Административная ответственность в сфере внешнеэкономической деятельности

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 25 апреля 2018 г.

Комментируются положения Закона от 08.01.2018 № 95-З «О внесении изменений и дополнений в Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях и Процессуально-исполнительный кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях в части административной ответственности в сфере ВЭД.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Кодекс об административных правонарушениях (далее – КоАП)

● Закон от 08.01.2018 № 95-З «О внесении изменений и дополнений в Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях и Процессуально-исполнительный кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях» (далее – Закон № 95-З)

● Закон от 22.07.2003 № 226-З «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее – Закон № 226-З)

● Указ Президента от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» (далее – Указ № 178)

● постановление Правления Национального банка от 09.07.2009 № 101 «О проведении внешнеторговых операций» (далее – Постановление № 101)

● постановление Правления Национального банка от 28.12.2017 № 538 «О некоторых вопросах валютного регулирования и валютного контроля» (далее – Постановление № 538)

● Инструкция о порядке выдачи разрешений на продление сроков завершения внешнеторговых операций, утв. постановлением Правления Национального банка от 22.04.2009 № 52 (далее – Инструкция № 52)

● Инструкция о порядке регистрации сделки и выполнении банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями функций агентов валютного контроля, утв. постановлением Правления Национального банка от 16.04.2009 № 46 (далее – Инструкция № 46)

● Инструкция о порядке совершения валютно-обменных операций, утв. постановлением Правления Национального банка от 28.07.2005 № 112 (далее – Инструкция № 112)

В настоящее время осуществление хозяйственной деятельности, в т.ч. закупка сырья или готового товара, продажа товара, оказание услуг и т.п., во многом связано с необходимостью заключения и исполнения договоров с нерезидентами. В зависимости от предмета и некоторых других условий договоры с нерезидентом могут быть квалифицированы как внешнеторговые со всеми вытекающими последствиями (регистрация сделки, соблюдение сроков, особый порядок расчетов, предоставление необходимой информации, обязательные условия договора и т.п.). Речь идет о применении норм Указа № 178, Постановления № 101, Инструкции № 52, Инструкции № 46 и ряда других НПА, за нарушение которых установлена административная ответственность.

С 31.01.2018 вступил в силу Закон № 95-З, содержащий нововведения, касающиеся административной ответственности в сфере ВЭД.

ИП и юрлицо привлечь к ответственности можно только в случае, если это прямо предусмотрено санкцией статьи Особенной части КоАП. За совершение административного правонарушения в области финансов, рынка ценных бумаг и банковской деятельности (гл. 11 КоАП), в области предпринимательской деятельности (гл. 12 КоАП), против порядка налогообложения (гл. 13 КоАП), порядка таможенного регулирования (гл. 14 КоАП) ИП и юрлицо можно привлечь к административной ответственности только при наличии хотя бы одного из следующих условий:

● совершенным деянием причинен вред жизни или здоровью людей либо создана угроза причинения вреда жизни или здоровью людей;

● совершенным деянием причинен имущественный вред охраняемым КоАП правам и интересам в размере свыше 40 БВ;

● стоимость предмета административного правонарушения превышает 40 БВ;

● сумма сделки, внешнеторговой операции либо дохода в совокупности превышает 40 БВ – в случаях, когда в санкции статьи (части статьи, когда статья состоит из нескольких частей) Особенной части КоАП предусмотрено определение штрафа в процентном либо кратном отношении к сумме сделки, внешнеторговой операции либо дохода;

● сумма дохода превышает 40 БВ – в случаях, когда в санкции статьи (части статьи, когда статья состоит из нескольких частей) Особенной части КоАП предусмотрена конфискация дохода, полученного в результате противоправной деятельности;

● в санкции статьи (части статьи, когда статья состоит из нескольких частей) Особенной части КоАП предусмотрена обязательная конфискация.

Законом № 95-З исключается ст. 11.6 КоАП, предусматривавшая ответственность за невозвращение из-за границы ИП или должностным лицом юрлица валюты, подлежащей в соответствии с законодательством обязательному перечислению на счета в уполномоченный банк Республики Беларусь, если в этих действиях нет состава преступления.

В Республике Беларусь существует особый блок законодательства, обязывающий юрлиц-резидентов и ИП-резидентов до совершения ряда операций заплатить оффшорный сбор (Указ Президента от 25.05.2006 № 353 «Об утверждении перечня оффшорных зон» и гл. 24 Налогового кодекса). Банк как агент валютного контроля в соответствии с п. 6 Инструкции № 46 осуществляет контроль за проведением резидентами (юрлицами и ИП) платежей в пользу нерезидента, зарегистрированного в оффшорной зоне, либо иного лица по обязательству перед этим нерезидентом или на счет, открытый в оффшорной зоне, только после уплаты оффшорного сбора в случаях, определенных законодательством. На основании подп. 28.4 п. 28 Инструкции № 46 банк отказывает клиенту в проведении валютной операции в случае непредставления клиентом в банк платежного поручения об уплате оффшорного сбора при осуществлении валютной операции, требующей уплаты оффшорного сбора. Однако в банковской практике иногда случаются ситуации, когда добросовестный налогоплательщик (это может быть VIP-клиент) не уплачивает оффшорный сбор и структурные подразделения банка (сектор валютного контроля, департамент расчетно-кассового обслуживания) пропускают платеж без уплаты оффшорного сбора. В этом случае применяется ст. 11.32 «Нарушение банком или небанковской кредитно-финансовой организацией порядка перечисления денежных средств на счета нерезидентов» КоАП. В соответствии с Законом № 95-З вводится ответственность для виновного физлица (предупреждение или штраф в размере до 2 БВ), а для банка или небанковской кредитно-финансовой организации ответственность остается неизменной (предупреждение или штраф в размере до 15 % суммы перечисленных денежных средств).

Указ № 178 оперирует таким понятием, как «внешнеторговая операция». Импортер-резидент, внеся предоплату нерезиденту, инициирует внешнеторговую операцию, которая по общему правилу должна завершиться в 90-дневный срок с даты проведения платежа путем поступления товаров на территорию Республики Беларусь. Причем если платеж был совершен в размере 10 000 EUR, то и товар в Республику Беларусь должен поступить на сумму 10 000 EUR. В противном случае наступает ответственность по ст. 11.36 КоАП. Закон № 95-З вводит ответственность для виновного физлица (штраф в размере до 30 БВ), а для ИП и юрлица ответственность остается та же – в размере разницы между этими суммами.

Каждая внешнеторговая операция, начавшись, должна завершиться установленными Указом № 178 способами в установленный срок. Если резидент не укладывается в сроки, то необходимо продлить сроки завершения внешнеторговых операций в порядке, установленном Инструкцией № 52. На практике Национальный банк может отказать в выдаче разрешения либо сотрудники резидента могут упустить срок подачи документов, например, по служебной халатности. Административная ответственность за нарушение сроков завершения внешнеторговой операции предусмотрена ст. 11.37 КоАП. Законом № 95-З уменьшен размер ответственности для ИП и юрлиц до 0,5 % от суммы не завершенной в установленный срок внешнеторговой операции (а также за необеспечение лизингодателем при исполнении договора международного лизинга своевременных поступлений лизинговых платежей, средств от продажи предмета лизинга лизингополучателю – нерезиденту Республики Беларусь, поступления предмета лизинга на территорию Республики Беларусь в случае его возврата либо завершения указанного договора иным предусмотренным законодательством для международного лизинга способом в сроки, предусмотренные законодательными актами) за каждый день превышения срока (вместо 2 %). Необходимо отметить, что регулируется нижний предел ответственности, в то время как верхний остается неизменным: не более суммы незавершенной внешнеторговой операции (не более суммы не полученных в установленный срок указанных денежных средств либо стоимости предмета лизинга).

Следует помнить, что в соответствии с подп. 1.3 п. 1 Указа № 178 при экспорте расчеты в белорусских рублях резидентом по внешнеторговым договорам, заключенным между другим резидентом и нерезидентом, осуществляются в порядке, установленном Национальным банком. Порядок расчетов в белорусских рублях определен в Постановлении № 101. За нарушение установленного порядка наступает административная ответственность по ст. 11.38 КоАП. Закон № 95-З вводит ответственность для виновного физлица (штраф в размере до10 БВ), а для ИП и юрлица ответственность остается та же – в размере до 20 % суммы этих средств.

Статьей 11.39 КоАП установлена ответственность за распоряжение в нарушение законодательства денежными средствами от экспорта товаров (охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, работ, услуг) без зачисления на свой счет, а также за перечисление в нарушение законодательства денежных средств со своего счета для оплаты за товары (охраняемую информацию, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, работы, услуги), если импортером является иное лицо. Закон № 95-З вводит ответственность для виновного физлица (штраф в размере до 20 БВ), а для ИП и юрлица ответственность остается та же – в размере суммы средств, не полученной на свой счет по экспорту и в размере суммы перечисленных средств по импорту.

Статьей 11.40 КоАП установлена ответственность за перечисление денежных средств от экспорта товаров (работ, услуг) без зачисления на свой счет без соответствующего разрешения. Закон № 95-З вводит ответственность для виновного физлица (штраф в размере до 20 БВ), а для ИП и юрлица ответственность остается та же – штраф в размере суммы перечисленных средств.

Резиденты в соответствии с подп. 1.16.1 п. 1 Указа № 178 обязаны по каждой экспортной (импортной) отгрузке (поставке) товаров, когда в соответствии с законодательством в отношении этих товаров совершение таможенных операций не производится, представить в порядке и случаях, установленных Советом Министров (постановление Совета Министров от 30.04.2009 № 549 «О статистическом декларировании товаров»), в центр статистического декларирования для регистрации статистическую декларацию или периодическую статистическую декларацию. Ранее непредставление в установленный срок статистической декларации или периодической статистической декларации либо ее отсутствие имело существенные негативные последствия для ИП или юрлица (влекло наложение штрафа в размере от 10 до100 БВ). Законом № 95-З исключена указанная ответственность для ИП и юрлица.

Закон № 95-З исключает следующие статьи КоАП:

● ст. 11.46 «Нецелевое использование валютных средств»;

● ст. 11.48 «Несоблюдение установленных сроков использования валютных средств»;

● ст. 11.49 «Нецелевое использование и (или) невозвращение в установленный срок средств в иностранной валюте, выданных под отчет».

Вопросы совершения валютно-обменных операций юрлиц и ИП регламентированы Инструкцией № 112. Исторически сложилось так, что покупка инвалюты в Республике Беларусь для субъектов хозяйствования всегда была строго целевая. Банки как агенты валютного контроля на основании Инструкции № 112 и Инструкции № 46 проверяли заявленную клиентом цель на соответствие цели, установленной Инструкцией № 112, истребовали обосновывающие документы и только после этого продавали инвалюту в установленном порядке. При несоответствии цели либо расхождениях в документах банк обязан был отказать в продаже инвалюты. Однако порядок осуществления валютно-обменных операций либерализируется в связи с принятием Постановления № 538, которым отменены целевая покупка инвалюты резидентами, сроки использования купленной инвалюты, валютный контроль банков за целевым использованием инвалюты, купленной резидентами (юрлицами и ИП) на внутреннем валютном рынке, а также отменена необходимость представления обосновывающих покупку документов и т.п. В связи с принятием Постановления № 538 существование вышеуказанных статей КоАП теряет смысл.

Использование инвалюты, а также платежных документов в инвалюте при осуществлении расчетов на территории Республики Беларусь по обязательствам допускается в случаях, порядке и на условиях, определенных законодательством (п. 2 ст. 298 Гражданского кодекса). В соответствии со ст. 11 Закона № 226-З запрещается использование инвалюты, ценных бумаг в инвалюте и (или) платежных документов в инвалюте при проведении валютных операций между резидентами, за исключением случаев, установленных Законом № 226-З и иными актами валютного законодательства. Случаи использования инвалюты между субъектами валютных операций – резидентами установлены в ст. 11 Закона № 226-З, гл. 5 Правил проведения валютных операций, утв. постановлением Правления Национального банка от 30.04.2004 № 72, а также в иных случаях, установленных актами валютного законодательства. Если же резиденты использовали инвалюту в расчетах между собой без разрешения Национального банка, то наступала административная ответственность по ст. 11.47 КоАП. Согласно Закону № 95-З для ИП и юрлица сохраняется ответственность в том же размере (до 100 % от суммы платежа с плательщика и получателя (с каждого)), также вводится ответственность для виновного физлица (штраф в размере до 20 БВ).

Осуществление вне очереди платежей в счет погашения задолженности по выплате зарплаты, а также в счет погашения банковских кредитов, выданных для этой цели, в суммах, превышающих пределы, установленные законодательством (Указ Президента от 29.06.2000 № 359 «Об утверждении порядка расчетов между юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями в Республике Беларусь»), при наличии обязательств по уплате платежей, производимых в первоочередном порядке, влекло административную ответственность по ст. 12.19 «Нарушение порядка расчетов в Республике Беларусь» КоАП в виде штрафа на ИП или юрлицо в размере до 100 % от суммы такого превышения. Согласно Закону № 95-З для ИП и юрлица сохраняется ответственность в том же размере, при этом дополнительно вводится ответственность виновного физлица (штраф в размере до 20 БВ).

Иные нарушения установленного законодательством порядка расчетов наличными денежными средствами между юрлицами, их обособленными подразделениями, ИП влекли административную ответственность по ст. 12.19 КоАП в виде штрафа на ИП или юрлицо в размере от 10 до 30 БВ. Согласно Закону № 95-З для ИП и юрлица сохраняется ответственность в том же размере, при этом дополнительно вводится ответственность виновного физлица (штраф в размере до10 БВ).

Прием юрлицами и ИП при продаже товаров, выполнении работ, оказании услуг платежей наличными денежными средствами от физлица в размере, превышающем предельный размер платежа наличными денежными средствами, установленный законодательными актами (Указ Президента от 16.10.2014 № 493 «О развитии безналичных расчетов»), влек административную ответственность по ст. 12.19 КоАП в виде штрафа на ИП в размере от 30 до 100 БВ, а на юрлицо – от 50 до 200 БВ. Законом № 95-З исключены минимальные пороги и оставлен неизменным максимальный предел ответственности: ИП – до 100 БВ, юрлицо – до 200 БВ.

Законом № 95-З ст. 13.14 КоАП излагается в новой редакции. Необеспечение должностным лицом юрлица или ИП при наличии задолженности зачисления выручки от реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, внереализационных доходов на свои текущие (расчетные) счета в банках, небанковских кредитно-финансовых организациях в соответствии с правовым режимом таких счетов и неосуществление платежей с этих счетов в порядке, предусмотренном законодательством, влекут наложение штрафа в размере до 50 БВ.

КоАП также включает ст. 23.16, которая активно применяется в сфере ВЭД и устанавливает ответственность за непредставление должностным или иным уполномоченным лицом или ИП в установленные сроки документов, отчетов, сведений или иных материалов в случаях, когда обязанность их представления предусмотрена законодательными актами, либо за представление таких документов, отчетов, сведений или иных материалов, содержащих заведомо недостоверные сведения.

Согласно подп. 1.16.1 п. 1 Указа № 178 в соответствии с каждым заключенным внешнеторговым договором резиденты обязаны в установленные сроки в случае завершения всех операций по внешнеторговому договору (с учетом его продления) уведомить об этом банк, в котором была зарегистрирована сделка, в порядке и сроки, установленные Национальным банком. В п. 20 Инструкции № 46 установлено, что информация о завершении всех операций по внешнеторговому договору представляется экспортером (импортером) в банк, осуществлявший регистрацию (перерегистрацию) сделки по этому договору, в произвольной форме не позднее 30 к.д. со дня установления экспортером (импортером) факта полного завершения всех операций по внешнеторговому договору (с учетом его продления). При этом указанная информация может содержаться в сведениях о поступивших денежных средствах в виде записи «Все операции по внешнеторговому договору (с учетом его продления) завершены». Ответственность за несвоевременность представления информации о завершении всех операций по внешнеторговому договору и ее недостоверность возлагается на экспортера (импортера). За нарушение указанной обязанности на резидентов налагался штраф в соответствии со ст. 23.16 КоАП. В Законе № 95-З слова «подлежащих представлению в соответствии с законодательством» заменены на слова «в случаях, когда обязанность их представления предусмотрена законодательными актами». В соответствии со ст. 1 Закона от 10.01.2000 № 361-З «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» законодательные акты – Конституция, законы, декреты и указы Президента. Таким образом, применение ст. 23.16 КоАП будет возможно лишь тогда, когда обязанность представления документов, отчетов, сведений или иных материалов предусмотрена законодательными актами. Законом № 95-З исключен минимальный предел ответственности и оставлен неизменным максимальный (штраф в размере до 20 БВ).

В Республике Беларусь существует блок законодательства, регламентирующего иностранную безвозмездную помощь (например, Декрет Президента от 31.08.2015 № 5 «Об иностранной безвозмездной помощи»). Административная ответственность за нарушение установленного порядка использования иностранной безвозмездной помощи наступает по ст. 23.23 КоАП. В Законе № 95-З уточняется, что административная ответственность будет наступать только за использование получателями иностранной безвозмездной помощи, подлежащей регистрации, до получения удостоверения, подтверждающего ее регистрацию. Закон № 95-З также устанавливает административную ответственность за нецелевое использование (полностью или частично) иностранной безвозмездной помощи ее получателями, или имущества, приобретенного за счет средств иностранной безвозмездной помощи, или иных средств, полученных от ее реализации, либо использование таких помощи, имущества или средств в нарушение законодательных актов об иностранной безвозмездной помощи.