Безотзывная доверенность в рамках Декрета № 8
Материал актуализирован с использованием правовых актов по состоянию на 18 марта 2019 г.
Комментируется право резидентов Парка высоких технологий, их участников (акционеров) и иных третьих лиц, являющихся сторонами гражданско-правовых договоров с указанными лицами, выдавать доверенности, которые не могут быть отменены до окончания срока их действия либо могут быть отменены только в предусмотренных в доверенностях случаях.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
● Гражданский кодекс (далее – ГК)
● Положение о Парке высоких технологий, утв. Декретом Президента от 21.12.2017 № 8 «О развитии цифровой экономики» (далее – Декрет № 8; Положение о ПВТ)
Согласно п. 2 ст. 189 ГК лицо, выдавшее доверенность, может во всякое время отменить доверенность или передоверие, а лицо, которому доверенность выдана, – отказаться от нее. Соглашение об отказе от этих прав ничтожно. Указанное правило до недавнего времени изъятий не имело.
С 28.03.2018 – даты вступления в силу положений Декрета № 8 – в качестве правового эксперимента в белорусском законодательстве будет закреплено правило о возможности выдачи безотзывной доверенности.
Примечание
Нормы о безотзывном полномочии встречаются в законодательных актах стран общего права (Великобритании, США). Причиной имплементации аналогичных положений в национальное законодательство явилось осознание потребности в установлении ограничений на отмену доверенностей и стремление повысить инвестиционную привлекательность белорусской экономики посредством внедрения в законодательство юридических гарантий в корпоративных отношениях.
Наибольшее распространение безотзывная доверенность получила в корпоративном праве для защиты прав кредитодателей, залогодержателей и др.
Пример 1.
Должник, получающий кредит на реализацию инвестпроекта, выдает кредитору доверенность на распоряжение денежными средствами на своих счетах и их перечисление в целях погашения задолженности перед кредитором.
В таком случае выдача безотзывной доверенности является способом обеспечения исполнения обязательства должника перед кредитодателем, поскольку отсутствие возможности отменить доверенность способствует достижению обоюдной цели сторон обязательства – возврату выданной денежной суммы и прекращению долгового обязательства должника.
Пример 2.
Акционер (участник) выдает другому доверенность для голосования на общем собрании по заключенному между ними акционерному соглашению (договору об осуществлении прав участников). Чтобы представляемый акционер (участник) не мог передумать и проголосовать иначе, нарушив тем самым заключенное акционерное соглашение (договор об осуществлении прав участников), доверенность оформляется без права отзыва.
Внимание
Согласно п. 7 Декрета № 8 при осуществлении любого из правомочий, предусмотренных в подп. 5.1–5.4 п. 5 Декрета № 8, резидентам Парка высоких технологий (далее – ПВТ), а также их участникам (акционерам) и иным третьим лицам, являющимся сторонами гражданско-правовых договоров с указанными лицами, предоставлено право выдавать безотзывные доверенности, т.е. доверенности, которые не могут быть отменены до окончания срока их действия либо могут быть отменены только в предусмотренных в таких доверенностях случаях. Безотзывная доверенность может быть выдана на срок свыше 3 лет от даты выдачи.
Круг субъектов, которым Декрет № 8 предоставил право выдавать безотзывные доверенности, составляют:
● резиденты ПВТ (юрлица и ИП Республики Беларусь согласно п. 3 Положения о ПВТ);
● участники (акционеры) резидентов ПВТ;
● иные третьи лица, являющиеся сторонами гражданско-правовых договоров с указанными лицами. В указанном случае может возникнуть вопрос о том, вправе ли выдавать безотзывную доверенность третье лицо, являющееся стороной в гражданско-правовом договоре с участником (акционером) резидента ПВТ либо непосредственно с резидентом ПВТ.
Экспертное мнение
Представляется, что безотзывную доверенность вправе выдавать также третье лицо, являющееся стороной в гражданско-правовом договоре с участником (акционером) резидента ПВТ, поскольку в ином случае положение о круге лиц, которым предоставлено право выдачи безотзывной доверенности, следовало сформулировать иным образом и установить соответствующие ограничения.
Право выдавать безотзывные доверенности предоставлено вышеуказанным субъектам при осуществлении любого из правомочий, предусмотренных в подп. 5.1–5.4 п. 5 Декрета № 8:
● заключении между резидентами ПВТ и/или с третьими лицами договоров конвертируемого займа;
● заключении между резидентами ПВТ и/или с третьими лицами соглашения о предоставлении опциона на заключение договора и опционного договора;
● совершении и/или исполнении сделок посредством смарт-контрактов;
● заключении между резидентами ПВТ и/или с третьими лицами соглашения о возмещении имущественных потерь, предусматривающего обязанность одной стороны возместить имущественные потери, понесенные другой стороной или третьим лицом, возникшие в случае наступления определенных в таком соглашении обстоятельств и не связанные с нарушением обязательств стороной, обязующейся их возместить (в т.ч. расходы, вызванные невозможностью исполнения обязательства, предъявлением требований третьими лицами или госорганами, иными организациями к стороне или третьему лицу, указанному в соглашении, и др.).
Положение о выдаче доверенности при осуществлении указанных правомочий является новым, поскольку ранее доверенность могла быть выдана исключительно для представительства перед третьими лицами (совершение сделок, получение зарплаты и иных платежей и т.д.). Ограничение сферы применения безотзывной доверенности носит экспериментальный характер и в случае отсутствия правоприменительных сложностей может быть распространено на иные случаи, не указанные в Декрете № 8.
Внимание
Декрет № 8 не содержит ограничений по кругу лиц, которым может быть выдана безотзывная доверенность. Таким образом, представителями по безотзывной доверенности вправе выступать дееспособные физлица и юрлица (безотносительно их национальной принадлежности).
В то же время не разрешен вопрос о возможности выдачи доверенности в отношении нескольких представителей.
Справочно
Согласно п. 1 ст. 186 ГК доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое с учетом требований ст. 186 ГК одним лицом (представляемым, доверителем) другому (представителю) для представительства перед третьими лицами.
Термины в указанной норме употребляются в единственном числе в отношении как представляемого, так и представителя. Руководствуясь буквальным толкованием, некоторые специалисты и представители госорганов не признают возможность выдачи доверенности на имя нескольких лиц. В то же время другие специалисты не усматривают каких-либо ограничений к выдаче доверенности в отношении 2 и более представителей.
Экспертное мнение
Соответствующие положения ГК нуждаются в корректировке путем закрепления однозначной формулировки по спорному вопросу.
Содержанием доверенности является выданное представляемым (доверителем) письменное уполномочие, в котором установлены правомочия представителя (представителей) совершить от имени и в интересах представляемого одну или несколько сделок либо иные юридически значимые правомерные действия, а также определены допустимые параметры соответствующих сделок или действий.
Обязательные требования к содержанию доверенности:
● наименование документа;
● место ее совершения;
● дата ее совершения (число, месяц и год совершения доверенности указываются прописью);
● сведения о представляемом и представителе (в отношении физлица указываются ФИО (отчество при наличии) полностью, место жительства (при наличии); в отношении юрлица – полное наименование, адрес, место нахождения и регистрационный номер);
● полномочия представителя;
● подпись представляемого или представителя юрлица.
Примечание
В отношении отдельных категорий представителей указывается дополнительная информация. Например, в нотариально удостоверяемой доверенности на имя адвоката указываются место его работы (юридическая консультация), номер и дата выдачи специального разрешения (лицензии) на право осуществления адвокатской деятельности (ч. 4 п. 78 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий, утв. постановлением Минюста от 23.10.2006 № 63).
Доверенность может содержать:
● срок, на который она выдана;
● указание на право или запрет передоверия, возможность или запрет последующего передоверия.
Применительно к безотзывной доверенности ни Декретом № 8, ни иными НПА не установлено специальных положений, обязательных к включению в ее текст. Таким образом, передаваемые полномочия могут быть описаны в произвольной форме, но с тем условием, чтобы содержание доверенности можно было истолковать однозначным образом.
Экспертное мнение
Положениями Декрета № 8 не уточняются особенности формы безотзывной доверенности. Для действительности доверенности достаточно, чтобы она была облечена в простую письменную форму. Доверенность от имени юрлица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это учредительным документом этой организации (п. 5 ст. 186 ГК).
Экспертное мнение
Несмотря на то, что с момента вступления в силу Декрета Президента от 23.11.2017 № 7 «О развитии предпринимательства» обязанность по скреплению печатью доверенности отменена, в то же время безотзывную доверенность потребуется удостоверить у нотариуса в случае совершения сделок, требующих нотариальной формы, например, при купле-продаже недвижимости (п. 2 ст. 186 ГК).
Поскольку согласно п. 7 Декрета № 8 безотзывная доверенность может быть выдана на срок свыше 3 лет от даты выдачи, то рассматриваемое положение, возможно, имело своей целью устранение общего 3-летнего ограничения срока действия доверенности, закрепленного п. 1 ст. 187 ГК.
Экспертное мнение
Указанная норма не является правовой новацией, поскольку п. 2 ст. 187 ГК и до момента издания Декрета № 8 предусматривал в определенных случаях возможность выдачи доверенностей, юридическая сила которых не ограничивалась 3-летним сроком и сохранялась до момента отмены доверенности выдавшим ее лицом. Более длительный срок действия безотзывной доверенности обуславливается, как правило, длительными сроками сделок (конвертируемого займа, соглашения о предоставлении опциона на заключение договора, опционного договора и др.), для осуществления полномочий по которым она и предназначена.
Таким образом, при отсутствии в безотзывной доверенности указания на срок ее действия следует применять положения п. 1 ст. 187 ГК в части 3-летнего срока ее действия. При этом в случае указания в доверенности более длительного срока, чем предусмотренный п. 1 ст. 187 ГК, безотзывная доверенность будет действовать в пределах указанного в ней срока.
Термин «безотзывная доверенность» не означает, что такая доверенность никогда не может быть отменена. В ином случае такие положения вступали бы в противоречие с общим запретом на недобросовестное поведение субъектов гражданского оборота.
Основаниями отмены безотзывной доверенности являются:
● обстоятельства, прямо указанные в доверенности, т.е. в доверенности может быть указан исчерпывающий перечень условий для ее отмены. Среди таких условий представляемое лицо может указать, например, злоупотребление представителем своими полномочиями;
● окончание срока действия безотзывной доверенности. Согласно п. 1 ст. 191 ГК такой срок может определяться календарной датой (например, 31.12.2020) или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами (например, истечением 1 года с момента выдачи доверенности). Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить (п. 2 ст. 191 ГК). Например, основанием для прекращения безотзывной доверенности может являться прекращение того обязательства, для обеспечения или исполнения которого она была выдана.
