Согласование условий договора на государственную закупку

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 2 апреля 2018 г.

Излагаются особенности согласования условий договора на госзакупку при проведении конкурентных процедур госзакупок и процедуры закупки из одного источника.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Закон от 13.07.2012 № 419-З «О государственных закупках товаров (работ, услуг)» (далее – Закон № 419-З)

Сфера госзакупок включает в себя наряду с процедурными особенностями также и договорные обязательства, требования к которым подчиняются как специальным актам законодательства о госзакупках, так и общегражданским правилам.

Для договорных правоотношений, которые можно считать положительным результатом проводимых процедур госзакупок, предусмотрено, что договор на госзакупку заключается по результатам проведения любой процедуры госзакупки, предусмотренной ст. 17 Закона № 419-З. К числу таких видов процедур относятся открытый и закрытый конкурсы, электронный аукцион, процедура запроса ценовых предложений, биржевые торги, процедура закупки из одного источника.

Для всех видов процедур (за исключением биржевых торгов) действует правило, в соответствии с которым договор между заказчиком и участником-победителем (участником процедуры закупки из одного источника) заключается на условиях, указанных в предложении такого участника и документах, представляемых участнику для подготовки предложения, а в случае проведения электронного аукциона – по цене последней ставки этого участника, в т.ч. с учетом ее уменьшения, если такое уменьшение имело место, а также с учетом применения преференциальной поправки (п. 1 ст. 25 Закона № 419-З).

В приведенной норме принципиальным видится подход законодателя о неизменности условий проекта договора на госзакупку (проект договора является частью конкурсных документов, аукционных документов, документов, представляемых участнику для подготовки предложения в целях участия в процедуре запроса ценовых предложений) в сравнении с договором, заключаемым по результатам проведения процедуры госзакупки. Так, заказчик (организатор), разработав и разместив в составе документов по конкурентным процедурам госзакупок (открытый и закрытый конкурсы, электронный аукцион, процедура запроса ценовых предложений) проект договора на госзакупку, устанавливает те условия договора, которые соответствуют требованиям законодательства и отвечают потребностям заказчика при приобретении товаров (работ, услуг). Такие условия, с которыми может ознакомиться любой заинтересованный субъект, включаются в заключаемый договор на госзакупку, а в дальнейшем регулируют отношения между сторонами.

В соответствии с п. 1 ст. 25 Закона № 419-З условия договора могут определяться на основании предложения участника-победителя. В связи с этим следует учитывать, в какой части условия предложения участника-победителя включаются в условия договора, о чем также должна содержаться информация в конкурсных документах, аукционных документах, документах, представляемых участнику для подготовки предложения в целях участия в процедуре запроса ценовых предложений.

Подобная неизменность содержания проекта договора на госзакупку и фактически заключаемого договора обусловлена действием принципов осуществления госзакупок (ст. 4 Закона № 419-З) и необходимостью создания равных условий (имеются в виду юридически равные условия, тогда как фактическое равенство может и не обеспечиваться в силу статуса участников процедур, резидентства и иных объективных обстоятельств) участникам конкурентных процедур госзакупок, обеспечения возможности оценки различных рисков тех условий, в которых проводится процедура и на которых заключается договор на госзакупку.

При этом Законом № 419-З для конкурентных процедур госзакупок (открытый и закрытый конкурсы, электронный аукцион, процедура запроса ценовых предложений) предусматривается ряд правил для взаимосогласования условий исполнения обязательств по будущему договору, которые закреплены в рамках законодательства о госзакупках и имеют свою специфику.

Для указанных конкурентных процедур госзакупок в составе конкурсных документов, аукционных документов, документов, представляемых участнику для подготовки предложения в целях участия в процедуре запроса ценовых предложений, должен содержаться проект договора на госзакупку (п. 1 ст. 33, ст. 40, п. 1 ст. 43, п. 3 ст. 49 Закона № 419-З). Это предполагает разработку условий договора на госзакупку одной стороной – заказчиком (при соблюдении условия ч. 2 п. 1 ст. 12 Закона № 419-З – организатором). Подобная ситуация для участника-победителя как будущей стороны по договору отличается дисбалансом его интересов, ограничивая последнего в согласовании условий договорного обязательства.

Законом № 419-З созданы условия потенциальным участникам для устранения подобного дисбаланса. Так, участник или любое юрлицо или физлицо, в т.ч. ИП, до истечения срока для подготовки и подачи предложений для участия в конкурентных процедурах закупок вправе:

1) обратиться к заказчику (организатору), который проводит процедуру, с запросом о разъяснении конкурсных документов, аукционных документов, документов, представляемых участнику для подготовки предложения в целях участия в процедуре запроса ценовых предложений (п. 6 ст. 33, п. 5 ст. 43 Закона № 419-З, подп. 1.7 п. 1 Указа от 31.12.2013 № 590 «О некоторых вопросах государственных закупок товаров (работ, услуг)»). В таком запросе может содержаться вопрос, в т.ч. касающийся уточнения условий проекта договора и исполнения договорных обязательств, и при ответе на него заказчик может уточнить их;

2) обратиться к заказчику (организатору) с запросом об изменении конкурсных документов, аукционных документов, документов, представляемых участнику для подготовки предложения в целях участия в процедуре запроса ценовых предложений, в части условий проекта договора на госзакупку и условий исполнения договорных обязательств с тем, чтобы заказчиком (организатором) такие изменения были внесены (п. 5 ст. 33, п. 6 ст. 43, ч. 3 п. 2 ст. 49 Закона № 419-3). Если заказчик (организатор) согласен с предложением участника об изменении условий проекта договора, условий исполнения договорных обязательств, то вносит соответствующие изменения. При этом продлевается срок для подготовки и подачи предложений по правилам п. 5 ст. 33, п. 6 ст. 43, ч. 3 п. 2 ст. 49 Закона № 419-З. Кроме того, при изменении условий проекта договора не могут быть изменены те условия, которые являются основаниями для отмены процедуры госзакупки (п. 5 ст. 21 Закона № 419-З);

3) обратиться к заказчику (организатору) в порядке, предусмотренном ст. 52 Закона № 419-З. Так, если действия (бездействие) и (или) решения заказчика (организатора), комиссии и (или) ее членов нарушают права и законные интересы участника либо иного юрлица или физлица, в т.ч. ИП, такое лицо вправе обратиться к заказчику (организатору) с заявлением о прекращении таких действий (бездействия) и об устранении их результатов и (или) об отмене решений. По результатам рассмотрения такого заявления принимается решение, которое должно содержать указание основания его принятия и при необходимости предусматривать меры, которые должны быть приняты. Предполагается, что среди прочих мер могут быть меры, связанные с изменением условий проекта договора и условий исполнения договорных обязательств.

Во всех приведенных случаях обращение участников и иных лиц в период до истечения срока для подготовки и подачи предложений к заказчику (организатору) позволяет им выразить свою волю и оказать влияние на содержание условий договорных обязательств. При этом все изменения, которые могут быть внесены в проект договора и условия его исполнения, в период до истечения срока для подготовки и подачи предложений, представляются в открытом доступе (на официальном сайте, электронной торговой площадке) всем заинтересованным лицам, что также обеспечивает создание равных условий для участия.

Для закупки из одного источника принцип определения условий договора на госзакупку следующий: заказчик (организатор) разрабатывает проект договора на госзакупку и направляет его с приглашением к участию в процедуре выбранному по результатам исследования конъюнктуры рынка участнику. При получении проекта договора участник имеет правовую возможность предложить свою редакцию условий договора в ходе переговоров, которые в рассматриваемой процедуре допустимы (п. 4 ст. 50 Закона № 419-З). Тем самым условия договора на госзакупку согласовываются с заказчиком (организатором).

Таким образом, Законом № 419-З в конкурентных процедурах госзакупок (открытый и закрытый конкурсы, электронный аукцион, процедура запроса ценовых предложений) устанавливается правовая возможность для потенциальных участников взаимосогласовывать или определять условия проекта договора и условий исполнения договорных обязательств, а также будущего договорного обязательства наряду с заказчиком (организатором). Для этого действуют специальные правила: обращение потенциальных участников к заказчику (организатору) в срок для подготовки и подачи предложений с запросом о разъяснении документов по процедуре, с запросом о внесении изменений в проект договора, с заявлением об устранении нарушений, если усматривается нарушение прав и законных интересов потенциальных участников. Поэтому считаются недопустимыми различного рода согласования условий на этапе заключения договора (протоколы разногласий, внесение изменений в договоры под угрозой срыва процедуры и отказа от заключения договора и т.д.), изменения условий фактически заключаемого договора на госзакупку в сравнении с теми, которые содержались в проекте договора в составе документов по процедуре. Любое изменение создает ситуацию неравных условий участия в процедуре, наделяет участника-победителя измеримыми и неизмеримыми преимуществами, создает ситуацию коррупционных рисков. Участник-победитель должен подписать договор на госзакупку с тем содержанием, которое было определено проектом договора и условиями исполнения договорных обязательств в документах по процедуре, а также в его предложении. При этом для процедуры закупки из одного источника процесс взаимосогласования условий договора обусловлен правовой возможностью проведения переговоров при его заключении.

В целях заключения договора подписанный заказчиком договор следует направлять участнику-победителю или участнику процедуры госзакупки. Такой порядок действий позволяет исключить недобросовестность участников, которые по своей инициативе направляют подписанный ими договор для подписания заказчику, но при этом изменяют условия, которые их не устраивали в проекте договора.