполнительного органа – директор, генеральный директор.

В этом случае возникает вопрос – это наименование (конкретизация наименования), согласованное с трудовым законодательством, или наименование, применяемое в первую очередь корпоративным (хозяйственным) законодательством?

Закон № 2020-XII с точки зрения трудового законодательства в отдельных случаях противоречит сам себе и не согласуется нормами ТК, например:

● в ч. 6 ст. 54 Закона № 2020-XII говорится о совмещении (лицом, осуществляющим полномочия единоличного исполнительного органа хозобщества), хотя с точки зрения трудового законодательства корректнее говорить о совместительстве;

● в ст. 54 Закона № 2020-XII закреплена возможность оформления трудовых отношений с членами коллегиального исполнительного органа, но в отличие от единоличного исполнительного органа (в ч. 3 ст. 33 Закона № 2020-XII) не приводится наименование должности члена коллегиального исполнительного органа.

Таким образом, применять только базовое наименование «Директор» корректнее исключительно в отношении руководителя организации, которым может быть только одно (физическое) лицо.

В остальных случаях применяются производные наименования – директор филиала или заместитель директора.

Однако образование коллегиального исполнительного органа, с членами которого заключаются трудовые договоры, образует структурное подразделение, компетенция работников которого (т.е. членов коллегиального исполнительного органа) регламентируется положением об этом коллегиальном исполнительном органе.

Автор полагает, что можно применить производно наименование должности директора, например, директор Дирекции или Правления.

Согласно п. 4 Общих положений ЕКСД наименование должности служащего может отражать место работы, в данном случае – Дирекции или Правления.

В связи с тем, что на членов коллегиального исполнительного органа распространяются нормы гл. 18 ТК (ст. 261 ТК), то к ним можно применить и квалификационную характеристику руководителя организации, предусмотренную ЕКСД, и наименование должности руководителя.

Поскольку базовое наименование применимо только к одному работнику, руководителю организации, с учетом п. 4 Общих положений ЕКСД полное наименование должности члена коллегиального исполнительного органа может быть определено с учетом места его работы, т.е. с учетом наименования коллегиального исполнительного органа.

Особенности требований к трудовому договору с членами коллегиального исполнительного органа

В соответствии с ч. 5 ст. 54 Закона № 2020-XII права и обязанности членов коллегиального исполнительного органа хозобщества определяются Законом № 2020-XII, законодательством о труде и уставом, в т.ч. трудовыми договорами (контрактами) и (или) гражданско-правовыми договорами, заключаемыми каждым из этих лиц с хозобществом. При этом такой трудовой договор (контракт) от имени хозобщества подписывается председателем общего собрания участников хозобщества, на котором были избраны соответствующие лица, или иным физлицом (участником), уполномоченным решением этого собрания, а в случае образования в хозобществе совета директоров (наблюдательного совета) – председателем совета директоров (наблюдательного совета) хозобщества или иным его членом, уполномоченным этим советом. Уставом хозобщества может быть предусмотрено, что трудовые договоры (контракты) с членами коллегиального исполнительного органа хозобщества от имени хозобщества подписываются лицом, осуществляющим полномочия единоличного исполнительного органа хозобщества, по согласованию с советом директоров (наблюдательным советом).

Иными словами, особенностью трудовых договоров с членами коллегиального исполнительного органа является лишь выбор лица, которое подписывает его от имени хозобщества.

В дальнейшем применяются те же правила, особенности, что и с руководителем организации, т.е. правила гл. 18 ТК, в частности условие о сроке трудового договора. По общему правилу, установленному ч. 1 ст. 254 ТК, трудовой договор с руководителем организации заключается на срок, установленный учредительными документами организации или соглашением сторон, если иное не предусмотрено законодательными актами.

За основу при оформлении трудового договора с членами коллегиального исполнительного органа можно взять трудовой договор с руководителем организации, учитывая особенности труда каждого из них. Специальной примерной или типовой формы трудового договора (контракта) с руководителем хозобщества в действующем законодательстве нет. А для руководителей госорганизации примерная форма контракта была установлена постановлением Минтруда и соцзащиты от 22.06.2007 № 87 (далее – Примерная форма контракта с руководителем госорганизации). Поскольку общие примерные формы трудового договора или контракта (см. Примерную форму трудового договора, утв. постановлением Минтруда от 27.12.1999 № 155, Примерную форму контракта нанимателя с работником, утв. постановлением Совета Министров от 02.08.1999 № 1180) фактически не учитывали особенности трудовых отношений с руководителями организации, на практике организации нередко при составлении собственной формы трудового договора (контракта) берут за основу именно примерную форму контракта с руководителем госорганизации.

Пример.

Образец контракта с членом коллегиального исполнительного органа без доли государственной собственности в нем

Определение и закрепление трудовой функции члена коллегиального исполнительного органа в должностной инструкции

По общему правилу, закрепленному в ч. 3 п. 10 Общих положений ЕКСД, конкретная трудовая функция (должностные обязанности) служащего, а также его права и ответственность определяются в должностной инструкции. Однако на руководителей организаций (структурных (обособленных) подразделений) должностные инструкции не разрабатываются (ч. 5 п. 10 Общих положений ЕКСД).

Согласно ст. 261 ТК особенности труда руководителя организации применяются и в отношении членов коллегиального исполнительного органа, т.е. его обязанности могут быть зафиксированы в учредительных документах организации (в уставе хозобщества) или в трудовом договоре.

Если указывать наименование должности как заместитель директора, то должностная инструкция составляется, т.к. работнику в такой ситуации фактически будет поручаться работа по 2 должностям: члена коллегиального исполнительного органа и заместителя руководителя организации.