Право свидетеля по уголовному делу на юридическую помощь адвоката
Материал актуализирован с использованием правовых актов по состоянию на 12 марта 2019 г.
Исследуются изменения в уголовно-процессуальном законодательстве, закрепляющие право граждан, являющихся свидетелями по уголовному делу, на квалифицированную юридическую помощь адвоката. Обращается внимание на пробелы в регламентации права свидетеля на юридическую помощь.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
● Уголовно-процессуальный кодекс (далее – УПК)
У свидетеля в уголовном процессе возникает немало вопросов, связанных с тем, следует ли давать показания, что и как отвечать на вопросы лица, производящего дознание, следователя, прокурора, суда. Многие из этих и других вопросов требуют определенного уровня правовой грамотности, т.к. от ответа на них может зависеть судьба самого свидетеля, если в связи с требованием дать показания по уголовному делу он совершит действия, за которые предусмотрена уголовная ответственность (например, за уклонение от дачи показаний, дачу заведомо ложных показаний).
До недавнего времени указанные вопросы не находили должного разрешения в УПК.
19.12.2017 внесенный в Парламент законопроект «О внесении дополнений в Уголовно-процессуальный кодекс Республики Беларусь» был одобрен Советом Республики Национального собрания и в соответствии со ст. 100 Конституции стал законом. Закон от 08.01.2018 № 93-З «О внесении дополнений в Уголовно-процессуальный кодекс Республики Беларусь» (далее – Закон) посвящен регулированию многих вопросов, имеющих отношение к реализации права свидетеля по уголовному делу на юридическую помощь адвоката.
28.12.2017 Закон прошел предварительный конституционный контроль Конституционного Суда и признан соответствующим Конституции (решение Конституционного Суда от 28.12.2017 № Р-1110/2017 «О соответствии Конституции Республики Беларусь Закона Республики Беларусь «О внесении дополнений в Уголовно-процессуальный кодекс Республики Беларусь» (далее – Решение № Р-1110/2017)).
08.01.2018 Закон подписан Президентом. После вступления его в силу с 31.01.2018 у свидетеля появились серьезные гарантии обеспечения его прав и законных интересов как участника уголовного процесса.
Предыстория реализации права свидетеля на юридическую помощь адвоката
В УПК, введенном в действие с 01.01.2001, отсутствовали специальные нормы, предоставляющие свидетелю право на использование юридической помощи адвоката в случае допроса его в качестве свидетеля или при производстве других процессуальных действий, в которых должен участвовать свидетель (например, при проведении очной ставки). Такой пробел нередко приводил к отказу со стороны органа, ведущего уголовный процесс, в предоставлении свидетелям юридической помощи как при осуществлении их допроса, так и при участии их в других процессуальных действиях.
Справочно
Отсутствие в УПК норм, непосредственно закрепляющих право граждан, являющихся свидетелями, на квалифицированную юридическую помощь, приводило к нарушению гарантированного Конституцией права свидетеля.
Верховный Суд, до того, как рассматриваемая проблема получила разрешение в Законе, придерживался мнения, что права свидетеля достаточно полно регламентированы в УПК и вопрос об участии адвоката в допросе свидетеля органу, ведущему уголовный процесс, можно разрешать без дополнительного регулирования нормами УПК.
Следственный комитет отмечал, что законодательством не установлена обязанность органа предварительного расследования допустить адвоката к участию в уголовном процессе в качестве представителя свидетеля, что юридическую помощь от приглашенного адвоката свидетель может получить до и после допроса, и не исключал возможности пассивного присутствия приглашенного свидетелем адвоката в ходе допроса.
Эта позиция не нашла поддержки у Генеральной прокуратуры и Минюста, указывавших, что для обеспечения прямого действия ч. 1 ст. 62 Конституции, исключения фактов нарушения конституционных прав граждан, выступающих свидетелями в уголовном процессе, путем необоснованного отклонения их ходатайств об оказании им юридической помощи необходимо внести соответствующие коррективы в УПК.
В 2015 году Конституционный Суд возбудил дело, по результатам которого им было принято решение от 02.07.2015 № Р-989/2015 «О праве граждан, выступающих свидетелями в уголовном процессе, на юридическую помощь» (далее – Решение № Р-989/2015).
Конституционный Суд отметил, что в УПК имеется пробел правового регулирования в части реализации права граждан, выступающих свидетелями в уголовном процессе, на юридическую помощь для осуществления и защиты прав и свобод, в т.ч. права пользоваться в любой момент помощью адвокатов. Конституционный Суд подчеркнул, что это право не должно зависеть от дискреционных полномочий органов предварительного следствия (иными словами, от их усмотрения), подлежит обеспечению на всех стадиях уголовного процесса и не может быть ограничено ни при каких обстоятельствах.
Конституционным Судом Правительству было предложено подготовить соответствующий проект закона о внесении изменений и дополнений в УПК.
Регламентация в УПК права свидетеля на юридическую помощь адвоката
Закон вносит дополнения в УПК, которые, с одной стороны, конкретизируют конституционное право свидетеля на юридическую помощь адвоката в уголовном процессе по уголовному делу, а с другой стороны, определяют правовой статус адвоката, заключившего со свидетелем по уголовному делу договор на оказание ему юридической помощи в процессуальных действиях, производимых с участием свидетеля.
Права свидетеля, предусмотренные ч. 3 ст. 60 УПК, дополнены правом «приглашать адвоката для получения юридической помощи при производстве процессуальных действий с его участием». В подп. 2.1 п. 2 Решения № Р-1101/2017 Конституционный Суд обратил внимание правоприменителей на то, что конституционно-правовой режим применения п. 1 ст. 1 Закона, предусматривающего право свидетеля приглашать адвоката для получения юридической помощи при производстве процессуальных действий с его участием, означает необходимость беспрепятственного и своевременного обеспечения права свидетеля на юридическую помощь.
Справочно
В соответствии с ч. 1 ст. 60 УПК свидетелем является лицо, в отношении которого имеются основания полагать, что ему известны какие-либо обстоятельства по уголовному делу, вызванное органом, ведущим уголовный процесс, для дачи показаний либо дающее показания.
Право свидетеля приглашать адвоката для получения юридической помощи при производстве процессуальных действий с его участием означает, что:
● лицо, вызванное на допрос в качестве свидетеля или для участия в других процессуальных действиях в этом же качестве, вправе заключить договор с адвокатом на оказание ему юридической помощи в процессуальных действиях, производимых с его участием по уголовному делу в качестве свидетеля, до его явки в качестве свидетеля по вызову органа, ведущего уголовный процесс. Это право должно быть обеспечено органом, ведущим уголовный процесс, путем указания на это право лица в повестке или ином предусмотренном УПК сообщении о вызове лица для проведения процессуальных действий в качестве свидетеля;
● лицо, явившееся или доставленное на допрос в качестве свидетеля или для участия в других процессуальных действиях в этом же качестве, вправе заявить о желании иметь адвоката для оказания юридической помощи. Это право должно быть обеспечено органом, ведущим уголовный процесс, путем вызова адвоката или предоставления лицу права заключить с адвокатом указанный договор и явиться для участия с ним в процессуальных действиях в другое время, указанное органом, ведущим уголовный процесс;
● свидетель, уведомленный о наличии у него указанного права и пожелавший участвовать в процессуальных действиях без участия адвоката, может в любой момент до окончания процессуального действия с его участием заявить о желании иметь адвоката для оказания юридической помощи. Это право должно быть обеспечено органом, ведущим уголовный процесс, путем вызова адвоката или предоставления свидетелю права заключить с адвокатом указанный договор и явиться для завершения начатого без адвоката процессуального действия в другое время, указанное органом, ведущим уголовный процесс.
Исходя из изложенного праву свидетеля приглашать адвоката для получения юридической помощи при производстве процессуальных действий с его участием корреспондируют соответствующие обязанности органа, ведущего уголовный процесс, которые он обязан исполнить для обеспечения реализации свидетелем этого права. В связи с этим в подп. 2.2 п. 2 Решения № Р-1110/2017 Конституционный Суд обратил внимание правоприменителей на то, что в целях обеспечения юридической помощи свидетелям как участникам уголовного процесса, гарантирования равноправия и состязательности сторон в процессе посредством повышения достоверности и юридической значимости показаний свидетеля необходимо своевременно, до начала производства процессуальных действий, информировать свидетелей об их праве на юридическую помощь.
Введенной в УПК ст. 601 определен правовой статус адвоката, заключившего со свидетелем по уголовному делу договор на оказание ему юридической помощи в процессуальных действиях, производимых с участием свидетеля.
Адвокат свидетеля имеет право оказывать ему юридическую помощь в процессуальных действиях, производимых с участием свидетеля (п. 1 ч. 1 ст. 601 УПК). Такая помощь может выражаться в даче свидетелю юридической консультации до или во время его участия в производимых процессуальных действиях о его процессуальных правах и обязанностях.
Например, адвокат священнослужителя – свидетеля по уголовному делу должен уведомить его о том, что тот не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, известных ему из исповеди (п. 6 ч. 2 ст. 60 УПК), даже если во время исповеди человек, исповедовавший ему свои грехи, покаялся в совершении преступления, для выяснения обстоятельств которого такой свидетель вызван на допрос (ст. 39 Закона от 17.12.1992 № 2054-XII «О свободе совести и религиозных организациях»).
Врачу – свидетелю по уголовному делу его адвокат должен разъяснить, что на поставленный следователем вопрос он не вправе давать показания без согласия лица, обратившегося за оказанием медпомощи, если этот вопрос касается обстоятельств, составляющих предмет врачебной тайны (п. 7 ч. 2 ст. 60 УПК), что орган уголовного преследования и суд могут получить сведения, составляющие врачебную тайну, без согласия лица, обратившегося за оказанием медпомощи, по их запросу в письменной форме и (или) в виде электронного документа, оформленного в соответствии с законодательством об электронных документах и ЭЦП (ч. 7 ст. 46 Закона от 18.06.1993 № 2435-XII «О здравоохранении»).
Юридическая помощь адвоката, оказываемая свидетелю в процессуальных действиях, производимых с его участием, может выражаться также в даче свидетелю юридической консультации о правовых последствиях действий (бездействия) свидетеля, о полномочиях органа, ведущего уголовный процесс, и о соответствии закону действий органа, ведущего уголовный процесс, при осуществлении им процессуальных действий с участием свидетеля.
Адвокату свидетеля предоставляется право с разрешения органа, ведущего уголовный процесс, задавать вопросы свидетелю, которому он оказывает юридическую помощь (п. 2 ч. 1 ст. 601 УПК). Постановка адвокатом таких вопросов должна преследовать цель оказания помощи свидетелю в правильном понимании юридического значения вопросов, заданных ему органом, ведущим уголовный процесс, а также в правильном и точном формулировании свидетелем ответов на эти вопросы.
Экспертное мнение
Законодателю следовало предусмотреть в качестве самостоятельной части в ст. 601 УПК правило, согласно которому адвокат не вправе совершать какие-либо действия, включая постановку свидетелю вопросов в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 601 УПК, против интересов свидетеля, которому он оказывает юридическую помощь по уголовному делу, равно как адвокат не вправе препятствовать в осуществлении принадлежащих свидетелю прав.
Например, адвокат не вправе рекомендовать свидетелю отказаться от права не свидетельствовать против самого себя, членов своей семьи, близких родственников, предусмотренного ст. 27 Конституции, ч. 3 ст. 8, ч. 4 ст. 10, ч. 3 ст. 60, ч. 5 ст. 105 УПК, адвокат не вправе задавать свидетелю вопросы, касающиеся действий самого свидетеля, ответы на которые могли бы быть поставлены в вину свидетелю, в т.ч. в части совершенных свидетелем уголовно наказуемых деяний.
Подобный запрет на совершение адвокатом – защитником обвиняемого каких-либо действий против интересов подзащитного и препятствование в осуществлении принадлежащих ему прав установлен в п. 1 ч. 3 ст. 48 УПК.
Адвокат свидетеля наделяется правом заявлять отвод переводчику, участвующему в допросе свидетеля, которому адвокат оказывает юридическую помощь (п. 3 ч. 1 ст. 601 УПК).
Эта норма корреспондирует соответствующему дополнению ч. 3 ст. 84 УПК, согласно которому отвод переводчику в случае обнаружения его некомпетентности может быть заявлен как свидетелем, чьи показания он переводит, так и адвокатом этого свидетеля.
Согласно п. 4 и 5 ч. 1 ст. 601 УПК адвокат свидетеля вправе знакомиться с протоколами процессуальных действий, при проведении которых он оказывал юридическую помощь свидетелю, и вносить письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколах, а также вправе знакомиться с записью в протоколе судебного заседания показаний свидетеля, которому он оказывал юридическую помощь в суде.
Экспертное мнение
Представляется, что указанные права адвоката свидетеля являются неполными. Адвокату свидетеля следовало предоставить не только право знакомиться с протоколом судебного заседания, но и право приносить на него замечания, ввиду того что показания свидетеля, изложенные в протоколе судебного заседания, могут служить основанием для вменения в вину свидетелю таких действий, влекущих его уголовную ответственность, как, например, отказ от дачи показаний, дача заведомо ложных показаний.
Кроме того, не лучшим образом решен в Законе вопрос о проведении процессуального действия с участием свидетеля при неявке адвоката свидетеля. В ч. 2 ст. 601 УПК предусмотрено, что неявка адвоката свидетеля ко времени, установленному свидетелю органом, ведущим уголовный процесс, для проведения процессуального действия, не является препятствием для проведения такого действия с участием свидетеля.
Однако отказ свидетеля от дачи показаний или участия в ином процессуальном действии до явки адвоката является непреодолимым препятствием для его производства. В этом случае свидетеля нельзя привлечь к уголовной ответственности по ст. 402 Уголовного кодекса (далее – УК) за отказ от дачи показаний, поскольку свидетель не отказывается от дачи показаний как таковой, а просит следователя (суд) об отсрочке дачи показаний до момента появления адвоката, который бы оказал ему юридическую помощь при его допросе или при даче показаний при производстве другого процессуального действия. Такая просьба свидетеля (его ходатайство) обусловлена наличием уважительной для него причины, по которой он не желает давать показания в назначенный ему день и час, – неявки адвоката вне зависимости от того, обусловлена ли такая неявка адвоката уважительной или неуважительной причиной.
Поэтому, несмотря на приведенные положения ч. 2 ст. 601 УПК, неявка адвоката свидетеля ко времени, установленному свидетелю органом, ведущим уголовный процесс, для проведения процессуального действия, будет объективно являться препятствием для проведения такого действия с участием свидетеля, если последний заявит органу, ведущему уголовный процесс, о невозможности дачи им показаний до явки адвоката свидетеля. В этом случае у органа, ведущего уголовный процесс, отсутствуют законные основания для того, чтобы понудить свидетеля к даче показаний. Ему остается принять меры по обеспечению участия адвоката свидетеля в его допросе. Норма ч. 2 ст. 601 УПК будет действовать лишь тогда, когда свидетель согласится на его допрос или участие в ином процессуальном действии без участия адвоката.
Закон не только определяет права адвоката свидетеля, но и устанавливает обязанности, которые он должен выполнять, оказывая юридическую помощь свидетелю (ч. 3 ст. 601 УПК).
Адвокат свидетеля обязан подтвердить наличие у него права оказывать юридическую помощь свидетелю путем предъявления органу, ведущему уголовный процесс, удостоверения адвоката и ордера на право участия в производстве по уголовному делу.
Адвокат свидетеля должен подчиняться законным распоряжениям органа, ведущего уголовный процесс, и не разглашать сведения об обстоятельствах, ставших известными ему по делу, если он был предупрежден об этом органом уголовного преследования или судом.
Как и защитник обвиняемого, адвокат свидетеля несет ответственность в соответствии со ст. 407 УК за разглашение данных предварительного расследования или закрытого судебного заседания без разрешения органа, ведущего уголовный процесс (ч. 4 ст. 601 УПК).
Путем соответствующих дополнений ч. 2 ст. 76, ч. 1 ст. 77 и ст. 88 УПК на адвоката свидетеля возлагается обязанность заявить самоотвод при наличии указанных в УПК обстоятельств, исключающих его участие в уголовном процессе.
Иные недостатки и упущения в регламентации права свидетеля на юридическую помощь адвоката
В Законе отсутствуют нормы, регламентирующие вопросы, которые неизбежно будут возникать в связи с участием адвоката свидетеля в процессуальных действиях с участием свидетеля.
Экспертное мнение
В Законе следовало бы предусмотреть, что адвокат свидетеля в целях обеспечения выполнения им обязанности по оказанию юридической помощи свидетелю имеет также право беспрепятственно общаться со свидетелем во время проведения процессуального действия, в т.ч. конфиденциально.
Согласно ч. 3 ст. 103 УПК защитник подозреваемого, обвиняемого вправе представлять доказательства и собирать сведения, необходимые для защиты прав подозреваемого, обвиняемого и оказания им юридической помощи, в т.ч. путем опроса физлиц.
Возникает вопрос: имеет ли право физлицо, которое будет опрашивать защитник подозреваемого, обвиняемого, пользоваться при таком опросе услугами адвоката? В ч. 1 ст. 62 Конституции дается положительный ответ на указанный вопрос, но он отсутствует в Законе, который не согласуется с принципом системности и комплексности правового регулирования общественных отношений, закрепленным в абз. 9 ст. 6 Закона от 17.07.2018 № 130-З «О нормативных правовых актах» (далее – Закон № 130-З).
Закон предусматривает права свидетеля и адвоката свидетеля только при проведении процессуальных действий по уголовному делу. Однако уголовный процесс начинается до принятия решения о возбуждении уголовного дела, до вынесения постановления о возбуждении уголовного дела.
В соответствии с ч. 2 ст. 173 УПК в первой стадии уголовного процесса, именуемой стадией возбуждения уголовного дела, органом уголовного преследования могут проводиться проверочные процессуальные действия, направленные на установление наличия или отсутствия оснований к возбуждению уголовного дела, предусмотренных ст. 167 УПК. В этих целях орган уголовного преследования может получать объяснения от лица, которому известны какие-либо обстоятельства по факту, относительно которого орган, ведущий уголовный процесс, осуществляет проверочные процессуальные действия. В таком случае в соответствии с ч. 1 ст. 62 Конституции лицо, которое де-факто является свидетелем, но де-юре таковым не признано, поскольку уголовное дело не возбуждено, также наделено правом на получение юридической помощи адвоката, может давать объяснения с участием адвоката.
Однако Закон не учитывает эту особенность стадии возбуждения уголовного дела, не содержит норм, которые бы распространяли свое действие на получение объяснений в стадии возбуждения уголовного дела. В этой части Закон также не соответствует принципу системности правового регулирования общественных отношений.
Закон не ликвидирует полностью указанный пробел правового регулирования, который не отмечен Конституционным Судом ни в Решении № Р-989/2015, ни в Решении № Р-1110/2017. До устранения этого пробела в УПК он может быть восполнен путем применения аналогии закона, в соответствии с которой допускается применять правила допроса свидетеля с участием адвоката в уголовном деле к получению объяснений до возбуждения уголовного дела от лица, являющегося свидетелем тех или иных обстоятельств, имеющих значение для установления наличия или отсутствия оснований для возбуждения уголовного дела.
Справочно
Согласно п. 2 ст. 2 Закона № 130-З под аналогией закона понимается применение к общественным отношениям вследствие отсутствия норм законодательства, регулирующих данные общественные отношения, норм права, регулирующих сходные общественные отношения.
В Процессуально-исполнительном кодексе об административных правонарушениях, в Гражданском процессуальном кодексе и Хозяйственном процессуальном кодексе предусматривается участие в процессуальных действиях лица, которому известны какие-либо обстоятельства, входящие в предмет доказывания по делу об административном правонарушении, гражданскому и экономическому делу, т.е. свидетелю. Между тем в указанных кодексах отсутствуют нормы, предоставляющие свидетелю право на юридическую помощь адвоката по таким делам. Закон не устранил этот пробел правового регулирования.
Таким образом, Закон следует рассматривать как значительный, но не полномасштабный шаг на пути комплексного и системного решения вопроса обеспечения права свидетеля на получение им юридической помощи адвоката во всех видах процессуальной деятельности, в которую он вовлекается государством или иными уполномоченными на то участниками процессуальной деятельности.
