Медиация при санации по делу об экономической несостоятельности (банкротстве)
Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 23 июля 2018 г.
Анализируется возможность использования медиативных технологий в процессе санации должника. Приводятся права и обязанности временного (антикризисного) управляющего в процедуре санации с перспективой их реализации посредством применения медиативных технологий.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
● Закон от 13.07.2012 № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон № 415-З)
Согласно ст. 1 Закона № 415-З санация – это процедура конкурсного производства, применяемая в целях обеспечения стабильной и эффективной хозяйственной (экономической) деятельности, восстановления платежеспособности должника. В практической деятельности и судебной практике санация – это один из немногих итоговых результатов, не часто встречающийся, но наиболее желаемый результат для всех участников дела о банкротстве.
В соответствии со ст. 1 Закона от 12.07.2013 № 58-З «О медиации» медиация – это переговоры сторон с участием медиатора в целях урегулирования спора (споров) сторон путем выработки ими взаимоприемлемого соглашения.
Применение медиативных технологий, начиная с момента возбуждения дела об экономической несостоятельности (банкротстве) в суде, позволит увеличить количество дел, оканчивающихся санацией. При этом в отдельных случаях медиативная компетенция может применяться по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) не в буквальном смысле урегулирования споров, но и конфликтов или квалифицированного проведения переговоров.
Для того чтобы по делу была проведена санация, к ней необходимо подготовиться заранее и не только экономическому суду, управляющему, должнику, но и всем участникам процесса банкротства.
В ст. 14 Закона № 415-З подробно определены полномочия и функции органа госуправления по делам об экономической несостоятельности (банкротстве). Однако среди компетенций и целей деятельности указанного госоргана санация не упоминается. Она только подразумевается через термин «экономическая несостоятельность». Это можно объяснить стремлением законодателя и самого госоргана обеспечить его беспристрастность и равное отношение ко всем банкротным процедурам. Но если бы санация стала одной из целей деятельности органа госуправления по делам об экономической несостоятельности (банкротстве), то можно было бы предполагать более лояльное его отношение к санации и механизмам, ей способствующим.
Примечание
Закон № 415-З логически и конструктивно построен по следующему принципу: первоначально предполагается санация должника, а если нет возможности ее обеспечить, то наступает ликвидация должника.
Экспертное мнение
В проекте Закона «О несостоятельности и банкротстве» (далее – проект Закона) целесообразно изменить название органа госуправления по делам об экономической несостоятельности (банкротстве) и закрепить в качестве одной из его функций санацию, чтобы привести все в соответствие с фактическим названием структурного подразделения – Департамент по санации и банкротству. Поскольку у органа госуправления по делам об экономической несостоятельности (банкротстве) имеется такая функция, как установление профессионально-квалификационных требований, предъявляемых к управляющим, а также иные подобные полномочия, то в указанном случае следует закрепить необходимость наличия медиативных (переговорных) навыков у всех, кто обучается, повышает квалификацию, проходит переподготовку в сфере банкротства.
В соответствии с абз. 4 ч. 1 ст. 16 Закона № 415-З подготовка предложений по проектам мировых соглашений, планов завершения досудебного оздоровления в защитном периоде или планов санации, а также проведение эффективности их реализации являются одной из целей деятельности комиссии по предупреждению экономической несостоятельности (банкротства).
Экспертное мнение
В состав указанных комиссий целесообразно включать лиц, прошедших медиативную подготовку, для более эффективного достижения перечисленных целей.
Нормы Закона № 415-З в отношении санации сформулированы таким образом, чтобы взаимоувязать права и обязанности всех участников процесса банкротства с целью обеспечения законности и обоснованности принимаемых решений.
Так, принятие решения об утверждении плана санации должника и заявлении ходатайства о введении санации, решения о внесении изменений и (или) дополнений в план санации должника либо об отклонении плана санации должника отнесено в соответствии со ст. 55 Закона № 415-З к компетенции собрания кредиторов. Ненадлежаще подготовленное собрание кредиторов не сможет привести к принятию решения о санации или ликвидации должника. Следовательно, должны быть лица, ответственные за подготовку собрания кредиторов. Согласно ст. 55 Закона № 415-З такими лицами являются управляющий, осуществляющий организацию и проведение собрания кредиторов, и экономический суд, контролирующий этот процесс. Указанные лица должны обладать медиативными навыками.
Как правило, по делам о банкротстве кредиторы заинтересованы в возвращении принадлежащего им имущества и денежных средств. Говорить о санации должника в такой ситуации можно в 2 случаях:
1) при наличии надежного внешнего инвестора либо кредита и т.п.;
2) в случае присутствия хорошего переговорщика-управляющего и подготовленных им основных кредиторов.
Переговорные (медиативные) навыки управляющему необходимы в обоих указанных случаях.
Согласно ч. 2 ст. 66 Закона № 415-З основными задачами управляющего, который в производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) выступает от имени должника, являются:
● обеспечение максимально возможной защиты прав и законных интересов должника и коллектива работников должника, а также кредиторов и иных лиц;
● урегулирование взаимоотношений должника и кредиторов;
● максимально возможное удовлетворение требований кредиторов в соответствии с установленной очередностью;
● содействие производству по делу об экономической несостоятельности (банкротстве);
● восстановление платежеспособности должника.
За каждой из этих основных задач стоит труд управляющего, в т.ч. связанный с переговорами, убеждениями, доказыванием и т.д.
Примечание
К целям проведения процедуры экономической несостоятельности (банкротства) относятся защита прав должника, кредиторов и иных лиц, в т.ч. восстановление финансовой стабильности должника, удовлетворение требований кредиторов, обеспечение прав и законных интересов третьих лиц, соблюдение иных норм и положений законодательства. Поскольку управляющий участвует в деле об экономической несостоятельности (банкротстве) на всех его стадиях, то его деятельность должна соответствовать указанным задачам и обеспечивать баланс интересов различных групп лиц, участвующих в процедуре.
Следует согласиться с мнением некоторых авторов, которые полагают, что управляющему необходимо обладать навыками медиативного разрешения споров и антикризисного управления предприятием. Российские специалисты отмечают, что поскольку к арбитражному управляющему предъявляются требования со стороны различных лиц, участвующих в деле, то он должен:
● уметь работать в условиях конфликтной ситуации;
● уметь подбирать индивидуальный подход к каждой из сторон спора с тем, чтобы наилучшим образом достичь целей, поставленных перед ним законодателем на каждой стадии банкротства;
● иметь высокий уровень компетенции в области управления.
При этом управление предприятием в условиях банкротства отличается от управления финансово стабильным предприятием тем, что такое управление происходит в условиях высокого темпа изменений, непредсказуемости ситуации, возникновения новых, неповторяющихся управленческих проблем, отсутствия или недостоверности информации.
Если составить программу действий по реализации управляющим своих основных задач, то не менее 50 % в этом случае займет переговорный процесс: с кредиторами, учредителями, органами власти, банками, инвесторами, трудовым коллективом и т.п. Как правило, такие переговоры связаны с конфликтом, т.к. факт возбуждения дела о банкротстве в отношении должника означает вступление его в конфликт со всеми, кто имеет к этому отношение. Следовательно, на всех перечисленных этапах переговоров управляющему необходимы навыки медиатора.
Примечание
При работе на экономически несостоятельных предприятиях отсутствие конфликта является исключением, поэтому в большинстве случаев с приходом на предприятие управляющий оказывается втянутым в конфликтные отношения. Он фактически является буфером между интересами различных сторон. В связи с этим умение эффективно работать в конфликтной ситуации (способность конструктивно разрешать конфликты) – одно из основных профессиональных качеств управляющего (Рондарь, Н.В., Рондарь, В.Н. Медиация и эффективность института банкротства // Имущественные отношения в Российской Федерации. – 2014. – № 4. – С. 108–113).
Аналогичный вывод формируется и при анализе обязанностей управляющего. В соответствии с ч. 1 ст. 77 Закона № 415-З управляющий обязан в т.ч.:
● принимать предусмотренные законодательством меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника;
● устанавливать кредиторов должника, письменно уведомлять их о возбуждении производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) и проведении первого собрания кредиторов, а также организовывать защиту их требований;
● принимать меры по защите прав и интересов коллектива работников должника;
● принимать меры, направленные на заключение мирового соглашения, проводить процедуру санации;
● составлять план санации должника, организовывать продажу имущества должника, удовлетворение требований кредиторов в установленном порядке.
Экспертное мнение
Следует усовершенствовать нормы Закона № 415-З в отношении требований к лицам, имеющим право на осуществление деятельности управляющего (ст. 62 Закона № 415-З), представлению кандидатуры управляющего и назначению управляющего (ст. 64 Закона № 415-З), временному осуществлению полномочий управляющего (ст. 70 Закона № 415-З), назначению нового управляющего (ст. 75 Закона № 415-З). Все указанные лица должны иметь медиативную компетенцию.
В ст. 121 Закона № 415-З определены обязанности управляющего при составлении плана санации. Он в т.ч. в письменной форме уведомляет всех кредиторов о дате и месте проведения собрания кредиторов и предоставляет им возможность для ознакомления с планом санации должника не менее чем за 10 дней до даты проведения указанного собрания. Если управляющий не проведет переговоры с кредиторами, то он потеряет свою организующую роль и может оставить все на усмотрение кредиторов или отдельных их групп, но с приоритетом их интересов, а не должника.
Примечание
В некоторых случаях, как подтверждает судебная практика (постановление экономического суда Могилевской области от 15.11.2017 «О наложении административного взыскания» (дело № 182-4/Ап/2017), постановление экономического суда Минской области от 15.01.2018 «О наложении административного взыскания» (дело № 4-10Ап/2018)), управляющие не только не проводят переговоры, но и не уведомляют кредиторов о собрании, нарушают сроки их проведения.
Согласно ч. 3 ст. 121 Закона № 415-З план санации должника, имеющего государственные и (или) международные заказы, управляющий обязан согласовать с госорганом, государственной и (или) международной организацией, разместившими такие заказы, до представления его на утверждение собранию кредиторов. При этом допускаются:
● преобразование госорганизаций-должников в государственные УП, основанные на праве оперативного управления (казенные предприятия), если единственным участником (собственником имущества) указанных организаций является Республика Беларусь;
● проведение реструктуризации задолженности по обязательным платежам, в т.ч. зачет требований по уплате должником платежных обязательств перед государственными юрлицами и обязательств перед республиканским и местными бюджетами;
● приостановление экономическим судом по ходатайству госоргана на срок до 3 мес. реализации имущества, части имущества должника для выработки предложений о восстановлении платежеспособности должника.
Внимание
План санации госорганизации-должника согласовывается управляющим с госорганом, в подчинении (составе) которого находится должник или который осуществляет управление принадлежащими Республике Беларусь акциями (долями в уставном фонде) должника (ч. 4 ст. 121 Закона № 415-З).
В ст. 122 Закона № 415-З регламентирован порядок рассмотрения плана санации должника собранием кредиторов, а также его компетенция. Компетенция собрания кредиторов настолько обширна, что предусматривает принятие даже противоположных решений: от утверждения плана санации должника до отклонения плана санации должника и заявления в экономический суд ходатайства об открытии ликвидационного производства либо отклонения плана санации должника и заявления в экономический суд ходатайства об освобождении от исполнения обязанностей управляющего, утверждении кандидатуры нового управляющего.
Примечание
Как правило, выбор собрания кредиторов из предложенных альтернатив зависит от управляющего и его умения вести переговоры с кредиторами, от аргументации.
Экспертное мнение
Нельзя согласиться с мнением отдельных специалистов, указывающих на то, что в спорах с участием управляющего в деле о банкротстве договорная способность управляющего ограничена собранием кредиторов и достаточно жестким законодательством о банкротстве. По их мнению, это препятствует переговорной гибкости, которая важна в процедуре медиации.
Представляется, что управляющий должен проводить переговоры с каждым кредитором до проведения собрания кредиторов, он должен учитывать особенности поведения кредиторов. При этом в деле об экономической несостоятельности (банкротстве) ничто не препятствует переговорной гибкости. Наоборот, управляющему-медиатору следует быть профессионалом высшей квалификации, т.к. переговоры ведутся с разными кредиторами и их группами, интересы которых не только не совпадают, но и могут быть противоположными.
При наличии разногласий, возникших между управляющим и собранием кредиторов по результатам рассмотрения плана санации должника, экономический суд вправе также принять одно из решений, предусмотренных ст. 122 Закона № 415-З. В связи с этим согласование и рассмотрение плана санации предполагают активную позицию управляющего, в т.ч. проведение переговоров. Наличие медиативных навыков у управляющего в таких случаях уменьшает риски должника и самого управляющего и повышает вероятность достижения их целей и задач.
Однако медиативная компетенция управляющего по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) востребована и на последующих его этапах.
В соответствии с ч. 2 ст. 125 Закона № 415-З санация вводится на срок, не превышающий 18 мес. со дня вынесения решения о ее проведении. По ходатайству собрания кредиторов и (или) управляющего срок санации может быть сокращен или продлен экономическим судом, но не более чем на 12 мес., если иное не установлено Законом № 415-З (ч. 3 ст. 125 Закона № 415-З). Для того чтобы было составлено ходатайство собрания кредиторов, а не возражение на ходатайство управляющего, необходимы медиативные навыки управляющего.
Судебная практика.
Определением суда срок санации ОАО был продлен с учетом соответствующего решения кредиторов, принятого на общем собрании кредиторов. Аппелянт в своей жалобе просил суд признать недействительным указанное решение собрания кредиторов. Однако такое решение приведет к фактическому прекращению санации ОАО. При этом аппелянт указывает о своем согласии на продление санации.
С учетом изложенного апелляционная жалоба была отклонена (постановление апелляционной инстанции экономического суда Минской области от 09.11.2017 (дело № 90-6Б/2015/433А)).
Для того чтобы возникло ходатайство госоргана, согласованное с Советом Министров, срок санации по которому может быть продлен экономическим судом до 5 лет, необходимы не только обоснование, но и переговорная компетенция управляющего, его умение вести переговоры с самим госорганом, комиссией по предупреждению экономической несостоятельности (банкротства) по плану санации.
Без медиативной компетенции управляющего по делу об экономической несостоятельности достаточно сложно успешно реализовать меры для восстановления платежеспособности должника, предусмотренные ст. 126 Закона № 415-З. Переговоры потребуются:
● при ликвидации дебиторской задолженности до предъявления соответствующих исков – с дебиторами, с их собственниками, учредителями;
● для исполнения обязательств должника собственником имущества должника – УП либо учредителями (участниками) должника или иными третьими лицами – со всеми этими лицами;
● для предоставления должнику финансовой помощи в порядке, установленном законодательством, – с соответствующими государственными и негосударственными структурами, готовыми оказать такую помощь;
● для перепрофилирования производства, закрытия нерентабельных производств, продажи части имущества должника, предприятия должника как имущественного комплекса, размещения дополнительного выпуска акций должника – с кредиторами, дебиторами, трудовым коллективом, собственником, учредителями должника, торгующими организациями, госорганами;
● для предоставления отсрочки и (или) рассрочки уплаты налогов, сборов – с соответствующими государственными налоговыми органами.
Медиативные (переговорные) навыки управляющего следует применять также при составлении и представлении ежемесячных и итогового отчетов управляющего перед комитетом (собранием) кредиторов и экономическим судом (ст. 133–135 Закона № 415-З).
Проект Закона целесообразно дополнить нормами, предусматривающими оптимальное использование потенциала медиации по делам об экономической несостоятельности (банкротстве).
