Преференциальная поправка при закупках товаров в строительстве

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 4 июля 2018 г.

Излагаются особенности применения преференциальной поправки при осуществлении закупок товаров (работ, услуг) в строительстве.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Декрет Президента от 23.11.2017 № 7 «О развитии предпринимательства» (далее – Декрет № 7)

● Указ Президента от 20.10.2016 № 380 «О закупках товаров (работ, услуг) при строительстве» (далее – Указ № 380)

● Положение о порядке организации и проведения процедур закупок товаров (работ, услуг) при строительстве объектов, утв. постановлением Совета Министров от 31.01.2014 № 88 (далее – Положение № 88)

● Договор о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014 (далее – Договор о ЕАЭС)

В Республике Беларусь особенностью закупок товаров (работ, услуг) при строительстве является их отдельное, обособленное от иных сфер закупок регулирование, которое основано на Указе № 380, которым на 2-летний период с 01.01.2017 до 01.01.2019 установлены особенности осуществления закупок товаров (работ, услуг) при строительстве в виде применения особых видов процедур закупок и установления порядка их осуществления. В частности, это процедуры подрядных торгов, торгов на закупку товаров при строительстве, переговоров, биржевых торгов, детальная регламентация которых осуществляется Положением № 88.

До 26.02.2018 источник финансирования приобретения товаров (работ, услуг) не имел значения, поскольку указанные выше процедуры закупок при строительстве применялись как при бюджетном, так и ином финансировании.

С 26.02.2018 со вступлением в силу Декрета № 7 субъекты хозяйствования не применяют установленные законодательством требования о закупках товаров (работ, услуг) при строительстве в случае осуществления закупок без привлечения полностью или частично средств республиканского или местных бюджетов, государственных внебюджетных фондов, внешних государственных займов и внешних займов, привлеченных под гарантии Совета Министров, кредитов банков Республики Беларусь, привлеченных под гарантии Совета Министров, облисполкомов и Мингорисполкома, а также при осуществлении аварийно-восстановительного ремонта капстроений (зданий, сооружений) (абз. 35 подп. 4.4 п. 4 Декрета № 7). В отсутствие обязанности применения установленных законодательством требований о закупках товаров (работ, услуг) при строительстве закупка товаров (работ, услуг) при строительстве объектов, финансируемых за счет собственных средств юрлиц и ИП, осуществляется на основании ЛНПА, утвержденных руководителями указанных субъектов хозяйствования (письмо Минстройархитектуры от 26.03.2018 № 04-3-01/3918 «О разъяснении»).

Исходя из приведенной нормы абз. 35 подп. 4.4 п. 4 Декрета № 7, только при осуществлении закупок с привлечением указанных выше средств должны применяться нормы Указа № 380, Положения № 88.

В части квалификации источника происхождения средств для целей применения или неприменения абз. 35 подп. 4.4 п. 4 Декрета № 7 Минстройархитектуры высказано мнение, исходя из которого, поскольку в строительной отрасли получателями бюджетных средств выступают заказчики, и подрядчик, получающий в соответствии с условиями договора оплату от заказчика через органы казначейства, приравнивается к получателям бюджетных средств. В связи с этим сделан вывод о том, что в заключенном договоре строительного подряда указан источник финансирования – бюджетные средства. Следовательно, нормы абз. 35 подп. 4.4 п. 4 Декрета № 7 на подрядчика не распространяются, и он (как получатель бюджетных средств) должен руководствоваться нормами Указа № 380.

Указом № 380 установлены особенности осуществления закупок при строительстве, соответственно, законодательство о госзакупках не применяется при проведении указанных видов процедур закупок при строительстве (такая же позиция высказана в письме Минстройархитектуры от 10.02.2017 № 04-3-05/1944 «О проведении закупок товаров (работ, услуг) при строительстве»).

Таким образом, нормы законодательства о госзакупках (включая нормы об ответственности за нарушение законодательства о госзакупках, в частности, ч. 4, 5 ст. 11.16 Кодекса об административных правонарушениях), а равно и положения Договора о ЕАЭС от 29.05.2014 в части установления требований к госзакупкам для сферы закупок при строительстве не применяются.

Следует обратить внимание на условия и правила, установленные Указом № 380 и Положением № 88 для применения преференциальной поправки.

Согласно п. 9 Положения № 88 при проведении подрядных торгов (торгов, переговоров) для предоставления преимущества при сравнении применяется преференциальная поправка в виде уменьшения цены предложения в размере:

●  15 % – в случае предложения участником товаров (работ, услуг), происходящих из Республики Беларусь и стран, которым в Республике Беларусь предоставляется национальный режим в соответствии с международными договорами Республики Беларусь;

●  25 % – в случае предложения участником товаров собственного производства организаций, в которых численность инвалидов составляет не менее 50 % от списочной численности работников.

О своем праве на применение преференциальной поправки участник должен указать в конкурсном предложении, предложении для переговоров, приложив соответствующие документы.

Преференциальная поправка не применяется в отношении товаров (работ, услуг), являющихся предметом заказа, в случае подачи предложений только участниками, имеющими право на применение преференциальной поправки (п. 9 Положения № 88).

Что касается преференциальной поправки в размере 15 %, то она применяется к товарам, работам и услугам происхождения Республики Беларусь и стран, которым в Республике Беларусь предоставляется национальный режим в соответствии с международными договорами Республики Беларусь.

При определении круга таких государств важно помнить о том, что законодательство о госзакупках не применяется для закупок при строительстве, соответственно, и круг таких товаров (работ, услуг), которым в Республике Беларусь предоставляется национальный режим в соответствии с международными договорами Республики Беларусь, не ограничен только происходящими из государств – членов ЕАЭС. Более того, учитывая неприменение законодательства о госзакупках для закупок при строительстве, предполагается, что и национальный режим не следует рассматривать в свете установленного Договором о ЕАЭС.

В письме Минстройархитектуры от 20.01.2018 № 04-3-05/959 «О порядке применения преференциальной поправки при проведении процедур закупок при строительстве» содержится перечень документов, подтверждающих право на применение преференциальной поправки. При этом конкурсные документы (документация для переговоров), утвержденные заказчиком (организатором), должны содержать в т.ч. перечень документов, которые заказчик (организатор) требует для подтверждения права на применение преференциальной поправки.

К таким документам относятся (при применении преференциальной поправки в размере 15 %):

1) при поставке (закупке) товаров – сертификат о происхождении формы СТ-1 либо сертификат продукции собственного производства, выдаваемый Белорусской торгово-промышленной палатой, ее УП, их представительствами и филиалами, либо сертификат о происхождении формы СТ-1, выдаваемый Торгово-промышленной палатой Республики Армения, Республики Казахстан, Кыргызской Республики и Российской Федерации;

2) при выполнении работ (оказании услуг) – свидетельство о госрегистрации юрлица или ИП и специальные разрешения на осуществление лицензируемого вида деятельности, если деятельность лицензируется.

Тем самым преференциальная поправка в размере 15 %, применяемая для товаров, подтверждается документами, выданными Торгово-промышленной палатой Республики Армения, Республики Казахстан, Кыргызской Республики и Российской Федерации, т.е. государствами – членами ЕАЭС, что является справедливым для сферы госзакупок (как это осуществлено для госзакупок в письме МАРТ от 20.10.2017 № 14-01-04/425 К «О порядке применения преференциальной поправки и документах, подтверждающих право на ее применение»), но, как предполагается, не может быть применимо для закупок товаров (работ, услуг) при строительстве ввиду неприменения к указанным закупкам законодательства о госзакупках.

Отношения, связанные с обеспечением национального режима для товаров (работ, услуг) вне госзакупок, регулируются иными международными договорами, Договором о зоне свободной торговли (подписан в г. Санкт-Петербурге 18.10.2011). В частности, им предусмотрено, что государства, являющиеся его участниками, должны обеспечить товарам (работам, услугам), происходящим с территории государств-членов, национальный режим в соответствии со ст. III Генерального соглашения по тарифам и торговле 1994 года (далее – ГАТТ 1994) (ст. 5 Договора о зоне свободной торговли). Речь о том, что товарам с территории любой Договаривающейся Стороны, ввозимым на территорию другой Договаривающейся Стороны, предоставляется режим не менее благоприятный, чем тот, который предоставлен аналогичным товарам отечественного происхождения в отношении всех законов, правил и требований, затрагивающих их внутреннюю продажу, предложение к продаже, покупку, транспортировку, распределение или использование (п. 4 ст. III ГАТТ 1994).

Помимо указанного международного договора действуют и иные. Учитывая особенности, установленные Указом № 380, именно к товарам (работам, услугам) происхождения с территории государств, с которыми заключены международные договоры об обеспечении национального режима, кроме Договора о ЕАЭС, должна применяться преференциальная поправка в размере 15 %.

Указанный пример сопоставления норм Указа № 380, Положения № 88 с иными НПА, нормами международных договоров Республики Беларусь иллюстрирует вариативность толкования соответствующих норм, их неоднозначность, а соответственно, повышает риски для организаторов в процессе правоприменения. Это следствие тех особенностей, которые установлены самим Указом № 380 для закупок.