Проект Закона «О несостоятельности и банкротстве»: предупреждение банкротства и досудебное оздоровление
Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 30 января 2018 г.
Анализируются нормы проекта Закона «О несостоятельности и банкротстве», определяющие круг лиц, обязанных принимать меры по предупреждению несостоятельности и банкротства, порядок деятельности комиссий по предупреждению несостоятельности и банкротства. Отмечается возможность применения медиативных технологий в этой сфере. Обосновывается необходимость сохранения норм, регулирующих публикацию информации по делам о несостоятельности и банкротстве.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
● Закон от 13.07.2012 № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон № 415-З)
Закон № 415-З не выделяет в качестве самостоятельного раздела или главы правовые нормы о предупреждении экономической несостоятельности и банкротстве должника и о его досудебном оздоровлении. В то же время в проекте Закона «О несостоятельности и банкротстве» (далее – проект Закона) предлагается устранить указанный недочет и закрепить гл. 2 «Предупреждение несостоятельности и банкротства. Досудебное оздоровление».
Справочно
Согласно ч. 1 ст. 17 Закона № 415-З руководители организаций, собственник имущества УП, учредители (участники) юрлица, ИП, госорганы в пределах своей компетенции обязаны своевременно принимать меры по предупреждению экономической несостоятельности (банкротства).
В целях реализации единой госполитики по предупреждению экономической несостоятельности (банкротства) и обеспечения условий для проведения процедур экономической несостоятельности (банкротства) постановлением Совета Министров от 04.09.2013 № 785 утвержден комплекс мероприятий по предупреждению экономической несостоятельности (банкротства) и проведению процедур экономической несостоятельности (банкротства).
Экспертное мнение
Законодательством закреплена обязанность предупреждать несостоятельность (банкротство). В то же время ни в Законе № 415-З, ни в иных актах законодательства не закреплена обязанность указанных в ч. 1 ст. 17 Закона № 415-З и иных лиц заниматься досудебным оздоровлением собственного или порученного им для управления государственного бизнеса. Таким образом, целесообразно установить такую обязанность.
Согласно ч. 1 ст. 14 проекта Закона предлагается сократить число лиц, которые обязаны принимать меры по предупреждению несостоятельности и банкротства. Из приведенного в ч. 1 ст. 17 Закона № 415-З перечня предлагается исключить ИП и госорганы.
Экспертное мнение
Возможно, нововведение связано с тем, что ИП сами решают, предупреждать свое банкротство или отказаться от этого. При этом необходимо учитывать общественный или публичный интерес, который может затрагиваться деятельностью ИП.
В то же время нельзя освобождать госорганы от обязанности предупреждать несостоятельность и банкротство при имеющейся государственной монополии в управлении экономикой. Не стоит забывать и о формулировке, закрепленной в Законе № 415-З, согласно которой собственник имущества должника, учредители (участники) и иные лица, в т.ч. руководитель должника, имеют право давать обязательные для должника указания либо имеют возможность иным образом определять его действия.
Примечание
Любое современное эффективно развивающееся государство уделяет существенное внимание совершенствованию правового регулирования отношений, возникающих в связи с предупреждением несостоятельности (банкротства) субъектов хозяйственной деятельности и восстановлением их платежеспособности, т.к. указанный механизм обеспечения финансовой устойчивости юрлиц в процессе осуществления госуправления в сфере экономики выступает одновременно в качестве важнейшего фактора обеспечения устойчивого развития национальной экономики и общества в целом (Голубцов, В.Г. Обеспечение баланса частноправового и публично-правового регулирования в процессе предупреждения банкротства с использованием мер, направленных на стимулирование должника к надлежащему исполнению обязательств / В.Г. Голубцов, К.С. Кондратьева, Н.В. Сыропятова // Вестник Пермского университета. Юридические науки. – 2014. – № 2. – С. 62–74).
Таким образом, государство, не уделяющее внимания предупреждению банкротства, должно признать неэффективность своего управления в экономике.
Экспертное мнение
В Республике Беларусь необходимо по-иному выстраивать единую стратегию государства в части досудебного предупреждения несостоятельности (банкротства) всех субъектов предпринимательской деятельности как основного фактора обеспечения устойчивого развития национальной экономики и общества в целом. Приоритет следует отдать досудебному предупреждению, а не судебному разбирательству, в т.ч. проблемам несостоятельности и банкротства.
Механизм правового регулирования и опыт его применения на примере Национального банка по отношению к предупреждению банкротства банков может быть использован иными республиканскими органами госуправления.
В проекте Закона выявляется непоследовательность правовых норм: с одной стороны, предлагается не упоминать госорганы в числе лиц, которые обязаны принимать меры по предупреждению несостоятельности и банкротства, а с другой – ст. 15 проекта Закона регулирует деятельность комиссий по предупреждению несостоятельности и банкротства, которые создаются и действуют при госорганах.
Экспертное мнение
Согласно ч. 2 ст. 14 проекта Закона период, в течение которого принимаются меры по предупреждению несостоятельности и банкротства, определяется лицами, указанными в ч. 1 ст. 17 проекта Закона, но должен составлять не менее 3 мес. до подачи заявления должника о несостоятельности или заявления должника о банкротстве. Такое решение законодателя является необоснованным. В указанном случае возникает вопрос о том, какие последствия наступят при несоблюдении указанного срока или в случае, если применение мер по предупреждению несостоятельности и банкротства в течение продолжительного времени (3–5 лет) не даст результата.
Нормы ч. 3 ст. 14 проекта Закона во многом аналогичны нормам ч. 2 ст. 17 Закона № 415-З. В то же время в абз. 6 ч. 3 ст. 14 проекта Закона закреплена возможность использования процедур, установленных законодательством о медиации.
В настоящее время для использования медиативных технологий на указанном этапе также нет никаких ограничений. Медиативные навыки, которые нужно приобрести лицам, указанным в ч. 1 ст. 17 Закона № 415-З и в ч. 1 ст. 14 проекта Закона, можно использовать как для реализации мер по предупреждению несостоятельности и банкротства (например, при проведении переговоров по привлечению инвестиций, заключении кредитных договоров и т.п.), так и в качестве самостоятельной меры предупреждения несостоятельности и банкротства (например, по урегулированию конфликтов по дебиторской задолженности).
Таким образом, редакция нормы об использовании медиации при предупреждении несостоятельности и банкротства должна быть сформулирована иным образом.
Норма, закрепленная в ч. 4 ст. 14 проекта Закона, аналогична норме, содержащейся в ч. 3 ст. 17 Закона № 415-З. Однако в указанном случае должны быть использованы новые подходы. Необходимо урегулировать вопрос о сохранении не только государственных секретов, но и иной охраняемой законом тайны (коммерческой, врачебной, адвокатской, банковской, налоговой и др.).
До возбуждения конкурсного производства все категории информации ограниченного распространения, установленные законом, должны сохранять свое прежнее положение. Если будет обоснован иной подход, то он должен регулироваться новой правовой нормой, поскольку положения Закона № 415-З в указанной сфере непоследовательны.
Справочно
В соответствии с абз. 9 ч. 1 ст. 86 Закона № 415-З со дня вынесения экономическим судом определения об открытии конкурсного производства сведения о финансовом состоянии должника на период проведения конкурсного производства не относятся к категории сведений, имеющих конфиденциальный характер либо являющихся коммерческой тайной.
Таким образом, с момента открытия конкурсного производства сведения о финансовом состоянии должника перестают быть коммерческой тайной. В то же время согласно ч. 2 ст. 142 Закона № 415-З сведения, относящиеся к охраняемой законом тайне, представляются управляющему с соблюдением требований законодательных актов, определяющих правовой режим такой информации и порядок ее распространения. В указанном случае не уточняется момент направления управляющим запроса о таких сведениях, но закреплена правовая норма общего характера о сохранении правового режима любой охраняемой законом информации.
Экспертное мнение
Положения абз. 9 ч. 1 ст. 86 Закона № 415-З регулируют вопрос конфиденциальности только тех сведений, которые относятся к финансовому состоянию должника. Об изменении или сохранении режимов другой конфиденциальной информации речь не идет. Таким образом, указанный пробел необходимо устранить.
В ст. 15 проекта Закона закреплены иные подходы к регулированию порядка деятельности комиссий по предупреждению несостоятельности и банкротства по сравнению со ст. 16 Закона № 415-З.
Вместо непосредственной разработки и внесения от имени комиссии в госорган предложений о принятии мер по досудебному оздоровлению должника в проекте Закона закреплена такая задача комиссии, как оказание содействия руководителям госорганизаций (организаций с долей государства) в разработке указанных мер. Предложено исключить срок принятия решения госорганом.
Справочно
Согласно абз. 6 ст. 1 Закона № 415-З госорган – это Национальный банк, НАН Беларуси, Управление делами Президента, другие госорганы и иные госорганизации, подчиненные Президенту (за исключением Администрации Президента, Государственного секретариата Совета Безопасности и Службы безопасности Президента), республиканские органы госуправления и иные госорганизации, подчиненные Правительству, местные исполнительные и распорядительные органы, гособъединения.
Аналогичное определение указанного термина закреплено и в абз. 7 ст. 1 проекта Закона.
В настоящее время комиссия по предупреждению несостоятельности и банкротства при горисполкоме, состоящая из представителей различных госорганов и возглавляемая руководителем исполкома самостоятельно или с помощью аппарата исполкома, разрабатывает план мероприятий по предупреждению несостоятельности и банкротства должника и вносит на рассмотрение этого же исполкома. Если речь идет о должниках иной величины, то и комиссии (отраслевые, региональные) проводят аналогичную работу, но на более высоком уровне. Также установлены обязанность госоргана рассмотреть предложение комиссии и срок для принятия решения. Результаты деятельности указанных комиссий не всегда удовлетворительны, и на уровне Главы государства постоянно ставится задача о повышении эффективности работы таких комиссий.
В связи с этим следствием нововведения проекта Закона о том, что комиссия только оказывает содействие руководителю должника в разработке плана мероприятий по предупреждению несостоятельности и банкротства, является снижение всех уровней и целей: результативности, оперативности, реабилитационной направленности и др.
В качестве новой задачи комиссий по предупреждению несостоятельности и банкротства в проекте Закона закреплено рассмотрение предложений руководителей госорганизаций (организаций с долей государства) о подаче заявления должника о несостоятельности или заявления должника о банкротстве в случаях, установленных проектом Закона, и принятие решений по ним. При этом не указано, какие решения можно и нужно принимать.
Задачи комиссий по предупреждению несостоятельности и банкротства, закрепленные в ч. 2 ст. 15 проекта Закона, аналогичны полномочиям, закрепленным в ч. 1 ст. 16 Закона № 415-З. Комиссия самостоятельно будет подготавливать предложения по проектам мировых соглашений, планов санации или планов ликвидации госорганизаций (организаций с долей государства), а также внесению в них изменений или дополнений. В указанных правовых нормах также нарушается последовательность, и возникает вопрос о том, почему при предупреждении банкротства комиссия только оказывает содействие, а по остальным вопросам осуществляет все самостоятельно.
Закрепленные в проекте Закона нововведения относительно деятельности комиссий по предупреждению несостоятельности и банкротства не приведут к повышению эффективности их работы.
Предлагаемая в проекте Закона редакция ст. 16 о финансовой поддержке должника может не найти поддержки со стороны банков. В ч. 2 ст. 16 проекта Закона банкам императивно предписывается предоставлять кредиты для предупреждения несостоятельности и банкротства, для досудебного оздоровления, для санации должников-юрлиц, снижать размер процентов, пеней за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по кредитному договору и предоставлять отсрочку погашения этих кредитов.
Справочно
Согласно ч. 1 ст. 17 проекта Закона, если экономическим судом установлено, что взыскиваемая сумма долга не позволит юрлицу в дальнейшем осуществлять хозяйственную (экономическую) деятельность, то суд выносит частное определение, обязывающее в установленный судом срок провести досудебное оздоровление.
Экспертное мнение
Редакционное изменение, предлагаемое в ст. 17 проекта Закона в отношении частного определения, ничего не улучшает по сравнению с Законом № 415-З. При этом взыскиваемая сумма долга, которая не позволит юрлицу, ИП в дальнейшем осуществлять хозяйственную (экономическую) деятельность, должна не позволять осуществлять какой-то конкретный вид деятельности (безубыточную либо обычную рентабельную деятельность), потому что даже при возбуждении дела о банкротстве должник продолжает свою деятельность.
Нелогично исключение ИП из правовой нормы о направлении судом частного определения. Предупреждение несостоятельности и банкротства должно быть всеобщим принципом правового регулирования любой экономической (предпринимательской) деятельности и правоприменения.
Не следует исключать из проекта Закона нормы о публикациях информации по делам о банкротстве, которые в настоящее время закреплены в ст. 21 Закона № 415-З. Они необходимы для информирования кредиторов должника и иных лиц о состоянии дел с финансовым положением должника, развитии дела о его несостоятельности. Такая информированность является в некоторой степени предупреждением новых банкротств. Без нее теряют смысл некоторые правовые нормы о сроках для выполнения определенных действий кредиторами. Наличие публикаций по делам о банкротстве, в т.ч. обязательных, является известной мировой практикой.
Примечание
Любое лицо, вступившее или вступающее в правоотношения с должником, должно обладать всей информацией о возможных последствиях рассмотрения судом заявления о признании должника банкротом и с учетом этого иметь возможность принимать правильные решения о дальнейших взаимоотношениях с должником и о связанных с этим рисках (Кузнецов, С.А. Основные проблемы правового института несостоятельности (банкротства): монография / С.А. Кузнецов. – М.: Инфотропик Медиа, 2015. – 304 с.).
Приведенный анализ Закона № 415-З и проекта Закона показывает необходимость их дальнейшего совершенствования, а также потребность в научном исследовании проблем несостоятельности и банкротства независимыми лицами.
