Научно-практический комментарий к Закону от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне». Часть 1
Читать «Научно-практический комментарий к Закону от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне». Часть 2»
Читать «Научно-практический комментарий к Закону от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне». Часть 3»
Читать «Научно-практический комментарий к Закону от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне». Часть 4»
Читать «Научно-практический комментарий к Закону от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне». Часть 5»
Читать «Научно-практический комментарий к Закону от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне». Часть 6»
Читать «Научно-практический комментарий к Закону от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне». Часть 7»
Материал актуализирован с использованием правовых актов по состоянию на 1 апреля 2019 г.
Приводится общая характеристика Закона от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне. Акцентируется внимание на основных терминах и их определениях.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
● Гражданский кодекс (далее – ГК)
● Трудовой кодекс (далее – ТК)
● Кодекс об административных правонарушениях (далее – КоАП)
● Уголовный кодекс (далее – УК)
● Закон от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне» (далее – Закон № 16-З)
● Закон от 10.11.2008 № 455-З «Об информации, информатизации и защите информации» (далее – Закон № 455-З)
Общая характеристика
Длительное время основным НПА, регулирующим вопросы охраны коммерческой тайны в Республике Беларусь, было Положение о коммерческой тайне, утв. постановлением Совета Министров от 06.11.1992 № 670 (далее – Положение № 670), которое предусматривало, что коммерческую тайну составляют преднамеренно скрываемые экономические интересы и информация о различных сторонах и сферах производственно-хозяйственной, управленческой, научно-технической, финансовой деятельности субъекта хозяйствования, охрана которых обусловлена интересами конкуренции и возможной угрозой безопасности субъекта хозяйствования.
В качестве условий отнесения информации к коммерческой тайне в указанном НПА называлось следующее:
● имеет действительную или потенциальную ценность для субъекта хозяйствования по коммерческим причинам;
● не является общеизвестной или общедоступной согласно законодательству;
● обозначается соответствующим образом с осуществлением субъектом хозяйствования надлежащих мер по сохранению ее конфиденциальности через систему классификации информации как коммерческой тайны, разработки внутренних правил засекречивания, введения соответствующей маркировки документов и иных носителей информации, организации секретного делопроизводства;
● не является государственным секретом и не защищается авторским и патентным правом;
● не касается негативной деятельности субъекта хозяйствования, способной нанести ущерб интересам государства.
В п. 4 Положения № 670 был приведен исчерпывающий перечень сведений, которые не могли составлять коммерческую тайну субъекта хозяйствования. К ним были отнесены: учредительные документы, а также документы, дающие право на занятие предпринимательской деятельностью и отдельными видами хозяйственной деятельности; сведения по установленным формам отчетности о финансово-хозяйственной деятельности, иные данные, необходимые для проверки правильности исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей; документы о платежеспособности; сведения о численности и составе работников, их зарплате и условиях труда, а также о наличии свободных рабочих мест.
При этом рассматриваемый НПА не содержало подробной регламентации механизма установления охраны коммерческой тайны, ограничиваясь указанием на то, что содержание и объем информации, составляющей коммерческую тайну, а также порядок ее защиты определяются руководителем субъекта хозяйствования, который доводит их до работников либо лиц, имеющих доступ к таким сведениям.
В вопросе охраны коммерческой тайны в отношениях с работниками и контрагентами предусматривалось, что работники субъекта хозяйствования и лица, заключившие гражданско-правовые договоры, имеющие доступ к коммерческой тайне субъекта хозяйствования, принимают обязательство сохранять коммерческую тайну и без разрешения не разглашать составляющие ее сведения. Указанное обязательство должно было даваться в письменной форме при приеме на работу, заключении гражданско-правового договора либо в процессе его исполнения.
За госорганами, наделенными контролирующими функциями, признавалось право в пределах их компетенции знакомиться с информацией, составляющей коммерческую тайну субъекта хозяйствования. Одновременно с этим в Положении № 670 содержалась норма, согласно которой иные органы и организации не обладают правом истребования такой информации.
Однако, несмотря на очевидную для своего времени прогрессивность норм, указанный НПА не позволял хозяйствующим субъектам создавать эффективно действующую систему охраны коммерчески ценной информации. Основная проблема состояла в том, что возлагаемые на работников обязанности по сохранению коммерческой тайны не были подкреплены нормами законодательства, предусматривающего возложение на работника обязанности по возмещению вреда, причиненного нанимателю ее разглашением. Кроме того, не было возложено на госорганы, запрашивающие у субъекта хозяйствования информацию, составляющую коммерческую тайну, обязанности обеспечивать ее конфиденциальность.
Особое значение для развития института коммерческой тайны в Республике Беларусь имело принятие в 1998 году ГК. В соответствии со ст. 128 ГК к объектам гражданских прав впервые была отнесена охраняемая информация. Одновременно с этим в ст. 980 ГК в качестве объекта интеллектуальной собственности была названа нераскрытая информация, в т.ч. секреты производства (ноу-хау). В ст. 1010 ГК было закреплено право лица, правомерно обладающего технической, организационной или коммерческой информацией, неизвестной третьим лицам, на защиту этой информации от незаконного использования. При этом в ст. 140 ГК были названы условия, при соблюдении которых информация относится к коммерческой тайне, а именно: имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.
Завершающим этапом в становлении правового института охраны коммерческой тайны стало принятие Закона № 16-З, а также связанное с его принятием внесение изменений и дополнений в ГК и ТК, что позволило создать достаточно эффективный механизм охраны коммерчески значимой информации в рамках гражданско-правовых, трудовых и административных отношений.
Основы правовой охраны коммерческой тайны в настоящее время закреплены в ГК. Статьей 140 ГК определяются условия охраноспособности информации в режиме коммерческой тайны, а также предусматривается, что режим коммерческой тайны считается установленным после определения состава сведений, подлежащих охране в режиме коммерческой тайны, и принятия лицом, правомерно обладающим такими сведениями, совокупности мер, необходимых для обеспечения их конфиденциальности.
В гл. 66 ГК содержатся нормы, посвященные охране секрета производства (ноу-хау). Согласно ст. 1010 ГК сведения, составляющие секрет производства (ноу-хау), охраняются в режиме коммерческой тайны. В ст. 1012 ГК, посвященной распоряжению секретом производства (ноу-хау), говорится о том, что это лицо может передать все или часть составляющих его сведений другому лицу по договору.
Основным источником законодательства о правовой охране коммерческой тайны являются нормы, содержащиеся в специальном законодательном акте – Законе № 16-З. Такой подход позволяет детально определить объект правовой охраны и подробно регламентировать порядок ее предоставления, определить права и обязанности субъектов регулируемых отношений, особенности защиты прав владельца коммерческой тайны и др.
Структурно Закон № 16-З состоит из 7 глав, включающих 24 статьи.
Глава 1 «Общие положения» содержит определение основных терминов, применяемых в Законе № 16-З, а также включает нормы, определяющие предмет правового регулирования Закона № 16-З, систему законодательства о коммерческой тайне, а также действие правовой охраны коммерческой тайны во времени.
Глава 2 «Сведения, охраняемые в режиме коммерческой тайны» объединяет статьи, нормами которых определяются требования в отношении сведений, которые могут охраняться в режиме коммерческой тайны, а также устанавливает категории сведений, которые не могут быть отнесены к коммерческой тайне.
Глава 3 «Режим коммерческой тайны. Права владельца коммерческой тайны» включает статьи, нормами которых определяется круг лиц, обладающих правом на установление режима коммерческой тайны, регламентируются механизм установления режима коммерческой тайны, порядок изменения или отмены режима коммерческой тайны, а также определяются права и обязанности владельца коммерческой тайны.
Глава 4 «Доступ к коммерческой тайне» включает нормы, определяющие круг лиц, наделенных правом доступа к коммерческой тайне, устанавливающие обязанность соблюдения конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну, при предоставлении доступа к коммерческой тайне по требованию госоргана и иного лица, а также нормы, посвященные пределам ознакомления с коммерческой тайной в суде.
Глава 5 «Охрана коммерческой тайны в отношениях с контрагентами и работниками» включает статьи, нормами которых определяются механизм охраны коммерческой тайны в отношениях с контрагентами, обязанности нанимателя, являющегося владельцем коммерческой тайны и (или) получившего доступ к коммерческой тайне третьих лиц, в отношениях со своими работниками, а также обязанности работников по соблюдению конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну.
Глава 6 «Ответственность за нарушение законодательства о коммерческой тайне. Защита коммерческой тайны» включает статьи, предусматривающие общие положения об ответственности за нарушение законодательства о коммерческой тайне, определяет особенности гражданско-правовой защиты коммерческой тайны, а также обязательства лиц, являющихся добросовестными приобретателями сведений, составляющих коммерческую тайну.
Глава 7 «Заключительные положения» содержит переходные положения, определяющие порядок введения Закона № 16-З в действие, а также предусматривает внесение отдельных изменений в нормы ГК и ТК, связанные с охраной нераскрытой информации в целом и коммерческой тайны в частности.
Глава 1. Общие положения
Статья 1. Основные термины, используемые в настоящем Законе, и их определения
1. В ст. 1 Закона № 16-З дается определение основных терминов, применяемых в Законе № 16-З. Термины определены для целей Закона № 16-З, поэтому их значение в отдельных случаях отличается от общепринятого значения либо того значения, в котором они используются в других актах законодательства.
2. Термин «владелец коммерческой тайны» применяется в отношении любых субъектов гражданского права, которые установили в отношении определенных сведений режим коммерческой тайны.
Закон № 16-З не ограничивает круг владельцев коммерческой тайны только субъектами предпринимательской деятельности. Владельцами коммерческой тайны могут быть и иные хозяйствующие субъекты (некоммерческие организации, ремесленники, лица, оказывающие услуги в сфере агроэкотуризма, и др.), чья деятельность не признается предпринимательской, но которые также могут находиться в конкурентных отношениях и в связи с этим быть заинтересованы в использовании правового механизма охраны конфиденциальности информации, которая может быть использована в целях осуществления их хозяйственной и профессиональной деятельности.
Закон № 16-З также не исключает возможности для госорганов выступать в качестве владельцев коммерческой тайны и в этих целях устанавливать соответствующий режим охраны определенных экономически значимых сведений в режиме коммерческой тайны.
Указание в числе возможных владельцев коммерческой тайны иностранных организаций, не являющихся юрлицами, необходимо для того, чтобы предоставить возможность охраны коммерческой тайны иностранным компаниям, не признаваемым юрлицами по законодательству Республики Беларусь.
Справочно
Согласно ст. 1110 ГК гражданская правоспособность иностранных организаций, не являющихся юрлицами по иностранному праву, определяется по праву страны, в которой организация учреждена.
Для признания за лицом статуса владельца коммерческой тайны необходимо соблюдение 2 основных условий:
● правомерное обладание сведениями;
● установление в отношении этих сведений режима коммерческой тайны.
Примечание
Более подробно требования к сведениям, в отношении которых может быть установлен режим коммерческой тайны, определены в ст. 5, 6 Закона № 16-З. Понятие «правомерное обладание сведениями» раскрывается в ст. 7 Закона № 16-З. Порядок установления режима коммерческой тайны определен в ст. 8 Закона № 16-З.
Сделанная в определении термина «владелец коммерческой тайны» оговорка «…за исключением случаев, когда эти сведения составляют коммерческую тайну других лиц…» необходима для того, чтобы отграничить владельца коммерческой тайны как субъекта, обладающего первоначальным и наиболее полным правом в отношении коммерческой тайны, от иных лиц, которые согласно Закону № 16-З также могут устанавливать режим коммерческой тайны, но при этом их права в отношении коммерческой тайны носят производный и ограниченный характер. Согласно ч. 3 ст. 7 Закона № 16-З контрагент имеет право устанавливать режим коммерческой тайны в отношении сведений, к которым он получил доступ, в пределах, определенных Законом № 16-З и договором, заключенным с владельцем коммерческой тайны.
3. Доступ к коммерческой тайне определяется как возможность ознакомления со сведениями, составляющими коммерческую тайну.
Указанное понятие охватывает все случаи правомерного ознакомления со сведениями, охраняемыми в режиме коммерческой тайны, а именно:
1) доступ по требованию госорганов и иных управомоченных лиц (ст. 11 Закона № 16-З);
2) ознакомление участников судопроизводства с содержащимися в материалах дела сведениями, составляющими коммерческую тайну (ст. 13 Закона № 16-З);
3) доступ контрагента (ст. 14 Закона № 16-З);
4) доступ работников владельца коммерческой тайны или работников контрагента владельца коммерческой тайны к сведениям, составляющим коммерческую тайну (ст. 16, 17 Закона № 16-З).
Сущностной характеристикой понятия «доступ к коммерческой тайне» является правомерность ознакомления с составляющими эту тайну сведениями. Если ознакомление с охраняемыми сведениями было незаконным, такое действие должно квалифицироваться как действие, влекущее ответственность.
Справочно
Согласно ст. 1 Закона № 455-З доступ к информации – возможность получения информации и пользования ею.
Примечание
Возможно и семантическое толкование указанного термина. Слово «доступ» означает «проход, возможность проникновения куда-нибудь»; «впуск, посещение с какой-нибудь целью»1. В.И. Даль раскрывал содержание слова «доступ» через понятия «доступать, доступить куда или к кому, к чему; доходить или входить свободно, невозбранно; чего добывать, усиленно добиваться, хотеть взять; полонить, завладеть. Доступ – также свободный вход, разрешение входить». «Доступный» означает «не скрытый, открытый, дающий всякому свободный доступ»2. Таким образом определение термина «доступ» для целей Закона № 16-З в целом соответствует его семантическому значению.
4. Ключевой для Закона № 16-З термин «коммерческая тайна» определяется как сведения любого характера (технического, производственного, организационного, коммерческого, финансового и иного), в т.ч. секреты производства (ноу-хау), соответствующие требованиям Закона № 16-З, в отношении которых установлен режим коммерческой тайны. Из указанного определения следует, что перечень видов сведений, которые могут составлять коммерческую тайну, является открытым, при этом это могут быть сведения любого характера, в т.ч. прямо названные в Законе № 16-З сведения технического, производственного, организационного, коммерческого и финансового характера. Тем самым законодатель не устанавливает ограничений, относящихся к существу и назначению информации, которая может охраняться в качестве коммерческой тайны. При этом круг сведений, которые могут составлять коммерческую тайну, определяется с учетом ограничений, предусмотренных в ст. 6 Закона № 16-З.
Примечание
Справочно
Согласно ст. 17 Закона № 455-З сведения, составляющие коммерческую тайну, относятся к категории информации ограниченного доступа наряду с профессиональной, банковской и иной охраняемой законом тайной.
5. В числе сведений, которые могут составлять коммерческую тайну, комментируемая норма называет секреты производства (ноу-хау).
Термин «ноу-хау» все чаще используется в гражданском обороте. Многие субъекты хозяйствования, опасаясь раскрытия сути используемых ими технических решений, предпочитают не патентовать их, а сохранять в секрете. По оценке специалистов более 30 % от общего числа лицензионного договоров, заключаемых по поводу использования результатов научно-технической деятельности, имеют своим предметом именно ноу-хау.
Примечание
Термин «ноу-хау» в переводе с английского означает «знать как» – сокращение от выражения «знать, как это сделать». Впервые термин «ноу-хау» был использован в судебном споре, который рассматривался в 1916 году американским судом, где истец попытался определить предмет истребуемой правовой защиты следующим образом: «…это просто наше знание, которое мы, конечно, держали в секрете, об эксплуатации машин, а также способов работы на них и в какой-то мере способ продвижения товара на рынок». Со временем термин «ноу-хау» получил широкое распространение и был воспринят правовыми системами многих стран, при этом в качестве синонимов ноу-хау в зарубежном законодательстве используются такие понятия, как «деловой секрет» и «производственный секрет».
В мировой практике ноу-хау понимается преимущественно как знания и опыт технического или организационно-технического характера. Международная торговая палата в свое время предложила определить ноу-хау как совокупность сведений, профессиональных знаний и опыта в процессе изготовления и технического осуществления производства какого-либо продукта. Однако сразу же уточнила, что понятие ноу-хау может включать не только секретные формулы и процессы, но и всю технологию, связанную с патентуемым процессом изготовления, которая необходима для использования патента. Ноу-хау может также включать практические методы, характеризующие свойства и технические профессиональные сведения, разработанные изготовителями в процессе исследований и еще не приобретенные конкурентами4.
Несмотря на разрабатывавшиеся в свое время предложения о включении в текст Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20.03.1883 отдельной статьи, посвященной ноу-хау и определяющей его как состоящее из знаний и опыта технической, коммерческой, административной, финансовой или другой сущности, которая практически применена в производстве или профессиональной деятельности, до настоящего времени универсального определения этого объекта в международном праве не существует. Поэтому можно говорить о том, что содержание термина «ноу-хау» определяется через призму законодательства и обычаев делового оборота того государства, в котором ноу-хау получает правовую охрану.
Примечание
Определение секрета производства (ноу-хау) приведено в Договоре о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014 (далее – Договор о ЕАЭС). Согласно п. 39 приложения 26 к Договору о ЕАЭС секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в т.ч. сведения о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны. При этом в Договоре о ЕАЭС отмечается, что правовая охрана секрету производства (ноу-хау) предоставляется в соответствии с законодательством государств-членов, т.е. определение механизма правовой охраны отдано на усмотрение национального законодателя.
Определенное значение может иметь содержащееся в ст. 39 Соглашения по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности от 15.04.1994 определение охраняемой нераскрытой информации, которое может быть распространено и на секреты производства (ноу-хау). Согласно указанной норме физлицам и юрлицам предоставляется возможность препятствовать тому, чтобы информация, правомерно находящаяся под их контролем, без их согласия была раскрыта, получена или использована другими лицами способом, противоречащим честной коммерческой практике, при условии, что такая информация:
● является секретной в том смысле, что она в целом или в определенной конфигурации и подборе ее компонентов не является общеизвестной и легкодоступной лицам в тех кругах, которые обычно имеют дело с подобной информацией;
● ввиду своей секретности имеет коммерческую ценность;
● является предметом надлежащих в данных обстоятельствах мер, направленных на сохранение ее секретности, со стороны лица, правомерно контролирующего эту информацию.
Примечание
В отношении термина «честная коммерческая практика» сделана оговорка, согласно которой «…для целей настоящего положения выражение «способ, противоречащий честной коммерческой практике» подразумевает как минимум такую практику, как расторжение договора, подрыв доверия или содействие подрыву доверия, и включает приобретение закрытой информации третьими лицами, которым было известно или не было известно в результате грубой небрежности, что приобретение такой информации подразумевает такую практику».
Приведенная норма имеет ограниченное значение, т.к. в ней не дается специального определения ноу-хау, а лишь называется ряд условий, необходимых для предоставления правовой охраны нераскрытой информации.
Безусловно, четко определить границы того, что есть ноу-хау, достаточно сложно, несмотря на многообразие предлагаемых учеными определений5. Как отмечают многие исследователи, сформулировать точное и исчерпывающее определение ноу-хау не только затруднительно, но и не нужно, т.к. любое определение здесь будет недостаточно, оно непременно будет неточно и не отразит самой сущности ноу-хау6. Из числа определений, предлагаемых в научных работах, в качестве наиболее универсального можно назвать следующее: «Ноу-хау признается конфиденциальная информация технического и иного (организационного, управленческого и др.) характера, использование которой дает конкурентные преимущества в силу ее неизвестности третьим лицам вне зависимости от ее патентоспособности, которая может быть получена третьими лицами самостоятельно и в отношении которой обладателем предпринимаются меры по ее неразглашению»7. Однако и приведенное определение основано на перечислении отдельных признаков, присущих ноу-хау. Возможно, именно поэтому отечественный законодатель пошел по пути синонимического определения содержания термина «ноу-хау», приравняв его к секретам производства.
В юридической литературе представлено мнение о том, что понятие «секреты производства (ноу-хау)» можно подразделить на 3 блока секретной информации:
● техническое ноу-хау (знания и опыт в производстве, монтаже, эксплуатации и т.п.);
● коммерческое ноу-хау (конъюнктурная информация о клиентах, поставщиках, об источниках финансирования, о методах рекламы и т.п.);
● организационное ноу-хау (знания и опыт в области налаживания производства, сбыта и распространения продукции и т.п.).
Используя для классификации комбинированный критерий, включающий как характер информации, составляющей секрет производства, так и ее способность выступать в качестве объектов промышленной собственности, сведения, составляющие ноу-хау, можно условно разделить на 3 группы:
1) технические решения, относящиеся к продукции или технологии ее производства, охраноспособные в качестве объектов промышленной собственности (в первую очередь, изобретений), но не защищенные патентами;
2) технические и организационные решения, относящиеся к производству продукции, неохраноспособные в качестве объектов права промышленной собственности;
3) иной профессиональный опыт, который может быть использован при производстве продукции.
Однако независимо от возможной классификации круг информации, составляющей секрет производства, может быть определен лишь самыми общими категориями, что дает исследователям основание говорить об отсутствии практического смысла в выделении термином «ноу-хау» какой-либо специальной информации.
В качестве сущностной особенности секретов производства (ноу-хау) многие исследователи называют их двойственную природу, выражающуюся в том, что секреты производства, охраняемые как конфиденциальная информация, одновременно могут являться результатами интеллектуальной деятельности. Эта двойственная природа является основной причиной споров о месте секретов производства (ноу-хау) в системе объектов гражданских прав, а также о природе прав лица, являющегося владельцем ноу-хау. Как отмечают отдельные исследователи, отличительной особенностью секрета производства (ноу-хау) является отсутствие законодательно закрепленного права авторства на него, а также предоставление правовой охраны ноу-хау, т.к. сохраняется конфиденциальность составляющих его сведений.
Как на законодательном уровне, так и в юридической литературе не сложился единый подход к определению правовой природы ноу-хау. Одни авторы полагают, что ноу-хау должно являться объектом исключительных прав. Другие употребляют в отношении ноу-хау термин «квазиисключительное право», которое сходно по содержанию с исключительным правом, но не является таковым. Третья группа цивилистов говорит о том, что в отношении ноу-хау может действовать лишь фактическая монополия его владельца, выражающаяся в возможности устанавливать режим доступа к сведениям, составляющим ноу-хау, а также принимать меры к недопущению их разглашения8. При этом наиболее убедительной представляется аргументация российского правоведа В.И. Еременко, указывающего, что между исключительным правом и правом владельца секрета производства (ноу-хау) существуют принципиальные различия, выражающиеся в том, что, во-первых, исключительное право основано на легальной монополии, а в основе права на секрет производства лежит фактическая монополия; во-вторых, различны функции этих прав, что выражается в том, что объект исключительного права со временем становится достоянием общества взамен на предоставление государством правообладателю временной монополии, в то время как право на секрет производства, действующее до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность составляющих его сведений, направлено исключительно на обеспечение имущественных интересов его обладателя; в-третьих, отличаются механизмы защиты данных прав: если обладатель секрета производства должен предоставить доказательства принадлежности ему этого права, то правомочия обладателя исключительного права очевидны и не нуждаются в доказывании9. Схожую позицию занимает И.А. Зенин, отмечая, что в отличие от охраняемого патентом изобретения на ноу-хау не существует исключительного права, а есть лишь фактическая монополия10. В связи с этим многие исследователи указывают на то, что российский законодатель ошибочно распространил на секрет производства (ноу-хау) режим исключительного права.
Как отмечает В.И. Еременко, «…исходя из нематериальной природы ноу-хау и учитывая тот факт, что в гражданском обороте ноу-хау зачастую сопутствует исключительным правам, как правило, исключительному праву на изобретение, ноу-хау иногда условно приравнивают к объектам интеллектуальной собственности»11.
Экспертное мнение
В отечественном законодательстве секреты производства (ноу-хау) до недавнего времени были названы «в том числе» в рамках общего понятия «нераскрытая информация», которая при этом относилась к числу объектов права интеллектуальной собственности. Отнесение нераскрытой информации к объектам права интеллектуальной собственности означало, что она рассматривалась в качестве объекта исключительного права. В таком подходе законодателя было заложено сущностное противоречие, т.к. предоставляемая владельцу исключительного права монополия предполагала определение содержания этого права, т.е. тех действий, которые может совершать обладатель исключительного права и не могут совершать все иные лица. В отношении информации, содержание которой по определению неизвестно, это было невозможно. Кроме того, сам законодатель говорил о том, что лицо, самостоятельно и правомерно получившее сведения, составляющие содержание нераскрытой информации, вправе использовать эти сведения независимо от прав владельца соответствующей нераскрытой информации, что также не позволяло рассматривать права владельца нераскрытой информации, в т.ч. секретов производства (ноу-хау), в качестве легальной монополии, каковой является исключительное право.
Решение основных проблем, связанных с охраной секретов производства (ноу-хау), виделось в рамках формирования правового института охраны коммерческой тайны. Его основу составил Закон № 16-З, который внес концептуальные изменения в механизм правовой охраны ноу-хау в Республике Беларусь. Вопрос о возможном соотношении термина «секрет производства (ноу-хау)» с термином «коммерческая тайна» рассматривался в ряде теоретических исследований, авторы которых определяли коммерческую тайну как режим охраны информации, в то время как термин «секрет производства (ноу-хау)» предлагалось использовать для обозначения самой информации, в отношении которой может быть установлен режим охраны коммерческой тайны. Как отмечают авторы комментария к модельному закону «О коммерческой тайне», соотношение коммерческой тайны и ноу-хау можно рассматривать как соотношение общего и частного; информация, содержащая в себе ноу-хау, должна обязательно включаться в состав коммерческой тайны как наиболее ценная и значимая, утрата которой может привести к серьезным экономическим потерям12. Именно такой подход и нашел отражение в Законе № 16-З, нормы которого определяют коммерческую тайну как правовой режим конфиденциальной информации, т.е. способ, которым будет обеспечиваться правовая охрана информации, составляющей секрет производства (ноу-хау).
Изменениями, внесенными в ст. 128 ГК, была уточнена система объектов гражданских прав: вместо «охраняемой информации» в качестве объекта гражданских прав была названа «нераскрытая информация». Одновременно с этим нераскрытая информация была исключена из числа объектов интеллектуальной собственности и, соответственно, объектов исключительного права. В то же время с учетом двойственной природы такой разновидности нераскрытой информации, как секреты производства (ноу-хау), выражающейся в том, что ноу-хау может быть не только информацией, но и результатом интеллектуальной деятельности, а также следуя сложившейся в мире практике, этот объект был сохранен в числе объектов интеллектуальной собственности. При этом интересы владельца секрета производства (ноу-хау) обеспечиваются не за счет признания за ним исключительного права, согласно п. 2 ст. 1010 ГК сведения, составляющие секреты производства (ноу-хау), должны охраняться в режиме коммерческой тайны.
Законом № 16-З уточняются условия, необходимые для охраны информации, составляющей секрет производства (ноу-хау), в режиме коммерческой тайны. Для охраны секрета производства (ноу-хау) необходимо, чтобы составляющие его сведения соответствовали названным выше условиям охраноспособности и в их отношении был установлен режим охраны коммерческой тайны. Соответственно, права владельца секрета производства (ноу-хау) определяются как права владельца коммерческой тайны.
6. Используемый в Законе № 16-З термин «контрагент» обозначает лицо (лица), выступающее в качестве стороны заключенного с владельцем коммерческой тайны гражданско-правового договора, в рамках которого такое лицо получает доступ к коммерческой тайне.
Примечание
В обычном значении слово «контрагент» означает лицо или учреждение, берущее на себя известные обязательства по договору13.
Термин «контрагент» является традиционным для гражданского права и обозначает другую сторону договорного обязательства. Согласно п. 1 ст. 390 ГК договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. При этом понятие «гражданско-правовой договор» включает как договоры, поименованные в ГК и иных актах гражданского законодательства, так и иные договоры, хотя и не предусмотренные законодательством, но не противоречащие ему (ст. 7 ГК) и соответствующие понятию договора (ст. 390 ГК). Таким образом, термин «контрагент» является стороной любого гражданско-правового договора, заключенного с владельцем коммерческой тайны, при условии, что такой договор предполагает доступ к коммерческой тайне.
Применительно к Закону № 16-З определение лица в качестве контрагента означает признание за ним определенных прав и обязанностей, связанных с обеспечением конфиденциальности информации, охраняемой в режиме коммерческой тайны.
Несмотря на то что Законом № 16-З предусматривается возможность заключения владельцем коммерческой тайны со своим работником обязательства о неразглашении коммерческой тайны, которое определено в ст. 1 Закона № 16-З как гражданско-правовой договор, на работника, являющегося стороной такого договора, термин «контрагент» не распространяется. Такое решение законодателя обусловлено тем, что права и обязанности работника как стороны обязательства о неразглашении специально определены в ст. 17 Закона № 16-З и отличаются от определенных в ст. 14 Закона № 16-З прав контрагента как стороны соглашения о конфиденциальности. В то же время физлица, привлекаемые владельцем коммерческой тайны для выполнения определенной работы на основании договора подряда, договора, предполагающего создание результата интеллектуальной деятельности или иного гражданско-правового договора, должны рассматриваться в качестве контрагентов.
7. Носитель коммерческой тайны определяется как документ или иной материальный объект, на котором сведения, составляющие коммерческую тайну, содержатся в любой объективной форме, в т.ч. в виде символов, образов, сигналов, позволяющих эти сведения распознать и идентифицировать. Как следует из определения, к числу носителей коммерческой тайны относятся бумажные документы, а также компьютеры, диски, флеш-карты и иные носители цифровой информации.
Примечание
Частным случаем носителя коммерческой тайны является документированная информация, которая в ст. 1 Закона № 455-З определяется как информация, зафиксированная на материальном носителе с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать. Согласно ст. 19 Закона № 455-З документирование информации осуществляется ее обладателем в соответствии с требованиями делопроизводства, установленными законодательством, порядок документирования информации, обработки, хранения, распространения и (или) предоставления документированной информации, а также пользования ею устанавливается актами законодательства, в т.ч. ТНПА.
К бумажным документам юридически приравнены электронные документы. Согласно ст. 22 Закона от 28.12.2009 № 113-З «Об электронном документе и электронной цифровой подписи» подлинный электронный документ приравнивается к документу на бумажном носителе, подписанному собственноручно, и имеет одинаковую с ним юридическую силу. При этом подлинный электронный документ определяется как электронный документ, целостность и подлинность которого подтверждаются с применением сертифицированного средства ЭЦП, использующего при проверке ЭЦП открытые ключи лица (лиц), подписавшего (подписавших) электронный документ. Поскольку законодатель использует термин «документ» наряду с указанием на возможный иной материальный носитель, электронные документы, как представляется, для целей Закона № 16-З также можно отнести к числу носителей коммерческой тайны.
Примечание
Термин «носитель коммерческой тайны» используется в следующих нормах Закона № 16-З: в ст. 8 Закона № 16-З порядок обращения с носителями назван в числе мер, составляющих режим коммерческой тайны; маркировка носителя грифом «Коммерческая тайна» предусмотрена в ст. 12 Закона № 16-З при определении порядка предоставления сведений по требованию госорганов и иных управомоченных лиц; в ст. 13 Закона № 16-З при определении пределов ознакомления с коммерческой тайной в суде; в ст. 16 Закона № 16-З в числе обязанностей работников названа передача находящихся у них носителей коммерческой тайны нанимателю при прекращении трудового договора.
8. Обязательство о неразглашении коммерческой тайны определяется как гражданско-правовой договор, предметом которого является обеспечение конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну.
Одной стороной в рассматриваемом договоре выступает владелец коммерческой тайны или лицо, получившее к ней доступ. Системный анализ норм Закона № 16-З позволяет определить в качестве таких лиц, получивших доступ к коммерческой тайне, контрагента владельца коммерческой тайны, а также лиц, получивших к ней доступ в соответствии со ст. 11 Закона № 16-З.
Другой стороной обязательства о неразглашении коммерческой тайны выступает лицо, состоящее в трудовых отношениях с владельцем коммерческой тайны или лицом, получившим к ней доступ.
По своему предмету обязательство о неразглашении коммерческой тайны схоже с другим видом гражданских договоров, упомянутым в ст. 1 Закона № 16-З, – соглашением о конфиденциальности. Отличие этих 2 договоров состоит в сфере применения: обязательство о неразглашении коммерческой тайны заключается владельцем коммерческой тайны или его контрагентом со своими работниками, а соглашение о конфиденциальности заключается владельцем коммерческой тайны с контрагентами. Кроме того, есть ряд отличий в определенных Законом № 16-З существенных условиях этих 2 договоров.
Примечание
Права и обязанности сторон обязательства о неразглашении коммерческой тайны определены в ст. 17 Закона № 16-З.
9. Разглашение коммерческой тайны для целей Закона № 16-З определяется как действия (бездействие), в результате которых сведения, составляющие коммерческую тайну, в любой возможной форме (устной, письменной, иной форме, в т.ч. с использованием технических средств) становятся известными третьим лицам без согласия владельца коммерческой тайны или иного законного основания.
Несмотря на всеобъемлющий характер определения термина «разглашение коммерческой тайны», необходимо обратить внимание на то, что в Законе № 16-З одновременно с ним используются термины «незаконное ознакомление со сведениями, составляющими коммерческую тайну» (ст. 7, 16, 18 и 19 Закона № 16-З) и «ознакомление со сведениями, составляющими коммерческую тайну, в результате случайности или действий других лиц» (ст. 10 и 20 Закона № 16-З). В ст. 18 и 19 Закона № 16-З понятия «незаконное ознакомление», «незаконное использование» и «разглашение» используются как однопорядковые.
Исходя из этого можно сделать вывод о том, что термин «разглашение коммерческой тайны» необходимо понимать более узко: как неправомерное деяние (действие или бездействие), совершенное лицом, фактически обладающим сведениями, составляющими коммерческую тайну, в результате которого эти сведения становятся известны третьим лицам. При этом, т.к. разглашение определено как действие или бездействие, оно охватывает не только случаи, когда лицо предпринимает осознанные усилия по передаче сведений, составляющих коммерческую тайну, третьим лицам, но и случаи, когда информация становится известна третьим лицам в силу неисполнения или ненадлежащего исполнения работником, контрагентом владельца коммерческой тайны или лицом, получившим доступ к коммерческой тайне на ином законном основании (ст. 11 Закона № 16-З), своих обязанностей по соблюдению конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну.
Законодатель обращает внимание на то, что форма доведения сведений, составляющих коммерческую тайну, до третьих лиц не имеет значения при квалификации деяния в качестве разглашения коммерческой тайны.
Сущностным признаком любого деяния, квалифицируемого как разглашение коммерческой тайны, является его противоправный характер, выражающийся в нарушении требований законодательства, локальных правовых актов или условий договора.
Примечание
10. Режим коммерческой тайны определяется как правовые, организационные, технические и иные меры, принимаемые в целях обеспечения конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну.
Правовой режим принято понимать как систему правовых норм (предписаний), которыми регулируются деятельность, отношения между субъектами по поводу определенных объектов; при этом в правовом режиме принято различать его юридическую сторону (систему правил) и фактическую сторону (реальное осуществление режимных норм).
Любая информация как объект правового регулирования также имеет свой правовой режим. Режим коммерческой тайны является частным случаем общего понятия «правовой режим информации». Понятие «правовой режим информации» используется в названии гл. 3 Закона № 455-З, в которой виды информации в зависимости от свободы доступа к ней классифицируются на:
● общедоступную информацию;
● информацию, распространение и (или) предоставление которой ограничено.
Значение правового режима информации в Законе № 455-З не раскрывается.
Примечание
В правовой науке предлагается определить правовой режим информации как объектный режим, вводимый законодательным актом и позволяющий обеспечить комплексность воздействия посредством совокупности регулятивных, охранительных, процессуально-процедурных средств, характеризующих особое сочетание дозволений, запретов и обязываний, а также гарантий по его соблюдению.
Режим коммерческой тайны в юридической литературе предлагается определять как меры по охране конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну, т.к. целью применения мер, составляющих такой режим, является обеспечение конфиденциальности тех сведений, которые рассматриваются как коммерческая тайна.
Справочно
Слово «конфиденциальность» происходит от латинского confidentio, что в переводе означает «доверие». Понятие «конфиденциальность» в Законе № 16-З не определяется, поэтому может быть использовано определение, данное в ст. 1 Закона № 455-З, согласно которому конфиденциальность информации – это требование не допускать распространения и (или) предоставления информации без согласия ее обладателя или иного основания, предусмотренного законодательными актами.
Примечание
Неисчерпывающий перечень мер, которые могут обеспечивать режим коммерческой тайны, приведен в ст. 8 Закона № 16-З.
11. Соглашение о конфиденциальности определено как гражданско-правовой договор, предметом которого являются обязательства сторон по обеспечению конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну. В отличие от обязательства о неразглашении коммерческой тайны, которое заключается между владельцем коммерческой тайны (лицом, получившим доступ к коммерческой тайне) и работником, сферой применения соглашения о конфиденциальности являются отношения владельца коммерческой тайны и его контрагента.
Отношения сторон в рамках соглашения о конфиденциальности регулируются нормами ст. 14 Закона № 16-З.
12. В ст. 1 Закона № 16-З не содержится определения термина «информация», являющегося наряду с термином «сведения» ключевым для регулируемых Законом № 16-З отношений.
Примечание
Толковый словарь русского языка дает определение информации, согласно которому это, во-первых, сведения об окружающем мире и протекающих в нем процессах и, во-вторых, сообщения, осведомляющие о положении дел, о состоянии чего-либо14. В широком смысле под информацией можно понимать любые сведения, представленные в форме, допускающей обмен ими между людьми, человеком и машиной, а также между машинами. Содержание этих сведений может быть различно: в общем виде – это отражение объективной и субъективной действительности. Различны и формы представления информации: вербальная, графическая, звуковая и др. С философской точки зрения информация может быть представлена как результат отражения действительности, содержащий знания о предметах и явлениях окружающего мира.
Закон № 455-З определяет информацию как сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы их представления. Аналогичным образом содержание термина «информация» раскрывается в п. 1 ст. 140 ГК. Таким образом, термин «информация» является родовым в отношении термина «сведения».
Говоря о юридически значимых признаках информации, профессор О.А. Городов называет, во-первых, содержательность, которая проявляется через отождествление информации со сведениями, которые выступают некими символами лиц, предметов, фактов, событий и процессов, и, во-вторых, независимость формы представления сведений, что проявляется через возможность существования сведений о чем-либо в любой воспринимаемой форме: устной, письменной, визуальной, акустической и т.п.15
В юридической литературе называются следующие свойства информации как объекта правового регулирования:
● физическая неотчуждаемость. Информация практически не может быть отчуждена от создателя или иного обладателя, т.е. при передаче информации другому лицу (лицам) она по-прежнему остается у первоначального носителя;
● обособляемость. Для включения в оборот информация должна быть овеществлена, т.е. закодирована в виде волн, символов, знаков и т.п. Вследствие этого она обособляется от создателя (носителя) и существует независимо от него;
● наличие информационного объекта. При овеществлении и включении в гражданский оборот информация обычно закрепляется на каком-либо материальном носителе и распространяется с его помощью;
● тиражируемость (распространяемость). Информация может тиражироваться и распространяться в неограниченном количестве экземпляров без изменения ее содержания;
● наличие организационной формы. Информация, находящаяся в обороте, как правило, является документированной, т.е. существует в виде документа или массива документов;
● экземплярность. Информация распространяется, как правило, не сама по себе, а на материальном носителе, вследствие чего возможен учет носителей, содержащих информацию16.
В юридической литературе также высказывается мнение о том, что основными формами существования информации являются:
1) документированная;
2) недокументированная.
13. В комментируемой статье не дается определения еще одному термину, имеющему ключевое значение для регулируемых Законом № 16-З отношений, – «конфиденциальность сведений, составляющих коммерческую тайну».
По мнению специалистов, конфиденциальная информация в самом широком смысле этого слова может быть определена как любая информация, находящаяся в распоряжении отдельного субъекта – носителя данной информации, раскрытие которой иными субъектами может привести к неблагоприятным для ее владельца последствиям17.
Как юридически значимая категория конфиденциальная информация может быть определена как организованная совокупность (система) информации, носящая характер преднамеренно скрываемых сведений, имеющих действительную или потенциальную ценность для их владельца, доступ к которым в соответствии с законодательством ограничивается, а утрата которых может причинить вред владельцу этих сведений.
В качестве отличительных признаков конфиденциальности информации исследователи называют системность, документированность, преднамеренную закрытость, ограниченность доступа, действительную или потенциальную ценность для обладателя, а также возможность причинения вреда обладателю вследствие ее утраты.
В отечественной юридической литературе понятие «конфиденциальная информация» предлагается рассматривать в качестве родового по отношению к видовым понятиям всех прочих тайн18.
Особую позицию в отношении понимания конфиденциальной информации занимает российский исследователь И.И. Салихов, предлагающий использовать в качестве самого общего понятия термин «информация с ограниченным доступом», охватывающий своим содержанием все виды необщедоступной информации. По определению, предложенному И.И. Салиховым, информация с ограниченным доступом – это способные быть предметом имущественных и личных неимущественных отношений, известные только определенному кругу лиц и обладающие в силу этого особой ценностью сведения, данные и знания, в отношении которых обладателем принимаются меры, направленные на ограничение свободного доступа третьих лиц, распространение которых может причинить существенный вред заинтересованным лицам. Конфиденциальная информация, по мнению указанного исследователя, является разновидностью информации с ограниченным доступом: к ней относится любая информация, не обладающая признаками государственной тайны или межгосударственных секретов. Конфиденциальная информация, в свою очередь, представлена такими видами, как тайна личной жизни (включая личную и семейную тайны), коммерческая тайна (включая секреты производства (ноу-хау)) и профессиональная тайна (врачебная, нотариальная, адвокатская тайна, аудиторская тайна, тайна страхования, тайна связи, тайна соцобслуживания, банковская тайна, налоговая тайна, таможенная тайна, тайна усыновления, тайна исповеди, тайна следствия и судопроизводства, журналистская тайна и др.)19.
Библиография
1. Ожегов, С.И. Толковый словарь русского языка: ок. 57 000 слов / С.И. Ожегов, Н.Ю. Шведова. – М., 1997. – С. 502.
2. Даль, В.И. Толковый словарь живого великорусского языка: современное написание: в 4 т. / В.И. Даль. – М.: Астрель: Транскнига, 2006. – Т. 4: Р–Я. – С. 636.
3. Ожегов, С.И. Указ. соч. – С. 571.
4. Штумпф, Г. Договор о передаче ноу-хау / Г. Штумпф; пер. с нем. – М.: Изд-во «Прогресс», 1976. – С. 24.
5. Яблокова, И.В., Волков, С.Д. «Секрет производства (ноу-хау) как охраняемый результат интеллектуальной деятельности предпринимателей» / И.В. Яблокова, С.Д. Волков // Научный журнал НИУ ИТМО, 2016. – № 1. – С. 144–154. – (Серия «Экономика и экологический менеджмент»).
6. Нарышкина, Р.Л. Договор, патент и деликт в гражданском праве США в условиях государственно-монополистического капитализма: дис. … д-ра юрид. наук: 12.00.10 / Р.Л. Нарышкина. – М., 1974. – С. 90.
7. Акопян, А.А. Гражданско-правовое регулирование отношений в области передачи ноу-хау: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / А.А. Акопян. – М., 2008. – С. 9.
8. Погуляев, В. Еще раз о ноу-хау / В. Погуляев // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. – 2004. – № 5. – С. 17.
9. Еременко, В.И. Секрет производства (ноу-хау) как объект исключительных прав в соответствии с частью четвертой ГК РФ / В.И. Еременко // Адвокат. – 2008. – № 5. – С. 88.
10. Зенин, И.А. Коммерческая тайна и ноу-хау / И.А. Зенин // Законодательство. – 2005. – № 12. – С. 9.
11. Еременко, В.И. Гражданский кодекс Российской Федерации и интеллектуальная собственность / В.И. Еременко // Государство и право. – 2003. – № 1. – С. 48.
12. Комментарии к модельному закону «О коммерческой тайне»: приняты постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств – участников СНГ от 29.11.2013 № 39-15.
13. Ожегов, С.И. Словарь русского языка: ок. 57 000 слов / С.И. Ожегов; под ред. Н.Ю. Шведовой. – 19-е изд., испр. – М.: Рус. яз., 1987. – С. 236.
14. Ожегов, С.И. Указ. соч. – С. 205.
15. Городов, О.А. Информационное право / О.А. Городов. – 2-е изд. – М.: Проспект, 2016. – С. 8.
16. Копылов, В.А. Информационное право / В.А. Копылов. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Юристъ, 2002. – С. 49, 50.
17. Лукашов, А.И. Конфиденциальная информация и коммерческая тайна: правовое регулирование и организация защиты / А.И. Лукашов. – Минск: Тесей, 1998. – С. 5.
18. Лукашов, А.И. Указ. соч. – С. 14–16.
19. Салихов, И.И. Информация с ограниченным доступом как объект гражданских правоотношений: автореф. дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03 / И.И. Салихов. – Казань, 2004. – С. 12, 13.
