Новые инструменты реструктуризации долгов
Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 14 июня 2018 г.
Комментируются нормы Указа Президента от 24.05.2018 № 200 «О реструктуризации задолженности и прекращении обязательств», предусматривающие внедрение на финансовом рынке новых инструментов реструктуризации долгов предприятий.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
● Банковский кодекс (далее – БК)
● Декрет Президента от 23.11.2017 № 7 «О развитии предпринимательства» (далее – Декрет № 7)
● Указ Президента от 24.05.2018 № 200 «О реструктуризации задолженности и прекращении обязательств» (далее – Указ № 200)
● Положение о реструктуризации задолженности по платежам в республиканский и местные бюджеты, по кредитным договорам и прощении долга, утв. Указом Президента от 16.02.2004 № 88 (далее – Положение)
Необходимость в НПА, предоставляющем возможности для реструктуризации долгов, появилась несколько лет назад, когда банки столкнулись с большим количеством «плохих» долгов. В соответствии с Указом № 200 у банков появилось больше возможностей для того, чтобы освободиться от проблемной задолженности. При этом остался ряд вопросов по взаимодействию между банками и должниками, которые предстоит уточнить.
Реструктуризация задолженности
Согласно подп. 1.1 п. 1 Указа № 200 банкам предоставлена возможность обменять дебиторскую задолженность по кредитному договору на акции или доли в уставном фонде компании-должника (реструктурировать задолженность). Для этого не требуется получать разрешение Национального банка.
Возможность реструктуризации задолженности по кредитным договорам была предусмотрена еще в 2004 году Положением. Указом № 200 Положение изложено в новой редакции.
|
Положение (в исходной редакции с изменениями от 23.01.2009) |
Положение (в ред. от 24.05.2018) |
|
Субъекты |
|
|
Реструктуризация задолженности по кредитным договорам с государственными банками |
Реструктуризация задолженности по кредитным договорам с банками любой формы собственности |
|
Способы реструктуризации |
|
|
1. Увеличение уставного фонда хозобщества с передачей долей (акций) банку. 2. Передача участниками хозобщества своих долей (акций) банку |
1. Увеличение уставного фонда хозобщества с передачей долей (акций) банку. 2. Передача участниками хозобщества своих долей (акций) банку. 3. Частичное прощение долга в отношении организаций-кредитополучателей (не только в отношении хозобществ) |
|
Основания приобретения акций (долей) в уставном фонде путем реструктуризации |
|
|
Решение Национального банка. В некоторых случаях БК обязывает получать разрешение Национального банка на участие банка в уставном фонде другой компании |
Не требуется разрешение Национального банка (достаточно решения наблюдательного совета или общего собрания акционеров банка). Для реструктуризации задолженностей хозобществ, акциями или долями которых владеет государство, необходимо также решение госорганов |
|
Условия реструктуризации задолженности |
|
|
1. Отсутствует возможность погашения задолженности. 2. Соблюдены требования законодательства о минимальном размере уставного фонда. 3. Стоимость приобретаемых долей (сумма номинальных стоимостей акций) должна быть не ниже задолженности перед банком |
|
|
Ликвидация хозобщества противоречит государственным или общественным интересам |
Такое условие исключено |
Примечание
При вхождении банка в состав участников хозобщества необходимо учитывать и другие формальности.
Участие банка в хозобществах и субсидиарная ответственность. Вопрос о том, целесообразно ли проводить реструктуризацию, связан с потенциальным риском для банка быть привлеченным к субсидиарной ответственности. Приобретение долей в хозобществе, которое не в состоянии погасить свои обязательства, в т.ч. по кредитному договору, сопряжено с риском того, что в итоге должник станет банкротом. В результате этого банк может быть привлечен к субсидиарной ответственности. Однако если раньше практика привлечения собственников к субсидиарной ответственности по долгам хозобщества была распространенной, то с 26.02.2018 – даты вступления в силу Декрета № 7 – ситуация изменилась.
Внимание
В настоящее время собственник имущества хозобщества может быть привлечен к субсидиарной ответственности по долгам этого хозобщества только при условии, если установлена его умышленная вина в экономической несостоятельности (банкротстве) хозобщества.
Справочно
Согласно подп. 5.6 п. 5 Декрета № 7 собственник имущества юрлица, признанного экономически несостоятельным (банкротом), его учредители (участники) или иные лица, в т.ч. руководитель юрлица, имеющие право давать обязательные для этого юрлица указания либо возможность иным образом определять его действия, несут субсидиарную ответственность при недостаточности имущества юрлица только в случае, если экономическая несостоятельность (банкротство) юрлица вызвана виновными (умышленными) действиями таких лиц.
Экспертное мнение
Изменившиеся подходы в порядке привлечения к субсидиарной ответственности будут играть не меньшую роль в возможности приобретения акций (долей) банком, чем нормы Указа № 200.
Сделки должника в преддверии банкротства. В соответствии с абз. 2 ч. 1 ст. 109 Закона от 13.07.2012 № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» сделки должника, в т.ч. совершенные до момента открытия экономическим судом конкурсного производства по иску управляющего, признаются недействительными, если они были совершены в течение 6 мес. до начала производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) или после возбуждения экономическим судом производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве), если эти сделки влекут предпочтительное удовлетворение имущественных требований одних кредиторов перед другими кредиторами, возникших до совершения указанных сделок.
Таким образом, в случае неэффективной и неправильной реструктуризации и последующего банкротства получателя кредита сделки в рамках реструктуризации, при которых происходит удовлетворение требований банка, могут быть подвергнуты ревизии и признаны недействительными.
Банковский бизнес и другие отрасли. Возникает вопрос о том, каким образом участие банка в хозяйственной деятельности организации может:
1) принести выгоду самому банку;
2) способствовать выходу организации из трудного финансового положения.
Деятельность организации будет для банка непрофильной, а разработать стратегию ведения бизнеса можно только с учетом нюансов каждой конкретной отрасли. Это особенно актуально, когда речь идет о бизнесе, функционирующем ненадлежащим образом.
Проблема усугубляется практически полным отсутствием фондового рынка, неразвитым состоянием в Беларуси рынка M&A (рынок слияний и поглощений). Фактически нет инвестиционных банков, институциональных инвесторов, невозможно получить кредит для сделки M&A под залог долей/акций и т.п.
Примечание
В зарубежных странах практикуется ограничение банков на участие в компаниях, которые осуществляют деятельность в областях, не связанных с финансовой сферой. Например, для участия в дочерних или «внучатых» организациях на территории Беларуси кредитные организации России должны получить разрешение Центрального банка Российской Федерации.
В Указе № 200 также различается банковская деятельность и иные виды предпринимательской деятельности.
Справочно
Согласно ч. 4 п. 3 Положения банки обязаны осуществить отчуждение акций (долей в уставном фонде) хозобщества в течение 5 лет со дня их приобретения, если иное не определено Президентом, при реструктуризации задолженности по кредитным договорам путем:
1) увеличения уставного фонда хозобщества в пределах имеющихся у него источников собственных средств с передачей акций (долей в уставном фонде) в собственность банка;
2) передачи участниками хозобщества акций (долей в уставном фонде) в собственность банка.
Таким образом, банку будет сложно принять решение о вхождении в состав участников хозобщества, т.к. перспективы продажи его долей или акций в будущем сомнительны.
Возможна также ситуация, когда кредитополучатели становятся инсайдерами, с которыми ситуация также складывается неоднозначно. В БК устанавливаются нормативы, которыми регулируется размер максимального риска на одного должника, и нормативы суммарной величины рисков (максимальный размер риска – это процентное соотношение требований банка к должнику и нормативного капитала банка). Такие нормативы градируются в зависимости от того, кто является кредитополучателем. Для инсайдеров, а также для взаимосвязанных с ними лиц максимальный размер риска не может превышать 15 % от нормативного капитала банка. Норматив суммарной величины рисков в этом случае составляет не более 50 %.
Может возникнуть ситуация, когда при заключении договора кредитополучатель не будет относиться к категории инсайдеров. Затем он приобретет этот статус, но при этом размер задолженности (с учетом изменившегося статуса) не будет охватываться изменившимися требованиями к нормативам. В таком случае можно говорить о появлении 2 позиций:
1) задолженность кредитополучателя не будет являться инсайдерской, т.к. на момент заключения кредитного договора организация не могла повлиять на условия кредитования;
2) задолженность кредитополучателя на будущее время становится инсайдерской, т.к. организация в дальнейшем может повлиять на условия кредитования (например, посредством понуждения к заключению дополнительных соглашений).
Экспертное мнение
При принятии решения о частичной реструктуризации долга организации банку следует учитывать:
● вероятность приобретения по отношению к банку статуса инсайдера;
● совокупный размер задолженности перед банком, чтобы в результате были соблюдены установленные законодательством нормативы.
Банковские холдинги. Если банк, который входит в состав участников хозобщества, входит в банковский холдинг, он должен представлять отчетность для головной компании холдинга. В отчет входят:
● информация об участии банков из холдинга в уставных фондах других организаций;
● информация о рисках по инсайдерам и взаимосвязанным с ними лицам;
● сведения о концентрации риска (по отдельным должникам и суммарно).
Прощение долга
Указом № 200 предоставлено банкам право простить долг кредитополучателям полностью, т.е. банки могут освобождать компании от погашения задолженностей по кредитным договорам (прощение долга) без ограничений по размеру обязательства.
При этом частичное прощение долга определено одним из способов реструктуризации задолженности.
Внимание
Если должником-кредитополучателем является организация, доли в которой принадлежат государству (ограничения по размеру не установлены), то решения банка о частичном прощении долга недостаточно, требуется также решение управомоченного госоргана.
Указанные особенности не относятся к случаям полного прощения долга, однако у налоговых органов могут возникнуть определенные вопросы. Для минимизации рисков необходимо иметь убедительное экономическое обоснование принятого решения о прощении долга.
Также возникает вопрос относительно того, насколько в практической деятельности будет возможно использовать институт прощения долга государственными банками.
Экспертное мнение
Вероятно, операции по прощению долга государственными банками будут находиться под пристальным вниманием со стороны контролирующих органов. Возможно, в такой ситуации указанный институт будет применяться:
1) если задолженность меньше, чем средства, которые необходимы на ее взыскание;
2) при прощении долга госпредприятиям;
3) при прощении долга организациям-банкротам, которые еще не исключены из ЕГР, или организациям, в отношении которых принято решение о ликвидации, но они еще не ликвидированы.
Уступка требования с дисконтом
В соответствии с Указом № 200 у банков появилась возможность уступить требования по кредитному договору с дисконтом.
Внимание
На совершение сделок, предусматривающих уступку банком требования по кредитному договору другому лицу с дисконтом, требования законодательства, регулирующего финансирование под уступку денежного требования (факторинг), не распространяются.
В настоящее время на практике уступка требования с дисконтом в большинстве случаев признается факторингом, т.е. сделкой, где в качестве покупателя долга (лица, приобретающего право требования долга) должен выступать специальный субъект – банк или небанковская кредитно-финансовая организация с соответствующей лицензией. В связи с этим сделки, если они были совершены не с участием специальных субъектов, как правило, признавались ничтожными, как не соответствующие требованиям законодательства (неуправомоченный субъект).
Экспертное мнение
При уступке требования с дисконтом в соответствии с Указом № 200 возникают следующие вопросы:
1) с учетом того, что такие обязательства носят кредитный характер, не ясно, насколько допускается получателю задолженности, не имеющему лицензии на осуществление банковской деятельности, получать на систематической основе проценты выплат по долгу;
2) многие способы обеспечения могут применяться только банками (например, залог права аренды земельного участка);
3) уступать валютную задолженность можно только ограниченному кругу лиц (расчеты в валюте с резидентами, которые не являются банками, практически исключены).
Примечание
В Беларуси в свое время не были созданы коллекторские агентства, которые бы приобретали проблемные долги банков. В настоящее время сложно представить возникновение нового субъекта хозяйствования – покупателя долга на значительную сумму. В скупке множества мелких долгов при отсутствии опыта и системы оценки заемщиков предприятия тоже не заинтересованы.
Также возникают вопросы относительно возможности продажи долга с отсрочкой платежа, которая будет затруднена тем, что для банка это кредитная операция в отношении покупателя долга. Это, в свою очередь, требует соблюдения таких же формальностей, как и при выдаче кредита (оценка платежеспособности, структуры баланса, анализ бизнес-плана, в котором в качестве источников поступления будет взыскание проблемной задолженности).
Вывод
Нормы Указа № 200 призваны улучшить ситуацию с проблемными долгами. В то же время в Указе № 200 предусмотрены достаточно простые решения, которые, как правило, могут работать только в экономике государств, где существует необходимая инфраструктура: коллекторы, инвестиционные банки, фондовые рынки.
Многие юридические сложности, возникавшие у специалистов, которые занимаются проблемными активами, нормами Указа № 200 так и не были должным образом решены.
