Право собственности на строительные отходы

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 4 мая 2018 г.

Разбирается вопрос, связанный с разграничением права собственности на строительные отходы между заказчиком и подрядчиком.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Закон от 20.07.2007 № 271-З «Об обращении с отходами» (далее – Закон № 271-З)

● Закон от 05.07.2004 № 300-З «Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности в Республике Беларусь» (далее – Закон № 300-З)

● Правила заключения и исполнения договоров строительного подряда, утв. постановлением Совета Министров от 15.09.1998 № 1450 (далее – Правила № 1450)

● перечень видов работ и услуг, относящихся к строительной деятельности, установленный согласно приложению к постановлению Минстройархитектуры от 10.05.2011 № 17 (далее – Перечень № 17)

● ОКРБ 005-2011 «Виды экономической деятельности», утв. постановлением Госстандарта от 05.12.2011 № 85 (далее – ОКРБ 005-2011)

●  ТКП 17.11-10-2014 (02120) «Охрана окружающей среды и природопользование. Отходы. Правила обращения со строительными отходами», утв. постановлением Минприроды от 22.12.2014 № 15-Т (далее – ТКП 17.11-10-2014)

Право собственности на строительные отходы регулируется Законом № 271-З. На основании п. 1 ст. 3 Закона № 271-З право собственности на отходы и сделки с ними приобретают:

● производитель отходов – с момента образования отходов, если иное не предусмотрено законодательством и (или) договором об использовании имущества, которое явилось источником образования этих отходов;

● юрлицо или физлицо, в т.ч. ИП, – на основании сделки об отчуждении отходов или совершения других действий, свидетельствующих об обращении иным способом отходов в собственность.

На основании подп. 3.4 п. 3 ТКП 17.11-10-2014 строительные отходы (отходы строительства) – отходы, образующиеся в процессе осуществления юрлицами и ИП экономической деятельности по возведению, реконструкции, капитальному и текущему ремонту, реставрации, благоустройству, монтажу, демонтажу, разборке и сносу зданий и сооружений, промышленных объектов, дорог, инженерных и других коммуникаций, включающей выполнение организационно-технических мероприятий, специальных, монтажных и пусконаладочных работ.

В соответствии со ст. 1 Закона № 300-З деятельность по возведению, реконструкции, ремонту, реставрации, благоустройству объекта, сносу, консервации не завершенного строительством объекта, включающая выполнение организационно-технических мероприятий, в т.ч. оказание инженерных услуг в строительстве, подготовку разрешительной и проектной документации, выполнение строительно-монтажных, пусконаладочных работ, является строительной деятельностью.

Отношения между заказчиком и подрядчиком в строительной деятельности при заключении и исполнении ими договоров строительного подряда регулируются Правилами № 1450. В соответствии с п. 2 Правил № 1450 предметом договора являются строительство объекта строительства или выполнение строительных, специальных, монтажных, пусконаладочных работ и возмездная передача объекта, результата строительных работ заказчику.

Согласно ОКРБ 005-2011 секция F «Строительство» включает все работы:

● по строительству зданий (раздел 41 ОКРБ 005-2011);

● по гражданскому строительству (раздел 42 ОКРБ 005-2011);

● специальные работы по строительству, требующие специальной квалификации и оборудования (раздел 43 ОКРБ 005-2011).

В соответствии с п. 2 Перечня № 17 к видам работ и услуг, относящихся к строительной деятельности, относятся такие работы по сносу строений и разборке конструкций, как:

● разломка стен, массивов, перекрытий, пробивка гнезд;

● разборка наземной части производственных зданий;

● разборка железобетонных лестничных маршей, площадок и ступеней;

● разборка оконных, дверных и воротных проемов, перегородок и подвесных потолков;

● разборка тротуаров, полов, кровельных покрытий и облицовки;

● разборка промышленных печей;

● разборка обделки тоннелей из чугунных тюбингов;

● демонтаж металлических колонн, балок и рам;

● демонтаж опор контактной сети;

● демонтаж и разборка других сетей и сооружений;

● прочие работы по сносу строений и разборке конструкций.

Следовательно, работы по сносу строений и разборке конструкций относятся к строительной деятельности.

Нормы НПА (ТНПА), регулирующие строительную деятельность подрядчика в части образования строительных отходов

В соответствии с п. 26 Правил № 1450 подрядчик обязан обеспечивать надлежащее и безопасное складирование материалов, регулярную уборку стройплощадки и объекта от строительных отходов и мусора.

Согласно п. 51 Правил № 1450 после окончания строительства объекта (выполнения строительных работ) подрядчик обязан освободить стройплощадку от строительных отходов, неиспользованных материальных ресурсов и временных построек в согласованные с заказчиком сроки.

Таким образом, подрядчик, осуществляя строительную деятельность, т.е. деятельность по возведению, реконструкции, ремонту, реставрации, благоустройству объекта, сносу, априори является и производителем, и собственником отходов, образовавшихся в результате этой деятельности. Исключение в этом случае возможно только в части изменения собственника отходов на стадии заключения договора строительного подряда (иного договора заказчика с подрядчиком), например, если в договоре предусмотрено, что к заказчику переходит право собственности на отходы, образующиеся в результате строительной деятельности подрядчика на объекте, с момента их образования. В таком случае подрядчик, являясь производителем отходов, не будет являться их собственником с момента образования.

В договоре строительного подряда (ином договоре заказчика с подрядчиком) возможны иные варианты формулировок, касающихся права собственности на отходы, например:

● «Заказчик является собственником отходов черных и цветных металлов»;

● «Заказчик является собственником отходов строительства, планируемых для реализации (продажи) или использования в качестве вторичных материальных ресурсов и (или) сырья (металлолом, стекло, пластмасса, древесные отходы и др.)»;

● «Заказчик является собственником вывозимых на захоронение отходов строительства»;

● «Заказчик становится собственником отходов строительства в момент их поступления в места временного хранения отходов, организованные заказчиком» и т.д.

С точки зрения заказчика при выполнении работ по строительству объектов подрядным способом в большинстве случаев оптимально, когда собственником всех видов строительных отходов (за исключением отдельных видов вторичных материальных ресурсов) является подрядчик. Заказчик в этом случае получает объект «под ключ» и избавлен таким образом от решения вопросов, связанных с обращением образующихся на объекте отходов строительства, включая отражение порядка обращения с отходами в соответствующей документации и ответственность за нарушение законодательства в области обращения с отходами.

Порядок, при котором производителем отходов будет являться подрядчик, а собственником отходов – заказчик, усложняет схему обращения с отходами строительства, что, в свою очередь, с большой долей вероятности приведет к нарушениям законодательства в области обращения с отходами.

Пример 1.

Подрядная строительно-монтажная организация согласно договору строительного подряда проводит на объекте заказчика работы по замене тепловой изоляции технологических трубопроводов и оборудования. Подрядчик является производителем отходов, а заказчик их собственником. Подрядчик передал собственнику отходов демонтированную изоляцию, классифицированную как «отходы стеклотканей» (код 5740100, класс опасности – неопасные) и «отходы стекловолокон мягкие» (код 3140502, класс опасности – 4-й). Заказчик, проведя мониторинг объектов по использованию отходов и определив, что введенные в эксплуатацию объекты по использованию, принимающие указанные отходы от сторонних организаций, на момент образования отходов отсутствуют, а также имея действующее разрешение на захоронение указанных отходов, принял решение о направлении отходов на захоронение на соответствующий объект захоронения отходов. При контроле представителями местных органов Минприроды транспорта с отходами на въезде на объект захоронения отходов кроме указанных отходов в числе перевозимых также оказались отходы, являющиеся вторичными материальными ресурсами: листы алюминия, классифицированные как «лом алюминия несортированный» (код 3530405, класс опасности – неопасные), и покровный слой тепловой изоляции, классифицированный как «отходы плит минераловатных» (код 3143100, класс опасности – 4-й). Согласно п. 5 ст. 25 Закона № 271-З захоронение вторичных материальных ресурсов запрещается.

На основании абз. 1 п. 1 ст. 24 Закона № 271-З если производитель отходов не выполнил требования по разделению отходов по видам, то их разделение по видам обязаны осуществить юрлицо или ИП, к которым перешло право собственности или иное вещное право на эти отходы. Несмотря на то что в рассматриваемой ситуации именно производитель отходов не выполнил должным образом разделение отходов по видам, ответственность за нарушение законодательства в области обращения с отходами несет собственник отходов, т.е. заказчик.

Согласно ст. 37 Закона № 271-З юрлица и физлица, в т.ч. ИП, нарушившие законодательство об обращении с отходами, несут гражданско-правовую, административную, уголовную и иную ответственность в соответствии с законодательными актами. Так, ст. 15.63 Кодекса об административных правонарушениях за нарушение требований законодательства об обращении с отходами предусмотрено предупреждение или наложение штрафа в размере от 5 до 50 БВ, на ИП – до 200 БВ, а на юрлицо – до 1 000 БВ.

Таким образом, во избежание ситуаций, описанных в примере, собственник отходов вынужден контролировать разделение отходов по видам, которое производит подрядчик, а также сам его производить.

Гражданский кодекс (далее – ГК), как и Правила № 1450, не противоречит вышеприведенным выводам. При этом ГК и Правила № 1450 ни прямо, ни косвенно не регламентируют вопросы собственности отходов строительства, как и результаты строительной деятельности, на основании которых можно было бы сделать однозначные выводы о праве собственности тех или иных субъектов строительной деятельности на те или иные виды отходов, образовавшихся в результате строительно-монтажных работ, либо о принадлежности отходов к результатам строительной деятельности, равно как и о зависимости мероприятий по обращению с отходами (например, в части периодичности и объемов их вывоза со стройплощадки), в зависимости от права собственности.

Вывод о том, что отходы, образующиеся в процессе строительства, относятся к результату работ (т.е. являются частью результата работ) и подлежат передаче заказчику, сделанный на основе ГК, представляется спорным. Результатом работ по строительству объекта является возведенный (реконструированный, отремонтированный и др.) объект строительства или в случае сноса – стройплощадка, освобожденная от находящихся на ней объектов недвижимого имущества, а также незаконсервированных не завершенных строительством объектов, а не получение отходов строительства.

В Письме № 11-22/342/04-3-03/1969 используется терминология, не установленная в НПА (ТНПА). Так, согласно Письму № 11-22/342/04-3-03/1969 отходы, образующиеся в виде строительного мусора в процессе выполнения строительно-монтажных работ при возведении, реконструкции, ремонте, реставрации, благоустройстве объектов строительства, не связанных с работами по разборке конструкций, демонтажу, сносу зданий, сооружений, относятся к отходам, производителем (собственником) которых является подрядчик, в обязанности которого входит организация сбора и удаления отходов со стройплощадки.

Термин «строительный мусор» в действующих НПА, в т.ч. ТНПА, в области охраны окружающей среды и в области строительной деятельности не определен. В классификаторе отходов, образующихся в Республике Беларусь, утв. постановлением Минприроды от 08.11.2007 № 85, вид отхода «строительный мусор» отсутствует. Строительный мусор – это обобщенное (условное) понятие, под которым, как правило, понимают смешанные отходы строительства, сноса зданий и сооружений (код 3991300, класс опасности – 4-й). Однако, что именно понимается в Минстройархитектуры и Минприроды под строительным мусором, из текста Письма № 11-22/342/04-3-03/1969 неясно. Уже только на одном этом основании вышеуказанный абзац Письма № 11-22/342/04-3-03/1969 не имеет практического применения в силу отсутствия законодательно установленной терминологии.

Таким образом, разъяснение, согласно которому отходы, образующиеся в результате разборки конструкций и (или) сноса зданий и сооружений, требующие переработки на стройплощадке, и (или) их захоронения, передачи на объекты по использованию и (или) хранению отходов, являются собственностью заказчика, выглядит нелогично и вызывает большие вопросы в части применения на практике.

Пример 2.

Подрядная строительная организация проводит реконструкцию объекта, в т.ч. проектом предусмотрены демонтаж участка кирпичной стены и ее восстановление, а также устройство дополнительных кирпичных конструкций. Вес демонтируемого участка – 25 т, вес кирпича, необходимого для восстановления и устройства дополнительных конструкций, – 50 т. Согласно Методическим рекомендациям о порядке разработки и утверждения нормативных документов по нормированию трудовых и материальных ресурсов на выполнение строительно-монтажных работ, ремонтно-строительных и пусконаладочных работ, утв. постановлением Минстройархитектуры от 30.06.2008 № 33, нормы потерь и отходов материалов работ при производстве строительно-монтажных работ для кирпича строительного составляют 1,5 %. Таким образом, в результате демонтажа участка кирпичной стены и его восстановления образуются отходы, одинаковые по виду, но разные по объему:

● бой кирпича керамического (код 3140705, класс опасности – неопасные), количество образующихся отходов при восстановлении стены – 0,75 т;

● бой кирпича керамического (код 3140705, класс опасности – неопасные), количество образующихся отходов при восстановлении стены – 25 т.

В Минприроды и Минстройархитектуры предлагается для одного и того же отхода, образующегося в результате одной и той же деятельности, 2 схемы обращения (это предполагает не только разделение строительных отходов по видам на объектах образования и в местах временного хранения, но и разделение одних и тех же видов отходов по их собственникам, что не предусмотрено ни одним НПА (ТНПА) в области обращения с отходами). Однако это представляется искусственным и совершенно не нужным усложнением мероприятий по обращению с отходами строительства, не имеющим практической пользы ни в части строительства в целом, ни в части вопросов охраны окружающей среды при строительстве объекта.

Согласно ст. 2 Закона от 10.01.2000 № 361-З «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» (далее – Закон № 361-З) Письмо № 11-22/342/04-3-03/1969 не является ни НПА, ни согласно ст. 70 Закона № 361-З официальным толкованием НПА. Соответственно, Письмо № 11-22/342/04-3-03/1969 не имеет юридической силы, а мнение специалистов Минприроды и Минстройархитектуры по вопросам собственности отходов строительства, отраженное в вышеуказанном письме, не может быть использовано в целях доказательной базы при решении спорных вопросов.