Заключение трудового договора при определенных условиях

Материал актуализирован с использованием правовых актов по состоянию на 20 февраля 2020 г.

Анализируется процедура заключения трудового договора при определенных условиях (проведение конкурса, избрание на должность и т.д.). Расписывается алгоритм действий нанимателя, приводятся образцы необходимых документов.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Трудовой кодекс (далее – ТК)

● Положение о проведении конкурса на занятие государственной должности, утв. постановлением Совета Министров от 26.09.2003 № 1221 (далее – Постановление № 1221)

● Положение о порядке и условиях проведения конкурса на замещение должности научного работника, утв. постановлением Совета Министров от 03.04.1998 № 536 (далее – Положение № 536)

Общие положения

В соответствии со ст. 24 ТК в отдельных случаях заключению трудового договора может предшествовать проведение таких процедур, как:

● проведение конкурса;

● избрание на должность служащего;

● иные мероприятия, позволяющие определить профессиональную пригодность претендующего на соответствующую работу, должность служащего.

Целью таких мероприятий является проверка профессиональной пригодности соискателя, наем наиболее квалифицированного сотрудника из числа соискателей.

Анализ ст.24 ТК позволяет сделать вывод, что предшествующие заключению трудового договора процедуры применяются только в случаях, прямо предусмотренных законодательством. Иными словами, возможность или обязанность проведения конкурса для замещения определенных должностей служащего, выполнения определенных работ, избрания на должность служащего и иных подобных процедур должна предусматриваться ТК или иным НПА, регулирующим отношения, связанные с применением труда.

Согласно ч. 2 ст. 254 ТК собственник имущества организации или уполномоченный им орган вправе устанавливать в учредительном документе организации процедуры, предшествующие заключению трудового договора с руководителем организации. Если в учредительном документе юрлица конкурс, избрание на должность либо иное мероприятие указано в качестве обязательного условия для приема на работу руководителя, а трудовой договор с руководителем заключен без проведения соответствующей процедуры, такой трудовой договор должен быть прекращен в связи с нарушением установленных правил приема на работу в соответствии с п. 3 ст. 44 ТК.

В учредительном документе организации помимо установления условия, предшествующего заключению трудового договора, должны быть также предусмотрены правила, форма его проведения, критерии, которым должен соответствовать претендент на должность руководителя организации, и т.п.

Отсутствие в учредительном документе условия об обязательности прохождения предварительной процедуры соискателем должности руководителя организации является препятствием для объявления конкурса, проведения избрания и т.п. на такую должность.

Наиболее распространенным условием, предшествующим заключению трудового договора, является конкурс.

Конкурс для замещения должности, выполнения работы установлен, например, для научных сотрудников, профессорско-преподавательского состава высших учебных заведений, госслужащих, творческих работников и др.

Конкурс представляет собой урегулированную в нормативном порядке процедуру отбора из участников конкурса одного победителя, с которым наниматель, объявивший конкурс, заключает трудовой договор.

Госслужащие

В соответствии с п. 1 ст. 28 Закона от 14.06.2003 № 204-З «О государственной службе в Республике Беларусь» занятие госдолжности может осуществляться на конкурсной основе.

Порядок проведения конкурса для занятия госдолжности определен Положением № 1221.

Объявление конкурса на госдолжность возможно при соблюдении двух условий:

1) должность, на которую объявляется конкурс, должна быть вакантной;

2) должен отсутствовать резерв кадров для занятия такой должности.

Вакантная должность в госоргане – должность, предусмотренная в штатном расписании госоргана и не замещенная госслужащим.

Решение о проведении конкурса, форме и сроках проведения конкурса, об установлении перечня должностей, подлежащих занятию, принимает руководитель госоргана, наделенный правом приема и увольнения работника (п. 3 Постановления № 1221).

Конкурс может быть:

1) открытым – проводится среди изъявивших желание участвовать в конкурсе граждан Республики Беларусь, соответствующих квалификационным требованиям, предъявляемым при поступлении на госслужбу;

2) закрытым – проводится среди состоящих в резерве кадров госслужащих (п. 7 Постановления № 1221).

Алгоритм действий по проведению конкурса на замещение госдолжности

Шаг 1. Принятие решения о проведении конкурса, его форме и сроках проведения; создание конкурсной комиссии.

Конкурсная комиссия должна состоять из нечетного количества членов; может включать в себя как работников госоргана, так и независимых экспертов, представителей общественных организаций. Председатель конкурсной комиссии назначается руководителем госоргана из числа ее членов.

Шаг 2. Публикация объявления о проведении конкурса на занятие госдолжности в официальных изданиях республиканских СМИ и приеме документов для участия в конкурсе.

Объявление публикуется при проведении открытого конкурса. В объявлении указываются наименование вакантной госдолжности, квалификационные требования, предъявляемые к кандидатам, и условия проведения конкурса.

Шаг 3. Прием документов лиц, желающих участвовать в конкурсе на занятие госдолжности.

Лица, желающие участвовать в конкурсе, подают следующие документы:

● заявление с приложением личного листка по учету кадров;

● автобиографию;

● копии документов об образовании, заверенных нотариально или кадровыми службами по месту работы;

● медсправку о состоянии здоровья (при нахождении должности в соответствующем перечне);

● декларацию о доходах и имуществе, документ, удостоверяющий личность (при прибытии на конкурс) (п. 12 Постановления № 1221).

Прием документов осуществляется в течение месяца со дня опубликования объявления.

Шаг 4. Информирование лиц, подавших заявление на участие в конкурсе, о дате, времени и месте проведения конкурса.

Шаг 5. Проведение тестирования, собеседований, практических заданий и иных мероприятий, направленных на оценку профессиональных, деловых и личных качеств кандидатов (необязательный этап, который проводится по решению конкурсной комиссии).

Шаг 6. Подготовка материалов для проведения тайного голосования, создание условий для работы конкурсной комиссии.

За этот этап, как и за другие организационные действия, ответственна кадровая служба госоргана.

Шаг 7. Тайное голосование конкурсной комиссии. Проводится в отсутствие кандидатов.

Шаг 8. Оформление протокола, информирование участников конкурса о его результатах.

Шаг 9. Принятие руководителем госоргана окончательного решения на основании материалов заседания конкурсной комиссии.

Шаг 10. Включение выписки из протокола заседания конкурсной комиссии в личное дело госслужащего, назначенного по итогам проведения конкурса.

Профессорско-преподавательский состав высших учебных заведений

Пункт 4 ст. 203 Кодекса об образовании устанавливает, что должности педагогических работников (ассистент, преподаватель, старший преподаватель, доцент, профессор, заведующий (начальник) кафедрой) в учреждениях высшего образования замещаются по конкурсу.

Порядок проведения конкурса определяется Палажэннем аб парадку правядзення конкурсу пры замяшчэнні пасад педагагічных работнікаў з ліку прафесарска-выкладчыцкага складу ва ўстановах вышэйшай адукацыі Рэспублікі Беларусь, зацв. пастановай Савета Мiнiстраў ад 21.06.2011 № 806 (далее – Положение № 806).

Проведение конкурса является обязательным условием для замещения должностей из числа профессорско-преподавательского состава. При этом такие должности замещаются на срок до 5 лет.

Проведение конкурса объявляется руководителем учреждения образования через СМИ не менее чем за 2 мес. до окончания срока избрания лица, занимающего соответствующую должность. Если должность является вакантной, конкурс объявляется в течение учебного года при появлении вакансии.

Конкурс проводится в открытой форме, т.е. принять участие в конкурсе могут любые лица, обладающие необходимыми квалификационными требованиями.

Лицо, выигравшее конкурс, принимается на условиях заключенного контракта. Срок заключения контракта определяет руководитель учреждения образования. Лицо, выигравшее конкурс, вправе отказаться от заключения контракта. В таком случае избрание на должность является неосуществленным.

Лица, освоившие образовательную программу аспирантуры (адъюнктуры), обеспечивающую получение научной квалификации «Исследователь», образовательные программы высшего образования II ступени, а также лица, освоившие образовательную программу высшего образования I ступени и имеющие стаж работы в должности преподавателя-стажера 1 год, могут замещать должности ассистента, преподавателя без конкурса на 2 года.

Лица, освоившие образовательную программу докторантуры, могут замещать должности педагогических работников без конкурса 1 год.

После окончания вышеуказанных сроков должности замещаются по конкурсу в соответствии с Положением № 806. В Положении № 806 установлены требования к претендентам, которые могут участвовать в конкурсе.

Избранию по конкурсу лиц, которые ранее не работали на должностях штатных педагогических работников, должна предшествовать их педагогическая деятельность на протяжении 1 года в учреждении высшего образования на условиях совместительства. Руководителям учреждений высшего образования разрешается в необходимых случаях принимать претендента по срочному трудовому договору на годичный срок до избрания его на преподавательскую работу по конкурсу.

В конкурсе при замещении должностей ассистента, преподавателя, старшего преподавателя могут принимать участие лица, имеющие, как правило, ученую степень кандидата наук, стаж педагогической деятельности в соответствии с квалификационными требованиями. Должности ассистента, преподавателя, старшего преподавателя могут замещаться по конкурсу также лицами без ученой степени, но имеющими опыт педагогической деятельности, научно-исследовательской и производственной работы.

Для замещения должности профессора или заведующего кафедрой участники конкурса должны, как правило, иметь ученую степень доктора наук или ученое звание профессора, стаж педагогической деятельности в соответствии с квалификационными требованиями. Для замещения должности доцента участники должны иметь ученую степень доктора, кандидата наук или ученые звания профессора, доцента, стаж педагогической деятельности в соответствии с квалификационными требованиями.

Должности доцента, профессора, заведующего кафедрой могут замещаться также высокопрофессиональными специалистами в соответствующих отраслях экономики и социальной сферы, не имеющими ученых званий и степеней, но владеющими большим опытом практической работы по профилю деятельности кафедры.

Алгоритм действий по проведению конкурса на замещение должности из числа профессорско-преподавательского состава

Шаг 1. Принятие решения о проведении конкурса и сроках проведения.

Шаг 2. Публикация объявления о проведении конкурса и приеме документов для участия в конкурсе в СМИ.

Шаг 3. Прием документов лиц, желающих участвовать в конкурсе на занятие госдолжности.

Лица, желающие участвовать в конкурсе, подают следующие документы:

● заявление с приложением личного листка по учету кадров;

● автобиографию;

● копии документов об образовании, ученой степени, ученом звании;

● характеристику с последнего места работы;

● список научных работ, изобретений, патентов (п. 18 Положения № 806).

Прием документов осуществляется в течение месяца со дня опубликования объявления.

Шаг 4. Рассмотрение поступивших на конкурс документов на заседании соответствующей кафедры.

Если не было подано ни одного заявления, то конкурс считается несостоявшимся.

Заседание кафедры считается полномочным, если на нем присутствовало не менее 2/3 штатных преподавателей (в т.ч. совместителей) и научных сотрудников кафедры.

По результатам рассмотрения материалов в отношении каждого кандидата, участвующего в конкурсе на соответствующую должность, кафедра принимает заключение с соответствующей рекомендацией. Заключение принимается открытым (тайным) голосованием простым большинством голосов штатных преподавателей (в т.ч. совместителей) и научных сотрудников кафедры.

Заседание кафедры, на котором обсуждается кандидатура на замещение должности заведующего кафедрой, проводит декан факультета или уполномоченный проректор. Указанные лица, не являющиеся членами этой кафедры, при принятии заключения по кандидатурам на должность заведующего кафедрой в голосовании не участвуют.

Участники конкурса могут присутствовать на заседании кафедры.

Шаг 5. Оформление протоколом заключения кафедры и его направление для рассмотрения в совет учреждения образования (факультета).

Протокол направляется в соответствующий совет в 10-дневный срок.

Шаг 6. Выборы по конкурсу.

Выборы по конкурсу на должности ассистента, преподавателя, старшего преподавателя, доцента проходят на совете факультета, а на должности профессора, заведующего кафедрой – исключительно на совете учреждения высшего образования. Голосование тайное. Перед проведением тайного голосования на совете учреждения высшего образования (факультета) по каждой кандидатуре объявляются: заключение кафедры с соответствующей рекомендацией, результаты повышения квалификации, список научных работ, изобретений, патентов за период, предшествующий конкурсу.

Лица, принимающие участие в конкурсе, имеют право присутствовать на заседании совета учреждения высшего образования (факультета).

Фамилии всех участников конкурса включаются в бюллетень для тайного голосования по избранию на должность.

Для проведения тайного голосования, подсчета голосов и оформления протоколов избирается счетная комиссия из числа членов совета учреждения образования (факультета) в количестве не менее 3 человек (в составе председателя и членов комиссии).

Шаг 7. Объявление и утверждение протоколов счетной комиссии с результатами голосования на заседании совета учреждения образования (факультета).

Шаг 8. Заключение контракта с избранным лицом и совершение иных необходимых кадровых процедур.

Пример.

Образец приказа об увольнении в связи с неизбранием на должность служащего по конкурсу (п. 4 ст. 44 ТК)

Научные работники

В соответствии с ч. 1 ст. 17 Закона от 21.10.1996 № 708-XIII «О научной деятельности» прием лиц на должности научных работников осуществляется в соответствии с законодательством о труде, в т.ч. на основании срочного трудового договора после прохождения конкурса на замещение должности научного работника, контракта без прохождения конкурса на замещение должности научного работника.

Порядок проведения конкурса определяется Положением № 536.

Положение № 536 распространяется на научные организации, учреждения высшего образования и учреждения дополнительного образования взрослых, кроме центров подготовки, повышения квалификации и переподготовки рабочих.

Конкурс проводится на замещение только вакантных должностей.

Должность считается вакантной не только тогда, когда она является свободной, но и когда исполнение обязанностей по ней временно возложено на лицо, занимающее другую должность в такой организации (п. 2 Положения № 536).

В конкурсе на замещение вакантной должности (должностей):

● главного научного сотрудника могут участвовать лица, имеющие ученую степень доктора наук;

● ведущего научного сотрудника – доктора или кандидата наук;

● заведующих (начальников) научно-исследовательскими отделениями (отделами), лабораториями, секторами – доктора или кандидата наук, а также, как исключение, высококвалифицированные специалисты, не имеющие ученой степени, но имеющие соответствующее образование и опыт научной и организаторской работы не менее 5 лет;

● старшего научного сотрудника – кандидата наук, а также специалисты, имеющие научную квалификацию «Исследователь»;

● научного сотрудника – лица, имеющие высшее образование и стаж работы по специальности не менее 3 лет; младшего научного сотрудника – лица, имеющие высшее образование.

Заведующие (начальники) научно-исследовательских отделений (отделов), лабораторий, секторов, главные научные сотрудники, ведущие научные сотрудники, старшие научные сотрудники и научные сотрудники избираются по конкурсу сроком на 5 лет, а младшие научные сотрудники – на 3 года.

По истечении срока замещения должности повторное избрание научного работника по конкурсу на новый срок может не производиться. По усмотрению нанимателя такой работник может быть назначен на замещаемую ранее должность с учетом результатов его аттестации, проводимой нанимателем не позднее чем за месяц до окончания срока избрания его по конкурсу.

Алгоритм действий по проведению конкурса на замещение должности научного работника

Шаг 1. Принятие ученым советом организации решения о проведении конкурса и объявление в периодической печати не менее чем за месяц до его проведения.

Шаг 2. Создание конкурсной комиссии.

 Число членов комиссии 3–5 человек. Члены комиссии избираются на заседании ученого совета, и затем состав конкурсной комиссии утверждается приказом руководителя организации.

Шаг 3. Прием документов.

Лица, желающие принять участие в конкурсе, подают следующие документы:

● заявление;

● личный листок по учету кадров;

● автобиографию;

● копии документов о высшем и послевузовском образовании, ученых степенях и званиях;

● характеристика с последнего места работы;

● список научных трудов и изобретений.

Шаг 4. Заседание конкурсной комиссии.

Конкурсная комиссия рассматривает материалы, поступившие от участников конкурса, готовит мотивированное заключение в письменной форме по каждой кандидатуре и докладывает это заключение ученому совету. Заключение конкурсной комиссии принимается путем голосования простым большинством голосов от ее состава.

Шаг 5. Заседание ученого совета.

Ученый совет тайным голосованием избирает из числа участников конкурса кандидата на замещение вакантной должности, на которую был объявлен конкурс. Все лица, участвующие в конкурсе на эту должность, вносятся в один бюллетень для тайного голосования. Для проведения тайного голосования ученый совет избирает счетную комиссию. Счетная комиссия объявляет результаты голосования по каждой кандидатуре. Протокол счетной комиссии утверждается ученым советом.

Лица, допущенные к участию в конкурсе, имеют право присутствовать на заседании ученого совета при обсуждении вопросов избрания их на должность, а также выступить на нем. Руководитель организации извещает указанных лиц о дате и месте заседания ученого совета.

Шаг 6. Утверждение решения ученого совета руководителем организации (в течение одного месяца со дня принятия решения ученым советом).

Творческие работники

Конкурс на замещение должностей по творческим специальностям проводится на основании Инструкции об условиях и порядке проведения конкурса на замещение должностей по творческим специальностям, утв. постановлением Минкультуры от 22.01.2009 № 3 (далее – Инструкция № 3).

Конкурс проводится при замещении должностей в театрально-зрелищных организациях.

Конкурс проводится на замещение должностей, которые являются вакантными.

Вакантной признается должность, предусмотренная штатным расписанием организации и не замещенная работником, а также должность, занимаемая работником, с которым продление контракта не планируется (п. 3 Инструкции № 3).

Конкурс может проводиться на замещение следующих должностей:

1) артистический персонал:

● артисты театров: артисты-вокалисты (солисты), артисты балета (солисты), артисты балета, артисты драмы, артисты оркестра, артисты хора;

● артисты цирков: артисты всех жанров, инспекторы манежа (ведущие представления), артисты оркестров;

● артисты музыкальных, танцевальных коллективов и концертных учреждений: артисты оркестра, хора, балета, артисты-вокалисты (солисты), артисты симфонических, камерных, эстрадно-симфонических, духовых оркестров, оркестров народных инструментов, артисты камерно-инструментальных и вокальных ансамблей, аккомпаниаторы-концертмейстеры, чтецы, лекторы-искусствоведы (музыковеды), артисты эстрадных оркестров (ансамблей), артисты вокально-инструментальных ансамблей, артисты эстрадно-инструментальных ансамблей, артисты, ведущие концерты;

2) художественный персонал:

● художественный руководитель, главный дирижер, главный режиссер, главный балетмейстер, главный хормейстер, главный редактор, главный художник, режиссер-постановщик, балетмейстер-постановщик, художники всех специальностей, дирижер;

● заведующие частью (музыкальной, постановочной, художественной, художественно-постановочной), заведующие труппой;

● концертмейстеры: по классу вокала, по классу балета;

● режиссер, звукорежиссер, балетмейстер, хормейстер;

● репетиторы: по вокалу, по балету, по технике речи;

● ассистенты: режиссера, дирижера, балетмейстера, хормейстера;

● звукооператор, суфлер;

● редактор (музыкальный, литературный).

Алгоритм действий по проведению конкурса на замещение должности по творческой специальности

Шаг 1. Принятие руководителем организации решения о проведении конкурса и объявление в периодической печати не менее чем за месяц до его проведения.

Шаг 2. Создание конкурсной комиссии.

Число членов комиссии не менее 5 человек. Комиссия создается приказом руководителя организации.

Шаг 3. Прием документов.

Лица, желающие принять участие в конкурсе, подают следующие документы:

● заявление;

● личный листок по учету кадров;

● автобиографию;

● копии документов об образовании, ученых степенях, званиях;

● характеристику с последнего места работы;

● заверенный руководителем организации список поставленных спектаклей, сыгранных ролей, исполненных номеров, других творческих работ за последние 3–4 года (при наличии предыдущей работы);

● фотографии, видеозаписи сцен из спектаклей, концертов, цирковых представлений, иных видов публичного показа результатов художественного творчества последнего периода, рецензии, опубликованные в печати, характеристики и другие материалы (при наличии).

Шаг 4. Проведение конкурса в форме непосредственного ознакомления членов конкурсной комиссии с творческими возможностями участников конкурса.

Шаг 5. Заседание конкурсной комиссии.

Конкурсная комиссия тайным голосованием избирает из числа участников конкурса кандидата на замещение должности, на которую был объявлен конкурс. В голосовании участвуют члены конкурсной комиссии, присутствующие на ее заседании.

Шаг 6. Утверждение решения конкурсной комиссии руководителем организации.

Конкурс, избрание на должность и иные мероприятия, предшествующие заключению трудового договора, строго регламентированы и могут проводиться в отношении отдельных категорий работников в случаях, предусмотренных законодательством.

На практике часто встречаются случаи, когда в СМИ размещены такие объявления, как «Организация проводит конкурс на должность секретаря-референта, бухгалтера и т.п.». Отказ соискателю в связи с непрохождением конкурсного отбора в подобном случае является неправомерным, т.к. такая процедура отбора сотрудника не относится к условиям, предшествующим заключению трудового договора в понимании ст. 24 ТК.