Изменения в сфере коммерциализации результатов научной деятельности

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 31 июля 2018 г.

Комментируется новая редакция Положения о коммерциализации результатов научной и научно-технической деятельности, созданных за счет государственных средств, утв. Указом Президента от 18.06.2018 № 240.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Гражданский кодекс (далее – ГК)

● Налоговый кодекс (далее – НК)

● Закон от 21.10.1996 № 708-XIII «О научной деятельности» (далее – Закон № 708-XIII)

● Закон от 19.01.1993 № 2105-XII «Об основах государственной научно-технической политики» (далее – Закон № 2105-XII)

● Закон от 05.05.1999 № 250-З «О научно-технической информации» (далее – Закон № 250-З)

● Указ Президента от 18.06.2018 № 240 «Об изменении указов Президента Республики Беларусь» (далее – Указ № 240)

● Положение о коммерциализации результатов научной и научно-технической деятельности, созданных за счет государственных средств, утв. Указом Президента от 04.02.2013 № 59 (далее – Указ № 59; Положение о коммерциализации)

Указом № 240 внесены существенные изменения в законодательство, регулирующее вопросы коммерциализации результатов научной и научно-технической деятельности (далее – НТД), созданных с использованием государственных средств, а именно в Указ № 59 и Положение о коммерциализации, которое изложено в новой редакции.

Общий принцип, состоящий в том, что созданные с использованием государственных средств результаты НТД подлежат обязательной коммерциализации, которую в самом общем виде можно определить как практическое применение этих результатов, остался неизменным. В то же время Указом № 240 внесен ряд изменений, в т.ч. концептуального характера, в определение результатов НТД, подлежащих коммерциализации, порядок коммерциализации, а также в механизм привлечения к ответственности за невыполнение требования коммерциализации.

Терминология

Термины, применяемые для целей Положения о коммерциализации, в новой редакции систематизированы, уточнены и дополнены, при этом уточнения носят как редакционный, так и в некоторых случаях сущностный характер.

В число терминов включены «социальный эффект», «экономический эффект», а также «передача имущественных прав на результаты НТД» и «предоставление права на использование результата НТД».

Изменено определение ключевого термина «результаты НТД». Результаты НТД определены как объекты интеллектуальной собственности и документированная научно-техническая информация, созданные при осуществлении НТД полностью или частично за счет государственных средств в соответствии с договорами на выполнение НИОКТР (заданиями).

Согласно ст. 18 Закона № 708-XIII к результатам научной деятельности относятся:

●  новые знания, полученные теоретически или экспериментально и (или) изложенные в любой форме либо зафиксированные на любых материальных носителях информации, допускающих их воспроизведение и (или) практическое использование;

●  экспериментальные (лабораторные) образцы объектов и процессы, созданные на основе новых знаний, а также документация на эти объекты и процессы.

Как следует из системного анализа норм Закона № 2105-XII, научно-техническая деятельность включает прикладные научные исследования, опытно-конструкторские и опытно-технологические работы.

Система объектов интеллектуальной собственности определена в ст. 980 ГК и включает:

●  произведения науки, литературы, искусства;

●  исполнения, фонограммы, передачи организаций вещания;

●  изобретения, полезные модели, промышленные образцы;

●  селекционные достижения;

●  топологии интегральных микросхем;

●  секреты производства (ноу-хау);

●  средства индивидуализации (товарные знаки, фирменные наименования, географические указания).

Отличие определения термина «результаты НТД», приведенного в новой редакции Положения о коммерциализации, от предшествующего состоит, во-первых, в том, что в число результатов НТД включена также документированная научно-техническая информация, во-вторых, уточнением о том, что такими результатами будут признаваться лишь те результаты НТД, создание которых предусмотрено договором на выполнение НИОКТР или заданием для бюджетной организации, получателя средств инновационных фондов.

Коммерциализация результатов НТД, как и ранее, определяется как введение в гражданский оборот и (или) использование для собственных нужд результатов НТД или товаров (работ, услуг), создаваемых (выполняемых, оказываемых) с применением данных результатов, обеспечивающих достижение экономического и (или) социального эффектов.

Экономический эффект определен как экономическая выгода от реализации результатов НТД или товаров (работ, услуг), создаваемых с применением данных результатов, выраженная в денежной или натуральной форме.

Социальный эффект определен как изменения в экономической, социальной, культурной, экономической, правовой и политической сферах, создающие условия для развития личности, повышения качества жизни (здоровье, уровень, образ и продолжительность жизни), обусловленные использованием результатов НТД (в т.ч. при принятии госорганами и организациями административно-управленческих мер и решений), не связанные с возмездной реализацией результатов НТД или товаров (работ, услуг), созданных (выполняемых, оказываемых) с применением данных результатов.

Положение о коммерциализации дополнено указанием на то, что рекомендации по определению и измерению экономического и (или) социального эффектов от коммерциализации результатов НТД разрабатываются ГКНТ.

Передача имущественных прав на результат НТД определена в п. 2 новой редакции Положения о коммерциализации как совершение какого-либо из следующих действий:

●  передача сведений (части сведений), составляющих секреты производства (ноу-хау);

●  передача исключительного права на другие результаты НТД, являющиеся объектами интеллектуальной собственности;

●  передача документированной научно-технической информации, не являющейся объектом интеллектуальной собственности.

Как следует из приведенного определения, термин «передача имущественных прав на результат НТД» является в значительной мере условным, включающим распоряжение различными по своей природе объектами гражданских прав, охватываемых термином «результаты НТД»: объекты исключительных прав, нераскрытая информация и вещи, к которым следует относить документированную научно-техническую информацию.

Применительно к объектам права интеллектуальной собственности передача имущественных прав означает заключение договора уступки исключительного права (ст. 984¹ ГК), влекущего безвозвратный переход права к новому правообладателю. Применительно к секретам производства (ноу-хау) значение термина «передача имущественных прав» не столь очевидно. В самом определении говорится о передаче сведений (части сведений), составляющих секреты производства (ноу-хау). Согласно п. 1 ст. 983 ГК в отношении секретов производства (ноу-хау) не признается исключительное право. На основании п. 2 ст. 1010 ГК сведения, составляющие секрет производства (ноу-хау), охраняются в режиме коммерческой тайны. В соответствии со ст. 1012 ГК лицо, обладающее секретом производства (ноу-хау), может передать все или часть составляющих его сведений другому лицу по договору.

Применительно к документированной научно-технической информации передача имущественных прав на результат НТД очевидно означает передачу права собственности на документацию как вещь.

Предоставление права на использование результата НТД определено как разрешение использовать являющийся объектом интеллектуальной собственности результат НТД. Поскольку предоставление права на использование результата НТД применяется только к объектам интеллектуальной собственности, определяется как разрешение использовать соответствующий объект и отграничивается от передачи исключительного права, речь идет о заключении лицензионного договора (ст. 985 ГК).

В новой редакции Положения о коммерциализации изменилось определение термина «государственный заказчик», таковым признается распорядитель и (или) получатель государственных средств, предусмотренных для финансирования создания результатов НТД. В качестве госзаказчика в новом определении отдельно названа Администрация Президента в отношении НИОКТР, выполняемых по ее заказу организациями, подчиненными Президенту или Администрации Президента.

Положение о коммерциализации в новой редакции также дополнено определением термина «задание для бюджетной организации, получателя средств инновационных фондов (задание)», под которым понимается утверждаемый госзаказчиком документ, предусматривающий технико-экономические параметры и сроки выполнения конкретных НИОКТР за счет предоставленных государственных средств.

Определения иных терминов, используемых в Положении о коммерциализации, остались без изменений.

Сфера действия Указа № 59

Остается неизменным общий принцип, согласно которому результаты НТД, созданные полностью или частично за счет средств республиканского и (или) местных бюджетов, а также государственных внебюджетных фондов (государственные средства), подлежат обязательной коммерциализации в порядке и сроки, предусмотренные Положением о коммерциализации. В то же время существенные изменения претерпел перечень результатов НТД, не подлежащих такой обязательной коммерциализации.

Во-первых, из числа подлежащих обязательной коммерциализации исключены результаты фундаментальных научных исследований, при этом исключены без оговорок о возможности предусматривать иное в государственных программах научных исследований и (или) договорах в отношении ориентированных фундаментальных исследований.

Во-вторых, также без оговорок о возможности определять иное из числа подлежащих коммерциализации исключены результаты прикладных исследований, имеющие промежуточный характер.

В-третьих, из числа подлежащих обязательной коммерциализации исключаются результаты прикладных научных исследований, являющиеся объектами авторского права, направленные на достижение только социального эффекта и (или) использование для собственных нужд. Очевидно, что речь идет о прикладных научных исследованиях преимущественно в области гуманитарных наук, коммерциализация результатов которых может быть связана с объективными трудностями. Условие о том, что такие результаты должны являться объектами авторского права, призвано подчеркнуть нетехнический характер результатов, выражающийся в невозможности их охраны в качестве объектов права промышленной собственности.

В п. 5 новой редакции Указа № 59 уточняется, что его действие не распространяется на результаты НТД, которые являются специфическими товарами (работами, услугами) или применение которых направлено на создание (выполнение, оказание специфических товаров (работ, услуг), а также результаты НТД, содержащие сведения, отнесенные к государственным секретам.

Как и ранее, в новой редакции Указа № 59 в числе не подлежащих обязательной коммерциализации называются результаты НТД, созданные в рамках договоров на выполнение НИОКТР, заданий для бюджетных организаций, получателей средств инновационных фондов, исполненных в части создания результатов НТД до 07.08.2013 (т.е. до даты вступления в силу первоначальной редакции Указа № 59).

Изменилось содержание термина «результаты НТД», являющегося ключевым для применения норм Указа № 59. В отличие от действующего определения, определение, приведенное в п. 2 новой редакции Положения о коммерциализации, наряду с объектами интеллектуальной собственности называет документированную научно-техническую информацию.

Ответственность за невыполнение требований, связанных с обязательной коммерциализацией

Одним из недостатков прежней редакции Указа № 59 было то, что, предусматривая ответственность за необеспечение госзаказчиком обязательной коммерциализации результатов НТД в порядке и сроки, установленные Положением о коммерциализации, в форме взыскания средств, за счет которых созданы результаты НТД, в бесспорном порядке в бюджет с начислением процентов по ставке рефинансирования, Указом № 59 де-факто определен в качестве лица, с которого должно осуществляться такое взыскание, сам госзаказчик. Действующая редакция подп. 1.2 п. 1 Указа № 59 предусматривает меры ответственности при необеспечении госзаказчиком обязательной коммерциализации результатов НТД в порядке и (или) сроки, установленные в Положении о коммерциализации.

В соответствии с новой редакцией Указа № 59 основанием для возложения ответственности за нарушение бюджетного законодательства является неосуществление коммерциализации результатов НТД, повлекшее необеспечение обязательной их коммерциализации в порядке и (или) сроки, установленные в Положении о коммерциализации. В качестве лица, с которого должны будут взыскиваться в бесспорном порядке средства в бюджет, в подп. 1.2 п. 1 новой редакции Указа № 59 называются юрлица (ИП), использовавшие указанные средства и ответственные за осуществление коммерциализации результатов НТД.

Как следует из терминологии, которая сохраняется и в новой редакции Положения о коммерциализации, обеспечение коммерциализации возлагается на госзаказчика (п. 6 новой редакции Положения о коммерциализации), а осуществление коммерциализации – на иных лиц. Согласно ч. 4 п. 6 новой редакции Положения о коммерциализации коммерциализация результатов НТД осуществляется обладателем имущественных прав на эти результаты и другими лицами в случаях и с учетом требований, предусмотренных Положением о коммерциализации, в пределах срока обеспечения коммерциализации.

Таким образом, ответственность за ненадлежащее использование государственных средств при создании результатов НТД будет возлагаться на лиц, которые одновременно являлись получателями этих средств и были определены в качестве ответственных за осуществление коммерциализации результатов НТД.

Основанием для освобождения от ответственности, как и ранее, является наличие существенных объективных обстоятельств, не позволивших осуществить обязательную коммерциализацию. В соответствии с действующей редакцией Указа № 59 перечень существенных объективных обстоятельств определяется Советом Министров по согласованию с КГК. Обновленная редакция Указа № 59 сама предусматривает перечень таких обстоятельств.

В сравнении с перечнем существенных объективных обстоятельств, приведенных в постановлении Совета Министров от 02.08.2013 № 680 «Об определении перечня существенных объективных обстоятельств, не позволивших государственному заказчику обеспечить обязательную коммерциализацию результатов научной и научно-технической деятельности в установленный срок», в обновленном Указе № 59 дополнительно названы:

●  принятие актов законодательства, решений уполномоченных международных организаций, запрещающих или ограничивающих изготовление и (или) реализацию товаров (работ, услуг), создаваемых (выполняемых, оказываемых) с применением результатов НТД либо их составляющих (компонентов);

●  ликвидация юрлица, определенного в качестве изготовителя товаров (работ, услуг), созданных (выполняемых, оказываемых) с применением результатов НТД либо их составляющих (компонентов), на стадии коммерциализации этих результатов в случае, если указанное юрлицо являлось единственным в республике изготовителем указанных товаров (работ, услуг).

Указ № 59 дополнен нормой, согласно которой названные в нем обстоятельства не являются существенными объективными и не применяются к результатам НТД, если коммерциализация этих результатов не осуществлена в установленные сроки вследствие незаконных действий (бездействия) ответственных за нее юрлиц (ИП). Из этой нормы следует, что сам по себе факт наличия какого-либо из названных существенных объективных обстоятельств не будет освобождать от ответственности за использование государственных средств с нарушением бюджетного законодательства, если в действиях лиц, ответственных за осуществление коммерциализации, будет присутствовать нарушение законодательства, которое стало причиной неосуществления коммерциализации. При этом формулировка «вследствие незаконных действий (бездействия)» охватывает не только нарушение требований Указа № 59, но и иных норм законодательства.

Новацией в отношении существенных объективных обстоятельств является прямое указание о том, что решение о наличии причинно-следственной связи между необеспечением обязательной коммерциализации результатов НТД и соответствующими существенными объективными обстоятельствами принимает госзаказчик коллегиально по согласованию с ГКНТ. Кроме того, при возникновении спорных вопросов, связанных с применением норм Указа № 59, решение о наличии указанной причинно-следственной связи должно приниматься с учетом их рассмотрения Комиссией по вопросам государственной научно-технической политики при Совете Министров на основании обращения контролирующих (надзорных) органов, госзаказчиков и (или) ГКНТ.

Сроки и способы коммерциализации результатов НТД

Новая редакция Положения о коммерциализации предусматривает обязанность госзаказчика обеспечить коммерциализацию результатов НТД в течение 3 лет после их создания.

В п. 6 новой редакции Положения о коммерциализации делается уточнение о том, что результат НТД считается созданным со дня исполнения в части создания результата НТД договора на выполнение НИОКТР (задания), подтвержденного принятием (подписанием) в установленном законодательством порядке документа о приемке (выполнении) НИОКТР.

Также уточняются правила исчисления указанного 3-летнего срока, отведенного на коммерциализацию, применительно к результатам НТД, которым предоставлена правовая охрана в качестве объектов права промышленной собственности на основе получения охранного документа: если охранный документ получен после исполнения договора на выполнение НИОКТР (задания), 3-летний срок исчисляется со дня получения такого охранного документа; если охранный документ получен до исполнения договора (задания), срок исчисляется со дня исполнения договора (задания).

В качестве субъекта, осуществляющего коммерциализацию, в п. 5 новой редакции Положения о коммерциализации назван обладатель имущественных прав на эти результаты, а также другие лица – в случаях и с учетом требований, предусмотренных Положением о коммерциализации, в пределах срока обеспечения коммерциализации. Такое решение представляется более оправданным в связи с тем, что коммерциализация предполагает использование результатов НТД и лицу, осуществляющему коммерциализацию, должны принадлежать соответствующие правомочия.

Перечень возможных способов коммерциализации, названных в п. 7 новой редакции Положения о коммерциализации, существенно расширен в связи с необходимостью учета специфики распоряжения правами на такие результаты НТД, как секреты производства (ноу-хау) и документированная научно-техническая информация. В связи с этим в числе возможных способов коммерциализации дополнительно названы:

●  возмездная передача сведений (части сведений), составляющих секреты производства (ноу-хау);

●  безвозмездная передача сведений (части сведений), составляющих секреты производства (ноу-хау), с условием их последующей коммерциализации приобретателем;

●  возмездная передача документированной научно-технической информации;

●  безвозмездная передача научно-технической информации с условием последующей ее коммерциализации приобретателем.

В новой редакции Положения о коммерциализации сохранилась норма, предусматривающая право обладателя имущественных прав на результаты НТД использовать для их коммерциализации любой из определенных Положением о коммерциализации способов коммерциализации или одновременно несколько, если иное не установлено госзаказчиком. При этом в новой редакции Положения о коммерциализации сделана оговорка о том, что указанное право выбора способа коммерциализации реализуется с учетом требований Положения о коммерциализации. В новой редакции Положения о коммерциализации также сохранена норма, предусматривающая, что конкретные условия коммерциализации результатов НТД определяются госзаказчиком. В числе таких условий, в частности, названы объем реализации товаров (работ, услуг) с использованием данных результатов, минимальный экономический эффект и (или) социальный эффект от коммерциализации этих результатов.

Определение обладателя (обладателей) имущественных прав на результаты НТД

Основные положения, относящиеся к определению обладателей имущественных прав на результаты НТД, остались неизменными. В качестве общего правила в новой редакции Положения о коммерциализации обладателем имущественных прав на результаты НТД, как и ранее, называется головная организация-исполнитель или исполнитель – резидент Республики Беларусь.

Как и прежде, решения об определении обладателя (обладателей) имущественных прав на результаты НТД, передаче имущественных прав на указанные результаты и предоставлении права на их использование другим лицам, а также о сроках и способах коммерциализации принимаются госзаказчиком. Однако если в соответствии с действующей редакцией Положения о коммерциализации такие решения принимаются госзаказчиком коллегиально, то согласно п. 9 новой редакции Положения о коммерциализации такое решение принимается коллегиально при необходимости.

С определением обладателя имущественных прав на результаты НТД непосредственным образом связано определение условий, на которых заключается договор на выполнение НИОКТР, предполагающий создание таких результатов.

Особенностью Указа № 59 является то, что он помимо условий, предусмотренных законодательством, устанавливает дополнительные существенные условия договоров на выполнение НИОКТР, на основании которых создаются результаты НТД с использованием государственных средств. В новой редакции Положения о коммерциализации дополнительно названы следующие существенные условия, по которым сторонам необходимо договориться под угрозой признания договора незаключенным:

●  определение лица (лиц), осуществляющего обязательную коммерциализацию результатов НТД;

●  обязанность обладателя (обладателей) имущественных прав на результаты НТД обеспечить их правовую охрану в установленном порядке;

●  обязанность госзаказчика, исполнителя (головной организации-исполнителя) принимать меры по неразглашению без разрешения обладателя имущественных прав конфиденциальной информации о результатах НТД.

С учетом предусмотренной в новой редакции Положения о коммерциализации отсылки к нормам законодательства об интеллектуальной собственности обязанность лица, определенного в качестве обладателя имущественных прав на результаты НТД, по обеспечению их правовой охраны приобретает особое значение и предполагает обязанность указанного лица урегулировать отношения с лицами, признаваемыми первоначальными обладателями исключительных прав, обеспечить получение патентов на объекты права промышленной собственности, установить режим коммерческой тайны для обеспечения охраны секретов производства (ноу-хау).

Как и ранее, в новой редакции Положения о коммерциализации упоминается примерная форма договора на выполнение НИОКТР, финансируемых полностью или частично за счет государственных средств. В настоящее время эта примерная форма утверждена постановлением ГКНТ от 26.07.2013 № 12. Однако с учетом расширения перечня существенных условий договора на выполнение НИОКТР, а также иных изменений в Положении о коммерциализации предполагается, что эта примерная форма подлежит пересмотру.

Распоряжение имущественными правами на результаты НТД

Общий принцип распоряжения имущественными правами на результаты НТД остался неизменным. Согласно п. 15 новой редакции Положения о коммерциализации передача (приобретение) имущественных прав на результаты НТД и предоставление права на их использование осуществляются в порядке, определенном законодательными актами, с учетом особенностей, предусмотренных Положением о коммерциализации.

Новацией является норма, предусматривающая, что передача имущественных прав на результаты НТД, являющиеся объектами интеллектуальной собственности, и предоставление права на их использование осуществляются в порядке, установленном законодательством об интеллектуальной собственности. Эта норма означает, что правила, предусмотренные Положением о коммерциализации в отношении распоряжения правами на объекты интеллектуальной собственности, являющиеся в контексте Указа № 59 результатами НТД, не имеют приоритета над нормами иного законодательства, регулирующего распоряжение правами интеллектуальной собственности на такие объекты.

Следует обратить внимание на те изменения, которые произошли в регулировании распоряжения имущественными правами на результаты НТД.

Согласно п. 16 новой редакции Положения о коммерциализации госзаказчик – обладатель имущественных прав на результаты НТД, как и ранее, может безвозмездно передавать эти права или предоставлять право на использование этих результатов резидентам Республики Беларусь при условии последующей коммерциализации, однако при этом он более не ограничен в выборе возможных способов коммерциализации, а также годичным сроком, в течение которого резидент Республики Беларусь, которому переданы (предоставлены) права, должен осуществить эту коммерциализацию. В соответствии с новой редакцией Положения о коммерциализации обязанность такого лица – осуществление коммерциализации в срок, установленный госзаказчиком. При этом неизменным остается требование об обеспечении коммерциализации в течение 3 лет после создания результата НТД.

В пункте 16 новой редакции Положения о коммерциализации содержится норма, устанавливающая запрет на безвозмездную передачу имущественных прав на результаты НТД организациям Республики Беларусь, созданным с участием иностранных юрлиц и (или) физлиц.

С учетом включения в число результатов НТД документированной научно-технической информации п. 15 новой редакции Положения о коммерциализации дополнен нормой, согласно которой передача имущественных прав на результаты НТД, не являющиеся объектами интеллектуальной собственности, может быть полной или частичной с учетом требований Положения о коммерциализации.

Новая редакция Положения о коммерциализации предусматривает право исполнителей (головных организаций-исполнителей), являющихся обладателями имущественных прав на результаты НТД, при возмездной передаче прав на эти результаты и возмездном предоставлении права на их использование самостоятельно определять условия и размер платы за передачу (предоставление) этих прав.

В п. 21 новой редакции Положения о коммерциализации более подробно определен порядок использования денежных средств, полученных госзаказчиком – обладателем имущественных прав на результаты НТД от возмездной передачи имущественных прав (предоставления права на использование) на результаты НТД.

Государственный реестр прав на результаты НТД

Создание государственного реестра прав на результаты научной и научно-технической деятельности (далее – государственный реестр) было предусмотрено первоначальной редакцией Указа № 59. В обновленной редакции Указа № 59 уточняется цель создания такого реестр – регистрация прав на подлежащие обязательной коммерциализации результаты НТД, а также учет результатов коммерциализации.

Ведение государственного реестра, как и ранее, возлагается на ГКНТ. Новая редакция Положения о коммерциализации дополнена нормами, посвященными ведению этого реестра. Новацией является указание на то, что по решению госзаказчика, согласованному с ГКНТ, в государственном реестре могут быть зарегистрированы права на результаты НТД, не подлежащие обязательной коммерциализации, но в отношении которых госзаказчиком предусмотрено осуществление коммерциализации посредством введения в гражданский оборот.

Как и ранее, сведения о номере и дате регистрации прав на результаты НТД, содержащиеся в государственном реестре, указываются в договорах, предусматривающих передачу имущественных прав на результаты НТД их обладателем другому лицу или предоставление правообладателем другому лицу права на использование результатов НТД.

Регистрация прав на результаты НТД в государственном реестре является основанием для предоставления налоговых льгот. 

Изменения, внесенные в Указ № 59 и утвержденное им Положение о коммерциализации, вступают в действие с 22.09.2018.

Поскольку Указ № 240 не содержит норм, устанавливающих иное, правила, предусмотренные новой редакцией Положения о коммерциализации, должны применяться к отношениям, возникающим после указанной даты.