Изменения в сфере закупок товаров при строительстве

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 28 октября 2016 г.

Рассматриваются вопросы осуществления закупок товаров (работ, услуг) при строительстве с 01.01.2017 в связи с принятием Указа Президента от 20.10.2016 № 380.

Правовое регулирование сферы закупок товаров (работ, услуг) при строительстве с 01.01.2017 изменяется: с этой даты вступает в силу Указ Президента от 20.10.2016 № 380 «О закупках товаров (работ, услуг) при строительстве» (далее – Указ № 380) и утрачивает силу ныне действующий Указ Президента от 31.12.2013 № 591 «О проведении процедур закупок при строительстве» (далее – Указ № 591).

Указом № 380 установлены случаи проведения процедур закупок товаров (работ, услуг) при строительстве:

● подрядные торги;

● торги на закупку товаров при строительстве;

● переговоры;

● биржевые торги.

Указом № 380 прямо предусмотрены биржевые торги как вид процедуры закупок товаров при строительстве (эта норма в Указе № 591 отсутствовала, однако была предусмотрена Положением о порядке организации и проведения процедур закупок товаров (работ, услуг) при строительстве объектов, утв. постановлением Совета Министров от 31.01.2014 № 88 (далее – Положение)).

Сфера применения процедур закупок товаров (работ, услуг) при строительстве

Указом № 380 установлено, что:

● закупки работ, услуг при строительстве, в т.ч. возведении, реконструкции, ремонте, реставрации, благоустройстве, сносе объектов (далее – строительство), осуществляются с учетом требований Указа № 380 путем проведения подрядных торгов либо переговоров, если иное не установлено Указом № 380;

● закупки товаров при строительстве осуществляются с учетом требований Указа № 380 путем проведения торгов на закупку товаров при строительстве, переговоров либо биржевых торгов, проводимых в соответствии с законодательством о товарных биржах, за исключением централизованных госзакупок медицинских изделий, осуществляемых в порядке, определенном законодательством о госзакупках.

Приведенная выше отсылка к законодательству о госзакупках применяется в отношении медицинских изделий, к которым относятся изделия медицинского назначения, медтехника (ст. 1 Закона от 18.06.1993 № 2435-XII «О здравоохранении»).

В отличие от норм Указа № 591, в Указе № 380 предусмотрено, что закупка товаров при строительстве включает приобретение товаров как на основании проектной документации, так и дефектного акта на выполнение работ по текущему ремонту, в соответствии с которыми определяются перечень и количество (объем) товаров, необходимых для строительства, а также технологического оборудования на основании предпроектной (предынвестиционной) документации, если разработка такой документации предусмотрена законодательными актами.

Такие основания (проектная документация и дефектный акт) также являются поводом для применения НПА, регламентирующих порядок формирования цены при строительстве в случае выбора подрядчика. Так, постановлением Совета Министров от 18.11.2011 № 1553, принятым во исполнение Указа Президента от 11.08.2011 № 361 «О совершенствовании порядка определения стоимости строительства объектов и внесении изменений в некоторые указы Президента Республики Беларусь», утверждено Положение о порядке формирования неизменной договорной (контрактной) цены на строительство объектов (далее – Положение № 1553).

В соответствии с Положением № 1553 цена заказчика формируется на основании проектной, в т.ч. сметной, документации с учетом даты начала строительства объекта (выполнения строительных, специальных, монтажных работ), указанной заказчиком в задании на проектирование.

Цена предложения подрядчика формируется на основании предоставляемой заказчиком проектной, в т.ч. сметной, документации, составной частью которой является ведомость объемов работ и расхода ресурсов (п. 3, 4 Положения № 1553).

Для текущего ремонта также следует учитывать нормы Инструкции о порядке определения сметной стоимости пусконаладочных работ и составления сметной документации на основании нормативов расхода ресурсов в натуральном выражении, утв. постановлением Минстройархитектуры от 18.11.2011 № 51 (далее – Инструкция), в соответствии с которой при составлении сметной документации на работы по текущему ремонту объектов строительства сводный сметный расчет стоимости строительства объекта не составляется. В этом случае составляется локальная смета (локальный сметный расчет), включающая также средства, перечень и порядок расчета которых предусмотрен гл. 5 Инструкции, за исключением средств и работ, которые согласно законодательству, в т.ч. ТНПА, не предусматриваются и не выполняются при текущем ремонте (п. 6 Инструкции).

Подпунктом 1.4 п. 1 Указа № 380, как и Указом № 591, предусмотрены случаи, когда проведение подрядных торгов является обязательным. Исключение составляют случаи, указанные в подп. 1.6, 1.8 Указа № 380, а также иные случаи, определенные Президентом (например, на основании абз. 5 ч. 1 подп. 3.1 п. 3 Декрета Президента от 06.08.2009 № 10 «О создании дополнительных условий для осуществления инвестиций в Республике Беларусь» допускается при заключении инвестиционного договора с Республикой Беларусь инвестору или созданной им организации определение без проведения процедур, установленных законодательством, подрядчика или разработчика проектной документации, поставщиков товаров, исполнителей услуг для строительства, в т.ч. реконструкции, объектов, предусмотренных инвестиционным договором. Такое право не распространяется на осуществление госзакупок товаров (работ, услуг)).

Обязательны подрядные торги при заключении договоров на строительство:

1) жилых домов – при стоимости строительства 6 тыс. БВ и более;

2) объектов, финансирование строительства которых осуществляется полностью или частично за счет средств:

● республиканского и/или местных бюджетов, в т.ч. государственных целевых бюджетных фондов, а также государственных внебюджетных фондов, внешних государственных займов и внешних займов, привлеченных под гарантии Правительства, кредитов банков, привлеченных под гарантии Правительства, облисполкомов и Мингорисполкома, – при стоимости строительства 6 тыс. БВ и более;

●  госорганизаций и хозобществ, акции (доли в уставном фонде) которых находятся в госсобственности (республиканской и коммунальной), – при стоимости строительства 100 тыс. БВ и более (подп. 1.4 п. 1 Указа № 380).

Справочно. В отсутствие в законодательстве единообразного подхода к определению госорганизации в каждом конкретном случае ее правовой статус как госорганизации должен подтверждаться на основании НПА, например, постановлением Совета Министров от 31.07.2006 № 986 утвержден перечень государственных организаций, подчиненных Министерству юстиции, соответственно такие субъекты могут быть отнесены к госорганизациям для целей применения Указа № 380.

Обязательным является проведение торгов, торгов на закупку товаров при строительстве объектов либо биржевых торгов (в отношении товаров, обязательность заключения сделок с которыми на биржевых торгах установлена законодательством о товарных биржах*), если иное не предусмотрено Президентом, размещение необходимых для строительства заказов в случаях, когда требуется на основании подп. 1.4 п. 1 Указа № 380 проведение подрядных торгов на:

● разработку предпроектной (предынвестиционной) документации, если ее разработка предусмотрена законодательными актами;

● выполнение проектных и изыскательских работ;

● закупку товаров, если стоимость каждого их вида составляет 3 тыс. БВ и более;

● оказание инженерных услуг, выполнение отдельных видов строительных, монтажных, специальных и иных работ, если стоимость каждого их вида составляет 3 тыс. БВ и более (подп. 1.5 п. 1 Указа № 380).

___________

*Автор полагает, что речь идет о перечне товаров, сделки с которыми юрлица и ИП обязаны заключать на биржевых торгах ОАО «Белорусская универсальная товарная биржа», утвержденном постановлением Совета Министров от 16.06.2004 № 714 «О мерах по развитию биржевой торговли на товарных биржах» (далее – Постановление № 714) (т.е. безотносительно к п. 3 Постановления № 714, которым определены субъекты, обязанные заключать сделки на биржевых торгах ОАО «Белорусская универсальная товарная биржа»).

Не обязательны подрядные торги, торги на закупку товаров при строительстве, биржевые торги

Указом № 380, как и Указом № 591, определены случаи, когда проведение подрядных торгов, торгов на закупку товаров при строительстве, биржевых торгов не является обязательным, но по выбору заказчика проводятся подрядные торги, торги на закупку товаров при строительстве, переговоры либо биржевые торги (подп. 1.7 п. 1 Указа № 380), а именно:

● подрядные торги, торги на закупку товаров при строительстве, биржевые торги, проведенные в установленном порядке, признаны несостоявшимися в силу того, что участник-победитель не определен или участник-победитель отказался от заключения договора;

● генеральной проектной организацией, генеральной подрядной организацией заключаются договоры с юрлицами, ИП (субподрядчиками) о выполнении (оказании) отдельных видов проектных, изыскательских, строительных, монтажных, специальных и иных работ (услуг) по строительству;

● заключаются договоры:

1) о выполнении работ по текущему ремонту;

2) о строительстве, выполнении работ, оказании услуг, приобретении товаров, необходимых для строительства, в целях ликвидации аварийных или чрезвычайных ситуаций (по согласованию с госорганом (организацией), которому подчинен, или в состав, систему которого входит заказчик, либо осуществляющим управление принадлежащими государству акциями (долями) в уставном фонде заказчика, а в случае отсутствия такого органа (организации) – по согласованию с местным исполнительным и распорядительным органом по месту нахождения заказчика);

3) на ведение авторского надзора за строительством при невозможности осуществления разработчиком проектной документации такого надзора (при ликвидации (прекращении деятельности) разработчика проектной документации, наличии иных обстоятельств, исключающих его деятельность) (подп. 1.6 п. 1 Указа № 380).

Также, по мнению автора, приведенный в подп. 1.4 п. 1 Указа № 380 в совокупности объектный и субъектный состав, а также источники финансирования строительства объектов являются исчерпывающими для целей применения названной нормы. Например, если строительство осуществляется за счет средств хозобществ, среди акционеров которых отсутствует государство, то подп. 1.4 п. 1 не применяется, равно как и подп. 1.5, 1.6 Указа № 380, но такими субъектами проводится процедура переговоров (с учетом подп. 1.1, 1.2 п. 1 Указа № 380). Если объект полностью финансируется за счет средств иностранных инвесторов, то требования Указа № 380 в целом не применяются (на основании подп. 1.11 п. 1 Указа № 380).

Случаи, когда проведение процедур и соблюдение нормативных предписаний Указа № 380 не требуется

1. Соблюдение требований Указа № 380 не требуется при строительстве:

●  одноквартирных и блокированных жилых домов, полностью финансируемых за счет собственных и/или заемных средств граждан Республики Беларусь, иностранных граждан и лиц без гражданства, постоянно проживающих в Республике Беларусь;

● объектов, полностью финансируемых за счет средств иностранных инвесторов (т.е. не проживающих постоянно в Республике Беларусь иностранных граждан и лиц без гражданства, иностранных и международных юрлиц (организаций, не являющихся юрлицами), осуществляющих инвестирование на территории Республики Беларусь);

Примечание. Автор полагает, что речь идет скорее о способах осуществления инвестиций, предусмотренных ст. 4 Закона от 12.07.2013 № 53-З «Об инвестициях», путем создания коммерческой организации; приобретения, создания, в т.ч. путем строительства, объектов недвижимого имущества, за исключением некоторых случаев; приобретения прав на объекты интеллектуальной собственности; приобретения акций, долей в уставном фонде, паев в имуществе коммерческой организации, включая случаи увеличения уставного фонда коммерческой организации, и иными способами, не запрещенными законодательством.

●  газопроводов от места присоединения к действующему уличному распределительному газопроводу до отключающего устройства на вводе в жилой дом и внутридомовой системы газоснабжения эксплуатируемого жилфонда граждан, строительство которых полностью финансируется за счет их средств (подп. 1.11 п. 1 Указа № 380).

2. Проведение процедур закупок товаров (работ, услуг) при строительстве, а также процедур госзакупок не требуется при определении:

● генеральной подрядной организации при строительстве жилых домов из конструкций панельного, крупнопанельного и объемно-блочного домостроения, осуществляющей строительство жилых домов из указанных конструкций собственного производства, если такое строительство обусловлено требованиями разработанной в установленном порядке градостроительной документации, – в решении местного исполнительного и распорядительного органа об изъятии и предоставлении земельного участка;

● генеральной проектной организации, генеральной подрядной организации, инженера (инженерной организации) при строительстве объектов, включенных в государственные инвестиционные программы, – Советом Министров;

● генеральной проектной организации, генеральной подрядной организации, субподрядных проектных, строительных и иных организаций при заключении договоров о строительстве объектов Белорусской энергетической системы, выполнении работ, оказании услуг, приобретении товаров, необходимых для строительства таких объектов в соответствии с перечнем объектов, определяемых Советом Министров по согласованию с Президентом, – Советом Министров;

●  специализированных организаций, подчиненных МЧС, при проведении работ по ликвидации и захоронению непригодных для дальнейшего использования объектов, расположенных на территории радиоактивного загрязнения в зоне первоочередного отселения, зоне последующего отселения, зоне с правом на отселение, а также на территориях населенных пунктов, в отношении которых принимались решения об отселении, – МЧС (подп. 1.8 п. 1 Указа № 380).

Особенности применения иных НПА

При проведении закупок товаров (работ, услуг) при строительстве не применяются: Указ Президента от 05.05.2009 № 232 «О некоторых вопросах проведения аукционов (конкурсов)», ст. 57 Закона от 05.07.2004 № 300-З «Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности в Республике Беларусь» (в части ограничений участия в процедурах закупок товаров (работ, услуг) при строительстве).

Одновременно на основании подп. 1.9 п. 1 Указа № 380 не допускаются к участию в процедурах закупки товаров (работ, услуг) при строительстве субъекты предпринимательской деятельности, включенные в соответствии с Указом Президента от 23.10.2012 № 488 «О некоторых мерах по предупреждению незаконной минимизации сумм налоговых обязательств» в реестр коммерческих организаций и ИП с повышенным риском совершения правонарушений в экономической сфере.

Отказ в праве допуска в этой ситуации может означать возможность организатора процедуры отклонить предложение участника, который включен в указанный реестр, на основании подп. 1.9 п. 1 Указа № 380. Для этого потребуется проверка содержания реестра (размещен в открытом доступе на сайте МНС http://www.nalog.gov.by/ru/reestr_ru/).

Указом № 380 Совету Министров предоставлено право:

● разъяснять вопросы применения Указа № 380;

●  устанавливать преференциальную поправку, применяемую при проведении процедур закупок товаров (работ, услуг) при строительстве, определять ее размер и условия применения в случае предложения участником таких процедур товаров (работ, услуг) собственного производства, а также товаров (работ, услуг), происходящих из Республики Беларусь и стран, которым в Республике Беларусь предоставляется национальный режим в соответствии с международными договорами (подп. 1.10 п. 1 Указа № 380).

На сегодняшний день преференциальная поправка предусмотрена п. 9 Положения и применяется для предоставления преимущества при сравнении предложений участников в виде уменьшения цены предложения на 15 %.

Переходные положения в Указе № 380 сформулированы таким же образом, как и в нормах Указа № 591, а именно, действие п. 1 Указа № 380 в части регламентации закупок товаров (работ, услуг) при строительстве не распространяется на закупки товаров (работ, услуг) при строительстве, если процедуры таких закупок начаты или договоры о поставке товаров (выполнении работ, оказании услуг) заключены до 01.01.2017. При этом процедура закупки товаров (работ, услуг) при строительстве считается начатой со дня принятия решения заказчика о ее проведении. Проведение процедур таких закупок и исполнение договоров осуществляются в соответствии с законодательством, действовавшим до 01.01.2017.

Срок действия Указа № 380 установлен до 01.01.2019.