Соглашение о запрете переманивания сотрудников в рамках Декрета «О развитии цифровой экономики»
Материал актуализирован с использованием правовых актов по состоянию на 19 июля 2021 г.
Анализируются нормы подп. 5.5 п. 5 Декрета Президента от 21.12.2017 № 8 «О развитии цифровой экономики», предоставляющего право резидентам Парка высоких технологий заключать между собой и с третьими лицами соглашение о запрете переманивания сотрудников.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
● Гражданский кодекс (далее – ГК)
● Декрет Президента от 21.12.2017 № 8 «О развитии цифровой экономики» (далее – Декрет № 8)
В Декрете № 8 не приводится наименование соглашения (договора), право на заключение которого предоставлено подп. 5.5 п. 5 Декрета № 8. В юридической литературе и в зарубежном праве к такому соглашению в большинстве случаев применяются следующие наименования: соглашение о непереманивании (сотрудников) (о запрете переманивания сотрудников) (non-solicitation agreement (NSA), non-solicitation clause (NSC)), соглашение о кадровом нейтралитете и др.
Примечание
Термин «переманивание работников» использовался в ч. 2 п. 2 постановления Совета Министров СССР и Всесоюзного центрального совета профессиональных союзов от 28.07.1983 № 745 «О дополнительных мерах по укреплению трудовой дисциплины», согласно которому госорганам и руководителям предприятий было предписано строго руководствоваться принципом равной оплаты за равный труд, не допускать необоснованного завышения размеров материального поощрения с целью переманивания работников с других предприятий.
В сфере IT-технологий давно предпринимаются попытки по достижению соглашения о непереманивании работников друг у друга. В апреле 2005 г. между компаниями сферы информационных технологий была заключена Декларация «О добровольных взаимных обязательствах в отношении найма специалистов», которая основывалась только на принципах добровольности и добросовестности сторон.
Справочно
Согласно подп. 5.5 п. 5 Декрета № 8 резидентам Парка высоких технологий (далее – ПВТ) предоставлено право заключать между собой и/или с третьими лицами соглашение, предусматривающее обязанность одной стороны возместить другой стороне по ее требованию убытки и/или уплатить предусмотренную таким соглашением неустойку в случае совершения одной стороной или ее аффилированным лицом действий, имевших результатом прекращение трудовых отношений между другой стороной и ее работником (работниками) и установление трудовых отношений между таким работником (такими работниками) и первой стороной или ее аффилированным лицом.
Пример.
Примерная форма соглашения о запрете переманивания сотрудников
Сторонами соглашения о непереманивании сотрудников могут быть как резиденты ПВТ, так и резидент ПВТ и иное лицо – нерезидент ПВТ.
Внимание
Одной из сторон соглашения о непереманивании сотрудников обязательно должен быть резидент ПВТ.
Предметом соглашения о непереманивании сотрудников является взаимное обязательство сторон соглашения не совершать самим, а также их аффилированным лицам действий, направленных прекращение трудовых отношений между одной из сторон соглашения и ее работником (работниками) и установление трудовых отношений между таким работником (такими работниками) и другой из сторон соглашения или ее аффилированным лицом.
Экспертное мнение
В этом случае имеет место один из вариантов взаимного отказа от реализации своих прав.
Обязанности и права сторон. Основной и взаимной обязанностью сторон соглашения о непереманивании сотрудников является обязательство не трудоустраивать у себя работников сторон по соглашению. Как правило, указанная обязанность предполагает обязательство:
● не проводить рекрутинг (не рассылать приглашения на собеседование, не прибегать к хантингу через кадровые агентства, не вербовать потенциальных кандидатов через соцсети (в т.ч. «Мой Круг», LinkedIn));
● не приглашать работников контрагента на работу;
● не рассматривать на свои вакансии кандидатов из компаний-контрагентов.
В случае нарушения обязанности сторон воздержаться от реализации своего права на поиск и наем сотрудников другой стороне предоставлено право потребовать от стороны, допустившей нарушение, прекратить переговоры с кандидатом (отозвать направленное ранее предложение о работе) или возместить убытки и/или уплатить неустойку.
Внимание
Требовать увольнения работника, который перешел на работу в другую компанию, в связи с нарушением соглашения о непереманивании сотрудников незаконно, поскольку законодательством не закреплено такое основание увольнения, как нарушение нанимателем договоренности (соглашения) о непереманивании сотрудников.
Отказ кандидату в приеме на работу по причине заключения соглашения о непереманивании сотрудников является незаконным, т.к. Декрет № 8 не расширяет перечень причин (обстоятельств), по которым работнику можно обоснованно отказать в приеме на работу. Компания (наниматель) вправе отказать в приеме на работу бывшему сотруднику своего контрагента, только если кандидат не соответствует требованиям, предъявляемым к конкретной должности.
Декрет № 8 легализует и регламентирует новые гражданско-правовые отношения между организациями, но не отношения в трудовой сфере. Отношения между работником и организацией в части соглашения о неконкуренции также регулируются только в гражданско-правовой плоскости, при этом не устанавливаются нововведения в сфере трудовых отношений.
Ответственность сторон в рамках соглашения о непереманивании сотрудников выражается в обязанности одной стороны возместить другой стороне по ее требованию убытки и/или уплатить предусмотренную таким соглашением неустойку.
Примечание
Для привлечения организации, нарушившей соглашение, к гражданско-правовой ответственности контрагенту необходимо доказать факт нарушения обязательства о непереманивании работника. Использовать при этом целесообразно документальные доказательства (например, переписки с конкретным работником).
Возмещение убытков. Как правило, истцам трудно доказать точный размер убытков, а также причинно-следственную связь между нарушением и возникновением убытков. В случаях, когда причинно-следственная связь неочевидна (а возникновение убытков в связи с переманиванием сотрудника можно отнести к такой ситуации), получить удовлетворение требования о возмещении убытков проблематично.
Экспертное мнение
Если споры, возникающие из соглашения о непереманивании сотрудников, будут подсудны иностранным судам или третейскому суду, то вероятность взыскания убытков повышается, поскольку во многих юрисдикциях действует более лояльный порядок доказывания причинения убытков, чем в Республике Беларусь.
Взыскание неустойки. Если договор предусматривает неустойку, то вероятность ее взыскания зависит от того, насколько существенным является ее размер.
Примечание
Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку (ч. 1 ст. 314 ГК).
Экспертное мнение
Первоначальное установление неустойки в соглашении о непереманивании сотрудников является более целесообразным, чем последующее требование о возмещении ущерба, поскольку в сфере IT-технологий, как правило, возникают трудности с определением размера убытков и их возмещением. Конфиденциальную информацию, коммерческую тайну, ограничения конкуренции и переманивания сотрудников рекомендуется защищать путем установления фиксированных штрафов (неустоек), поскольку фиксированный штраф сложнее оспорить и проще взыскать, а стороны на психологическом уровне стимулируются надлежащим образом исполнять принятые на себя обязательства.
Цель соглашения о непереманивании сотрудников – не допустить потери ключевых кадров, ухода заказчиков, а также не провоцировать «зарплатных войн» за специалистов с определенными навыками, защитить свои вложения в обучение персонала, клиентскую базу.
Правовая природа соглашения о непереманивании сотрудников. Согласно ст. 391 ГК граждане и юрлица свободны в заключении договора.
В юридической литературе соглашение о непереманивании сотрудников частично относят к договору о совместной деятельности либо к форме отказа от реализации своих прав.
Экспертное мнение
Возникают трудности при частичном отнесении соглашения о непереманивании сотрудников к договору о совместной деятельности (ст. 911 ГК), поскольку при заключении соглашения о непереманивании нет фактического соединения вкладов и совместных действий. Напротив, стороны соглашения обязуются воздержаться от реализации предоставленных им законодательством прав (на наем работников и т.п.).
Таким образом, соглашение о непереманивании сотрудников – это одна из закрепленных Декретом № 8 форм отказа от реализации своих прав (в форме соглашения).
Примечание
Согласно п. 2 ст. 8 ГК отказ граждан и юрлиц от осуществления принадлежащих им прав не влечет прекращения этих прав, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами.
Декрет № 8 в таком случае является исключением.
Формы (варианты) отказа от прав
|
Отказ от гражданских прав (waiver) |
Отказ от осуществления гражданских прав |
Соглашение по поводу воздержания от осуществления прав (forbearance/standstill agreements) |
|
Например, отказ от правомочий собственника (п. 1 ст. 226, п. 1 ст. 227, п. 1 ст. 236, ст. 237 ГК), отказ от наследства (ст. 1074 ГК) и т.п. |
Как правило, связан с истечением пресекательных сроков (истечение гарантийных сроков, право преимущественной покупки в ООО и т.д.) |
Основывается на принципе свободы договора (абз. 7 ч. 2 ст. 2 ГК). Например, акционерное соглашение (ст. 901 Закона от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах»), соглашения о непереманивании и о неконкуренции (подп. 5.5, 5.6 п. 5 Декрета № 8) и т.п. |
|
Примечание. К соглашениям по поводу воздержания от осуществления прав в юридической литературе относят, например, также соглашения кредиторов, в которых они соглашаются на определенное время отказаться от реализации прав, предоставляемых законодательством, в т.ч. от права на обращение в суд с требованием о взыскании долга (standstill agreements), соглашения акционеров (участников) хозобщества, в которых предусматривается их отказ или воздержание от осуществления отдельных прав акционера и т.п. |
||
|
Представляют собой одностороннюю сделку, для совершения которой достаточно волеизъявления отказывающегося лица |
Является двусторонней сделкой, форма негативных обязательств (ковенант) |
|
|
Прекращает право окончательно (нельзя отказаться от гражданских прав на определенный период времени) |
Как правило, не лишает обладателя самого права (т.е. влечет утрату права только в специально оговоренных в законодательстве случаях) |
Взаимный отказ от использования гражданского права, его реализации, который по общему правилу не лишает обладателей самого права |
