Проект Закона «О несостоятельности и банкротстве»: собрание и комитет кредиторов
Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 4 мая 2018 г.
Анализируются нормы проекта Закона «О несостоятельности и банкротстве», определяющие статус собрания и комитета кредиторов. Предлагается закрепить определение термина «собрание кредиторов», формулируется его примерная дефиниция. Приводится примерный перечень оснований для обжалования решений, принятых собранием кредиторов.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
● Закон от 13.07.2012 № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон № 415-З)
Роль, статус, положение кредиторов, их коллегиальных органов в законодательстве о несостоятельности и банкротстве различных государств имеют большое значение в силу их фактического и правового положения. Различают «прокредиторские», «продолжниковские» и нейтральные модели национального законодательства о несостоятельности в различных государствах в зависимости от того, чьи интересы в них считаются приоритетными.
Примечание
Закон № 415-З относят к числу нейтральных моделей, поскольку он призван в равной мере защищать интересы должников и кредиторов.
«Продолжниковское» законодательство стремится помочь неплатежеспособному лицу быстро выйти из кризиса, в т.ч. освободиться от долгов и получить возможность нового старта (законодательство Франции, США).
«Прокредиторская» модель предусматривает определенное ущемление прав должника, его неотложное отстранение от управления, приоритет интересов кредиторов (законодательство Германии).
Одной из особенностей и целей законодательства о несостоятельности и банкротстве независимо от национальной принадлежности является стремление объективно и публично разобраться с причинами несостоятельности конкретного должника, защитить интересы его и всех кредиторов. В процедуре несостоятельности и банкротства ставится задача выявить и привлечь к участию в деле всех реальных кредиторов должника и только с их участием решать проблемы между кредиторами и должником. Если приглашать и выслушивать каждого конкретного кредитора, то процедура по делу о банкротстве может затянуться на многие годы. В связи с этим мировой и национальной практикой правового регулирования несостоятельности и банкротства выработаны понятия таких коллегиальных органов, как собрание и комитет кредиторов.
Справочно
Согласно ст. 1 Закона № 415-З кредиторы – это лица, имеющие по отношению к должнику права требования по денежным обязательствам, по обязательствам об уплате обязательных платежей, о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц, работающих по трудовому договору (контракту).
В проекте Закона «О несостоятельности и банкротстве» (далее – проект Закона) указанный перечень обязательств должника уточняется и дополняется обязательством по оплате труда лиц, работающих (работавших) по гражданско-правовым договорам, предметом которых являются выполнение работ, оказание услуг или создание объектов интеллектуальной собственности. В Законе № 415-З такие обязательства охватываются более широким понятием – понятием денежных обязательств.
В соответствии со ст. 55 Закона № 415-З собрание кредиторов в конкурсном производстве представляет интересы всех кредиторов и осуществляет от имени кредиторов все действия в отношении должника.
Тесная привязка собрания кредиторов к конкурсному производству неслучайна, поскольку первое собрание кредиторов должно состояться в срок, не превышающий 75 дней со дня опубликования объявления об открытии конкурсного производства (ч. 1 ст. 58 Закона № 415-З).
Справочно
В соответствии со ст. 1 Закона № 415-З целями конкурсного производства являются:
● максимально возможное удовлетворение требований кредиторов в соответствии с установленной очередностью;
● защита прав и законных интересов должника, а также кредиторов и иных лиц в процедуре санации, а при невозможности проведения санации или отсутствии оснований для ее проведения – в процедуре ликвидационного производства должника.
Примечание
Согласно ч. 3 ст. 13 Закона № 415-З конкурсное производство включает следующие процедуры:
● завершение подготовки дела к судебному разбирательству;
● санацию;
● ликвидационное производство.
Мировое соглашение по делу о банкротстве тоже близко к конкурсному производству, потому что оно возможно с участием только конкурсных кредиторов и не может быть заключено ранее проведения первого собрания кредиторов (ч. 1 ст. 152 Закона № 415-З).
Проект Закона рассматривает конкурсное производство не как совокупность 3 основных процедур, а как отдельную и равную процедуру наряду с санацией и ликвидацией. Основанием для этого может быть только различие в целях, стоящих перед разными процедурами.
Примечание
В определении понятия «конкурсное производство» указываются следующие цели (ст. 1 проекта Закона):
● проверка оснований для принятия решения о санации или об открытии ликвидационного производства;
● формирование реестра требований кредиторов;
● определение признаков ложного банкротства, преднамеренного банкротства, сокрытия банкротства или препятствования возмещению убытков кредитору (кредиторам);
● обеспечение сохранности имущества должника.
В ст. 1, 39 Закона № 415-З такие цели, как проверка наличия оснований для открытия конкурсного производства и обеспечения сохранности имущества должника, возлагаются на защитный период, что является логичным, поскольку факт возбуждения конкурсного производства, как правило, негативно сказывается на имидже должника.
Формирование реестра требований кредиторов согласно ст. 90 Закона № 415-З осуществляется в конкурсном производстве.
Справочно
Согласно п. 5 Инструкции о порядке ведения антикризисным управляющим реестра требований кредиторов, утв. постановлением Минэкономики от 21.11.2012 № 96, управляющий формирует и ведет реестр требований кредиторов нарастающим итогом с момента открытия конкурсного производства на бумажном и электронном носителях и поддерживает его в актуальном состоянии.
В соответствии со ст. 14 Закона № 415-З определение признаков ложного банкротства, преднамеренного банкротства, сокрытия банкротства или препятствования возмещению убытков кредитору (кредиторам) возложено на Департамент по санации и банкротству Минэкономики.
Примечание
Порядок определения наличия (отсутствия) признаков банкротства регулируется Инструкцией о порядке определения наличия (отсутствия) признаков ложной экономической несостоятельности (банкротства), преднамеренной экономической несостоятельности (банкротства), сокрытия экономической несостоятельности (банкротства) или препятствования возмещению убытков кредитору, а также подготовки экспертных заключений по этим вопросам, утв. постановлением Минэкономики от 04.12.2012 № 107.
В ст. 54 проекта Закона функцию по определению наличия (отсутствия) признаков ложного банкротства, преднамеренного банкротства, сокрытия банкротства или препятствования возмещению убытков кредитору (кредиторам) планируется возложить на управляющего. Однако нововведение вызывает ряд вопросов, обусловленных сопоставлением возможностей госоргана и управляющего.
Экспертное мнение
Новых целей для выделения конкурсного производства в самостоятельную процедуру по отношению к санации и ликвидации не усматривается. В связи с этим полномочия собрания кредиторов, представленные в ст. 65 проекта Закона, не являются новыми.
Нелогичным является закрепленный в ч. 3 ст. 65 проекта Закона круг лиц, обладающих правом голоса на собрании кредиторов. С одной стороны, это кредиторы, требования которых возникли до дня открытия конкурсного производства и включены в реестр требований кредиторов, с другой – лица, указанные в ст. 206 проекта Закона, определить которых затруднительно.
Проект Закона предлагает наделить общее собрание кредиторов новыми полномочиями. Однако необходимости в этом нет. В связи с этим ст. 55 Закона № 415-З и ст. 65 проекта Закона содержат одинаковую правовую норму, позволяющую общему собранию кредиторов решать иные вопросы, которые возникают в процессе производства по делу об экономической несостоятельности и банкротстве.
В проекте Закона изменен порядок извещения кредиторов о собрании кредиторов и разъяснено, что является надлежащим извещением.
Примечание
Согласно ст. 65 проекта Закона надлежащим уведомлением признается размещение сведений о проведении собрания кредиторов в Едином государственном реестре сведений о банкротстве (далее – Единый реестр) с одновременным размещением бюллетеня для голосования не позднее чем за 10 дней до даты проведения собрания кредиторов. При размещении сведений о проведении первого собрания кредиторов бюллетень для голосования не размещается.
Экспертное мнение
В указанном случае возникают сомнения в части доступности Единого реестра для всех слоев населения и юрлиц. Целесообразно продублировать такую информацию иным, более доступным образом, чтобы не допустить нарушения прав и законных интересов кредиторов.
В соответствии со ст. 65 проекта Закона кредиторам предоставлено право заочного голосования в случае невозможности присутствия на собрании кредиторов, за исключением первого собрания кредиторов. Определены содержание и порядок оформления бюллетеня для тайного голосования.
Экспертное мнение
Указанное нововведение является целесообразным и логичным, поскольку в судебной практике встречаются дела по оспариванию решения собрания кредиторов по причине проведения его в заочной форме.
Судебная практика.
Кредитор просил суд признать собрание кредиторов, проведенное в заочной форме, неправомочным, а его решения – недействительными.
По мнению кредитора, законодатель в качестве критерия правомочности собрания кредиторов указывает на возможность кредиторов свободно собраться в определенном месте, а также на личное присутствие кредиторов и их представителей для регистрации на собрании. Кредитор усматривал нарушение его прав в том, что он был лишен возможности лично или через своего представителя выступить на общем собрании, выслушать мнения других кредиторов, задать вопросы управляющему в отношении изменений в план санации.
Суд отказал кредитору в удовлетворении жалобы, поскольку ст. 56 Закона № 415-З не содержит прямого запрета на проведение собрания в заочной форме (постановление апелляционной инстанции экономического суда Минской обл. от 09.11.2017 (дело № 90-6Б/2015/433А)).
Однако предусмотренное в проекте Закона преимущество надлежащего извещения кредиторов о собрании над их фактическим участием в собрании обесценивает новеллу о заочном голосовании. В случае сохранения возможностей для заочного голосования необходимо обеспечить и его современные формы, т.е. использование электронных вариантов.
В порядок созыва собрания кредиторов в проекте Закона не предполагается вносить изменения. В указанном случае необходимо взвесить роль и количество кредиторов для созыва собрания. В соответствии со ст. 56 Закона № 415-З собрание кредиторов созывается помимо прочего по заявлению конкурсных кредиторов, требования которых составляют не менее 1/3 общей суммы требований, внесенных в реестр требований кредиторов, либо по инициативе не менее 1/3 от общего числа конкурсных кредиторов.
При этом возникают следующие вопросы. Как и кому необходимо обеспечить подготовку такого заявления от определенного законодателем количества кредиторов? Останется ли инициатива кредиторов, подписавших заявление, без ответа, если их количество будет составлять только 25–29 %?
Законодательство иных государств в указанном вопросе более лояльно к кредиторам.
Примечание
Согласно ст. 14 Федерального закона Российской Федерации от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» собрание кредиторов созывается по инициативе конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, права требования которых составляют не менее чем 10 % общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов.
В соответствии со ст. 24 Закона Республики Казахстан от 07.03.2014 № 176-V «О реабилитации и банкротстве» собрание кредиторов может быть созвано по инициативе кредиторов, требования которых составляют не менее 10 % от общей суммы требований кредиторов, включенных в реестр, либо не менее 10 % от общего количества кредиторов.
Существенным нововведением в отношении первого собрания кредиторов является сокращение в проекте Закона срока, в течение которого оно должно быть проведено. В настоящее время согласно ст. 58 Закона № 415-З первое собрание кредиторов должно состояться в срок, не превышающий 75 дней со дня опубликования объявления об открытии конкурсного производства. В соответствии со ст. 67 проекта Закона первое собрание кредиторов должно состояться в срок, не превышающий 50 дней со дня размещения одного из определений, указанных в ст. 20 проекта Закона, в Едином реестре.
Стремление разработчиков проекта Закона к уменьшению сроков по делу о банкротстве понятно и целесообразно. Однако механически сокращать такие сроки некорректно, т.к. в ином случае их придется нарушать и продлевать.
Экспертное мнение
В указанном случае цели можно достичь следующими способами:
● применить дифференцированный подход к указанному сроку о первом собрании кредиторов и установить различные, в т.ч. сокращенные, сроки для различных категорий процедур и должников;
● вменить в обязанность временному управляющему проведение первого собрания кредиторов до окончания защитного периода. В таком случае первое собрание кредиторов будет более подготовленным и проведенным в сокращенные сроки.
Согласно ст. 68 проекта Закона решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов кредиторов, присутствующих на собрании кредиторов или голосующих заочно. Таким образом, вместо объединения указанных голосов предлагается их непонятная альтернатива.
В Законе № 415-З является недостаточным, а в проекте Закона отсутствует системный подход к возможности обжалования решений, принимаемых собранием и комитетом кредиторов. Целесообразно в проекте Закона сформулировать примерный перечень оснований для признания недействительными решений собраний кредиторов.
В проекте Закона подверглись изменению и нормы в отношении комитета кредиторов. В частности, определено минимальное количество человек (не менее 3), входящих в состав комитета кредитора. Однако по отдельным делам о банкротстве количество кредиторов может быть менее трех. В ст. 59 Закона № 415-З указано только на максимальное их количество – не более 7 чел. В указанном случае также должна быть обеспечена возможность включения представителя работников должника в состав комитета кредиторов, с учетом того что количество работающих в малых организациях также может не превышать 2–3 чел.
Экспертное мнение
В проекте Закона относительно участия (извещения, направления документов и т.п.) экономического суда, рассматривающего дело о несостоятельности и банкротстве, используется неточное выражение «суд, рассматривающий экономические дела». Оно нуждается в конкретизации посредством указания на тот экономический суд, который рассматривает конкретное дело о несостоятельности и банкротстве.
Как в Законе № 415-З, так и в проекте Закона нет правовых норм, закрепляющих дефиницию понятия «собрание кредиторов».
Примечание
В Российской Федерации имеется дискуссия по указанному поводу. Например, существует мнение о том, что собрание кредиторов является коллективным органом кредиторов. Кроме того, на доктринальном уровне рассматриваются вопрос принадлежности собрания кредиторов к субъектам гражданского права и возможность соотнесения с правовым институтом представительства.
Одни авторы утверждают, что не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени, а собрание кредиторов действует и в интересах отсутствующих кредиторов, однако это не соответствует правовой природе представительства. Субъектом гражданского права собрание кредиторов не может быть потому, что оно самостоятельно не выступает в гражданском обороте.
Другие авторы рассматривают собрание кредиторов как «специального субъекта» конкурсного права.
Согласно третьему подходу собрание кредиторов является органом управления должника (Илистинова, М.Х. Особенности оспаривания решений собрания кредиторов / М.Х. Илистинова, С.В. Одинцов // Имущественные отношения в Российской Федерации. – 2017. – № 9. – С. 34–44).
Экспертное мнение
С учетом проанализированных правовых норм и научных исследований можно вывести следующее определение: «Собрание кредиторов по делу о несостоятельности и банкротстве – специальный высший коллегиальный орган кредиторов, представляющий собой совместное (очное или заочное) присутствие кредиторов, указанных в настоящем Законе, в заранее отведенном помещении в установленное время для обсуждения и решения вопросов, отнесенных настоящим Законом к их компетенции, и формируемый на срок, установленный настоящим Законом».
