Научно-практический комментарий к Закону от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне». Часть 6
Читать «Научно-практический комментарий к Закону от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне». Часть 1»
Читать «Научно-практический комментарий к Закону от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне». Часть 2»
Читать «Научно-практический комментарий к Закону от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне». Часть 3»
Читать «Научно-практический комментарий к Закону от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне». Часть 4»
Читать «Научно-практический комментарий к Закону от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне». Часть 5»
Читать «Научно-практический комментарий к Закону от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне». Часть 7»
Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 20 сентября 2018 г.
Освещаются особенности охраны коммерческой тайны в отношениях с контрагентами и работниками.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
● Гражданский кодекс (далее – ГК)
● Трудовой кодекс (далее – ТК)
● Закон от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне» (далее – Закон № 16-З)
● Типовые правила внутреннего трудового распорядка, утв. постановлением Минтруда от 05.04.2000 № 46 (далее – Типовые правила)
Глава 5. Охрана коммерческой тайны в отношениях с контрагентами и работниками
Статья 14. Охрана коммерческой тайны в отношениях с контрагентами
1. Статья 14 Закона № 16-З посвящена охране коммерческой тайны в отношениях с контрагентами. Контрагент согласно ст. 1 Закона № 16-З определяется как сторона гражданско-правового договора. Поэтому, уточняя название комментируемой статьи, можно говорить о том, что ее нормы регулируют вопросы охраны коммерческой тайны в договорных отношениях.
2. Заключение соглашения о конфиденциальности является вынужденно необходимым во всех случаях, когда владелец коммерческой тайны желает поделиться сведениями, составляющими эту тайну, с другим лицом, сохранив при этом их конфиденциальность. Указанный вывод следует из содержания ст. 10 Закона № 16-З, которая обязывает владельца коммерческой тайны принимать меры, необходимые и достаточные для обеспечения конфиденциальности составляющих ее сведений, в т.ч. требовать от лиц, получивших доступ к коммерческой тайне, исполнения предусмотренных Законом № 16-З и (или) договором обязательств по соблюдению конфиденциальности этих сведений. Более того, в ч. 2 ст. 10 Закона № 16-З прямо предусматривается, что владелец коммерческой тайны может передать все или часть сведений, составляющих коммерческую тайну, другому лицу по договору, обязательным условием которого является обеспечение конфиденциальности передаваемых сведений.
3. Согласно абз. 10 ст. 1 Закона № 16-З соглашение о конфиденциальности – гражданско-правовой договор, заключаемый владельцем коммерческой тайны с контрагентом, предметом которого являются обязательства сторон по обеспечению конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну. Определение предмета договора обусловливает его назначение – закрепить обязательство лица, получившего доступ к коммерческой тайне с согласия ее владельца, сохранить конфиденциальность (секретность) составляющих ее сведений.
Сторонами соглашения о конфиденциальности выступают владелец коммерческой тайны и контрагент.
В качестве контрагентов выступают юрлица и физлица, состоящие в договорных отношениях с владельцем коммерческой тайны и получающие в связи с заключением и (или) исполнением договора доступ к сведениям, составляющим эту коммерческую тайну.
Примечание
Законодатель не ограничивает понятие «контрагент» только лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность. Для целей Закона № 16-З контрагентами владельца коммерческой тайны выступают юрлица и физлица, являющиеся стороной любого заключенного им гражданско-правового договора, если таковой договор предполагает предоставление доступа к коммерческой тайне.
4. Законом № 16-З предусматривается несколько вариантов оформления договорных отношений с контрагентами в части охраны коммерческой тайны.
Во-первых, в ст. 14 Закона № 16-З определено, что обязательства по обеспечению конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну, могут закрепляться в соглашении о конфиденциальности до заключения основного договора. Указанная норма отражает зарубежный опыт охраны коммерческой тайны, состоящий в том, что обсуждение условий предполагаемой коммерческой сделки начинается с заключения сторонами специального соглашения о конфиденциальности, основное назначение которого состоит в том, чтобы засекретить обсуждаемые условия вне зависимости от того, состоится ли заключение сделки или нет.
Во-вторых, соглашение о конфиденциальности может быть заключено в дополнение к уже заключенному договору, но при этом оно будет иметь самостоятельный характер. Несмотря на очевидную связь обязательства обеспечивать конфиденциальность сведений с каким-либо договором (поставки, подряда, оказания услуг и т.п.), оно не носит зависимый (акцессорный) характер, это означает, что юридическая судьба такого договора не влияет на действительность соглашения о конфиденциальности.
В-третьих, обязательства по обеспечению конфиденциальности могут включаться в любой гражданско-правовой договор, который в указанном случае следует рассматривать как смешанный договор (ст. 391 ГК), включающий условия соглашения о конфиденциальности.
В отношении договора подряда и договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (далее – НИОКиТР) требования по обеспечению конфиденциальности информации в рамках исполнения договоров урегулированы законодательно (ст. 680 и 725 ГК). Однако рассматриваемое требование необязательно предполагает обязанность сторон устанавливать в отношении такой информации режим коммерческой тайны. Поэтому указанные нормы, обязывающие стороны названных договоров (договора подряда – императивно, договора на выполнение НИОКиТР – диспозитивно) обеспечивать конфиденциальность определенных сведений, относящихся к исполнению договоров, не исключают возможности для сторон заключать соглашения о конфиденциальности.
5. Соглашение о конфиденциальности можно рассматривать как самостоятельную разновидность гражданских договоров в связи с тем, что законодатель определил не только его специальное назначение, но и его предмет и существенные условия. Самостоятельный характер соглашения о конфиденциальности наблюдается и при применении этой договорной конструкции для распоряжения такой разновидностью нераскрытой информации, как секреты производства (ноу-хау). Давая юридическую характеристику соглашению о конфиденциальности, его следует определить как договор консенсуальный, взаимный, который при этом в силу ст. 393 ГК предполагается возмездным.
6. Согласно ч. 2 ст. 14 Закона № 16-З соглашение о конфиденциальности должно содержать перечень сведений, составляющих коммерческую тайну, или порядок их определения, пределы использования этих сведений, а также указание о сроке, в течение которого контрагент обязан обеспечивать их конфиденциальность, в т.ч. в случае расторжения или отказа от исполнения договора, в связи с заключением которого подписывалось соглашение о конфиденциальности.
Анализ ст. 1 и 14 Закона № 16-З позволяет сделать вывод о том, что существенными условиями соглашения о конфиденциальности являются:
1) условие о предмете;
2) условие о пределах использования сведений, составляющих коммерческую тайну;
3) условие о сроке действия обязательства по обеспечению конфиденциальности сведений.
Предмет соглашения о конфиденциальности можно определить как обязательство сторон обеспечить конфиденциальность определенных сведений, с которыми владелец коммерческой тайны знакомит контрагента. Помимо того, определение предмета соглашения о конфиденциальности возможно путем согласования сторонами порядка определения тех сведений, на которые будет распространяться действие указанного соглашения. Одним из вариантов такого определения может быть договоренность сторон о том, что действие заключенного ими соглашения о конфиденциальности будет распространено на любой документ, передаваемый владельцем коммерческой тайны контрагенту и маркированный грифом «Коммерческая тайна».
Условие о пределах использования сведений, составляющих коммерческую тайну, предполагает необходимость определить сферу использования этих сведений и круг лиц, которые будут ознакомлены с ними.
Условие о сроке, в течение которого контрагент обязан обеспечивать конфиденциальность предоставленных ему сведений, может определяться общим сроком действия заключаемого соглашения о конфиденциальности.
7. Законодатель требует, чтобы соглашение о конфиденциальности заключалось в письменной форме. Несоблюдение указанного требования влечет применение последствия, предусмотренного ст. 163 ГК, а именно невозможность в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает права приводить письменные и другие доказательства, не являющиеся свидетельскими.
8. Законодатель не определяет права и обязанности владельца коммерческой тайны как стороны соглашения о конфиденциальности, поэтому их необходимо выводить из существа заключаемого соглашения.
Основным правом владельца коммерческой тайны является его право требовать от контрагента обеспечения конфиденциальности информации, к которой контрагент получает доступ.
В качестве основной обязанности владельца коммерческой тайны следует назвать его обязанность поддерживать установленный им режим коммерческой тайны, т.к. он является необходимым условием сохранения секретности тех сведений, доступ к которым предоставляется контрагенту.
Несмотря на то что владелец коммерческой тайны обладает правом отменять режим коммерческой тайны, делая тем самым ранее конфиденциальные сведения открытыми, в отношениях с контрагентом это право может быть реализовано лишь в том случае, если это не нарушает принятых по договору обязательств. Это означает, что заключенный между сторонами договор может предусматривать невозможность для владельца коммерческой тайны в одностороннем порядке принять решение о прекращении правовой охраны информации, которую стороны определили как конфиденциальную. Кроме того, согласно ч. 2 ст. 9 Закона № 16-З владелец коммерческой тайны обязан, если иное не определено соглашением сторон, письменно уведомлять контрагентов о затрагивающих их права и законные интересы изменении или отмене режима коммерческой тайны в целом либо в отношении отдельных сведений, составляющих коммерческую тайну. Указанная норма является диспозитивной и может быть отменена соглашением сторон.
9. Из существа соглашения о конфиденциальности следует, что контрагент, получивший доступ к сведениям, составляющим коммерческую тайну, вправе этими сведениями пользоваться в пределах, определенных этим договором.
10. В соответствии с ч. 4 ст. 14 Закона № 16-З контрагент наделяется правом самостоятельно определять, какими способами он будет обеспечивать конфиденциальность сведений, составляющих коммерческую тайну, если только иное не будет установлено соглашением сторон. Это «иное» может выражаться в том, что в соглашении о конфиденциальности будут перечислены конкретные меры, которые должен предпринять контрагент для обеспечения конфиденциальности полученных сведений (например, заключить со своими работниками, которым будет предоставлен доступ к сведениям, относящимся к предмету соглашения, обязательства о неразглашении).
Экспертное мнение
Следует обратить внимание на то, что законодатель предоставляет контрагенту право на установление режима коммерческой тайны. Это означает, что контрагент, получивший на основании заключенного договора доступ к коммерческой тайне, может использовать предоставленный Законом № 16-З механизм охраны и защиты коммерческой тайны, в т.ч. регулировать отношения со своими работниками таким же образом, как это делает владелец коммерческой тайны. Однако права контрагента в части установления и поддержания режима коммерческой тайны являются производными по отношению к правам владельца коммерческой тайны как лица, первым установившего такой режим. Согласно ч. 3 ст. 7 Закона № 16-З контрагент имеет право устанавливать режим коммерческой тайны в отношении сведений, к которым он получил доступ, в пределах, определенных Законом № 16-З и заключенным с владельцем коммерческой тайны договором, при этом контрагент не наделен правом самостоятельно изменять или отменять установленный владельцем режим коммерческой тайны.
Законом № 16-З предусмотрено, что в отношении третьих лиц контрагент будет иметь те же права на защиту коммерческой тайны, что и ее владелец, если только иное не будет определено заключенным между ними договором.
11. Законом № 16-З также определены основные обязанности контрагента в рамках заключенного соглашения о конфиденциальности, при этом определены императивно. В литературе высказывается мнение о том, что эти обязанности возникают у контрагента в момент получения им информации, составляющей коммерческую тайну, от ее обладателя независимо от указания этих обязанностей в гражданско-правовом договоре.
Согласно ч. 5 ст. 14 Закона № 16-З контрагент обязан незамедлительно сообщить владельцу коммерческой тайны о возможном нарушении ее конфиденциальности, а именно: о допущенном контрагентом либо о ставшем известным ему факте незаконного ознакомления со сведениями, составляющими коммерческую тайну, факте незаконного использования этих сведений, факте разглашения коммерческой тайны или угрозы разглашения коммерческой тайны третьими лицами. Также контрагент обязан незамедлительно сообщать владельцу о требованиях доступа к коммерческой тайне со стороны госорганов и иных лиц, наделенных таким правом, определенных в ст. 11 Закона № 16-З.
12. Ответственности контрагента посвящена ч. 4 ст. 19 Закона № 16-З, согласно которой контрагент, не обеспечивший в соответствии с условиями гражданско-правового договора конфиденциальность сведений, составляющих коммерческую тайну, обязан возместить владельцу коммерческой тайны убытки (включая упущенную выгоду), если иное не предусмотрено этим договором. Законодатель говорит об ответственности контрагента в рамках гражданско-правового договора, однако в качестве такового следует понимать именно соглашение о конфиденциальности. Приведенная норма сформулирована как диспозитивная, в рассматриваемом случае речь идет о возможном ограничении права на полное возмещение убытков (ст. 371 ГК).
Примечание
Основным видом убытков в связи с нарушением обязательства по обеспечению конфиденциальности будет упущенная выгода, взыскание которой представляет определенную проблему для потерпевшей стороны, обусловленную необходимостью доказывания размера неполученных доходов и причинно-следственной связи между нарушением обязательства и неполучением этих доходов. В связи с этим особое значение приобретает возможность заключения сторонами соглашения о неустойке (ст. 311 ГК), основанием для взыскания которой будет неисполнение либо ненадлежащее исполнение контрагентом своего обязательства обеспечивать конфиденциальность полученных сведений.
13. Принципиально важная норма закреплена в ч. 3 ст. 14 Закона № 16-З, согласно которой недействительность договора, заключенного с контрагентом, не влечет недействительности той части договора, в которой содержатся обязательства по обеспечению конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну. Указанная норма необходима для того, чтобы обеспечить конфиденциальность коммерчески ценной информации независимо от юридической судьбы договора, на основании которого она стала доступной контрагенту владельца коммерческой тайны.
Прекращение соглашения о конфиденциальности возможно по общим основаниям прекращения гражданского договора.
Статья 15. Обязанности нанимателя, являющегося владельцем коммерческой тайны и (или) получившего доступ к коммерческой тайне третьих лиц, в отношениях со своими работниками
1. Комментируемая статья, как и ст. 16 Закона № 16-З, регулирует вопросы охраны коммерческой тайны в трудовых отношениях.
Необходимость в регулировании отношений по предоставлению работникам доступа к сведениям, составляющим коммерческую тайну нанимателя или его контрагентов, обусловлена тем, что такие сведения могут быть необходимы для выполнения определенной работы, осуществляемой по трудовому договору. При этом именно работники чаще всего нарушают установленный режим коммерческой тайны.
Еще в начале XX века известный русский цивилист В.В. Розенберг утверждал, что по своему положению в торгово-промышленных предприятиях служащие в них являются силой вещей участниками промысловой тайны, а потому нарушения этих тайн совершаются в большинстве случаев именно служащими1. Как отмечают многие авторы, человек остается самым слабым звеном в системе информационной безопасности2.
Поэтому, как представляется, регулирование отношений сторон трудового договора, связанных с сохранением конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну, должно иметь в качестве основной цели поиск баланса интересов между интересами работодателя – обладателя таких сведений и работника – лица, допущенного к ним.
В литературе высказывается мнение о том, что при обеспечении доступа работника к коммерческой тайне следует различать 2 возможные ситуации: в первом случае необходимость ознакомления со сведениями, составляющими коммерческую тайну, вытекает из возлагаемой на работника в соответствии с трудовым договором трудовой функции, во втором случае возникает потребность ознакомить с коммерческой тайной работника, трудовая функция которого не связана с получением сведений, составляющих коммерческую тайну. При этом в первой ситуации обязанность соблюдения коммерческой тайны, как правило, включается непосредственно в трудовой договор с работником3.
Однако отражение обязанности сохранять коммерческую тайну нанимателя в трудовом договоре само по себе не является гарантией соблюдения работником конфиденциальности составляющих ее сведений. Основной проблемой является объем ответственности работника, нарушившего свои обязательства в части соблюдения режима коммерческой тайны. Как отмечают отечественные правоведы, до принятия Закона № 16-З наниматель не имел оснований наказать работника, который умышленно или по неосторожности разгласил сведения, составляющие коммерческую тайну нанимателя, в т.ч. не мог привлечь к материальной ответственности или уволить по своей инициативе4.
Экспертное мнение
В силу присущего трудовому праву ограничительного понимания материальной ответственности, предполагающей обязанность виновного работника возместить только прямой действительный ущерб, причиненный нанимателю, институт материальной ответственности не позволяет эффективно защищать права и интересы нанимателя в связи с нарушением его права на конфиденциальность сведений, составляющих коммерческую тайну, т.к. разглашение коммерческой тайны в большинстве случаев влечет причинение убытков в виде упущенной выгоды. При этом под прямым действительным ущербом понимается реальное уменьшение наличного имущества работодателя или ухудшение состояния указанного имущества, а также необходимость для работодателя произвести затраты либо излишние выплаты на приобретение или восстановление имущества. Поэтому даже привлечение работника к полной материальной ответственности не является эффективной мерой.
Кроме того, серьезной проблемой является обеспечение конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну и ставших известными работнику в рамках трудовых отношений, после прекращения действия трудового договора. Суть проблемы состоит в том, что прекращение трудового договора означает прекращение обязанностей наемного работника перед нанимателем, в т.ч. в части соблюдения коммерческой тайны нанимателя, предусмотренных трудовым договором и нормами трудового законодательства.
Примечание
В зарубежной правовой науке в связи с необходимостью решения проблемы перехода работников в конкурирующие компании возникла «доктрина неизбежного раскрытия». Эта доктрина основывается на предположении о том, что работники, которые имели доступ к конфиденциальной информации, неизбежно раскроют эту информацию новому нанимателю, если он осуществляет свою деятельность в той же области. Из доктрины неизбежного раскрытия следует, что даже если работник руководствуется благими намерениями, он автоматически или инстинктивно передаст приобретенную на прежнем месте работы информацию, навыки и знания новому нанимателю. При этом, с одной стороны, обществу необходимо охранять конфиденциальную информацию участников рынка как элемент добросовестной конкуренции, а с другой – оно не может ограничить свободу занятости своих граждан5. В качестве компромиссного решения проблемы является выплата компенсации работнику за соблюдение конфиденциальности, которая на практике получила название «платы за молчание»6.
Таким образом, основные проблемы, связанные с охраной коммерческой тайны в рамках трудовых отношений, сводятся к следующему:
● невозможность нанимателя требовать от работника соблюдения конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну, в случае, если доступ к ней не связан с выполнением работником трудовой функции, обусловленной трудовым договором;
● ограниченный объем материальной ответственности работника, виновного в разглашении коммерческой тайны нанимателя;
● невозможность требовать соблюдения конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну, после прекращения трудовых отношений.
2. Закон № 16-З и связанные с ним изменения, внесенные в ТК, существенно преобразовали взаимоотношения работника и нанимателя в части обязательств работника по сохранению коммерческой тайны. Суть указанных изменений сводится к следующему.
У нанимателя появилась возможность регулировать отношения с работниками в части сохранения коммерческой тайны не только в рамках трудового договора, но и путем заключения наряду с трудовым договором гражданско-правового договора, получившего Законе № 16-З название «обязательство о неразглашении коммерческой тайны». Заключение такого договора позволяет решить проблему ограниченной ответственности работника, а также проблему сохранения коммерческой тайны после прекращения трудовых отношений. Кроме того, у нанимателя на основании п. 6 ст. 47 ТК появилась возможность прекращения трудового договора с работником, допустившим разглашение коммерческой тайны.
3. Нормы ст. 15 Закона № 16-З можно отнести к отрасли трудового права, т.к. она определяет обязанности нанимателей в отношении работников. В связи с этим она может рассматриваться как уточняющая соответствующие нормы ТК.
Обязанности нанимателей при приеме на работу определены в ст. 54 ТК. С вопросами охраны коммерческой тайны связаны обязанности ознакомить работника под подпись с порученной работой, условиями и оплатой труда и разъяснить его права и обязанности (п. 2 ст. 54 ТК), а также ознакомить работника под подпись с коллективным договором, соглашением и документами, регламентирующими внутренний трудовой распорядок (п. 3 ст. 54 ТК). Действующий у нанимателя режим охраны коммерческой тайны является частью внутреннего трудового распорядка, обязанность работника не разглашать коммерческую тайну нанимателя, коммерческую тайну третьих лиц, к которой наниматель получил доступ, предусмотрена в подп. 14.10 п. 14 Типовых правил.
Обязанности нанимателей при организации труда работников определены в ст. 55 ТК. С принятием Закона № 16-З в нее был включен п. 161, предусматривающий обязанность нанимателя создавать работнику необходимые условия для соблюдения установленного режима коммерческой тайны. Аналогичная обязанность нанимателя предусмотрена в подп. 16.161 п. 16 Типовых правил.
Статьей 15 Закона № 16-З уточняются обязанности нанимателя в отношении работников в части, связанной с охраной коммерческой тайны. Во-первых, наниматель обязан ознакомить работников, которым доступ к коммерческой тайне необходим для выполнения трудовых (служебных) обязанностей, с категориями сведений, составляющих коммерческую тайну нанимателя и (или) третьих лиц, к которым наниматель получил доступ. Во-вторых, помимо ознакомления с категориями сведений, составляющих коммерческую тайну, работнику должен быть разъяснен режим коммерческой тайны, т.е. правовые, организационные, технические и иные принимаемые владельцем коммерческой тайны меры по охране ее конфиденциальности, а также ответственность за его нарушение. В-третьих, наниматель обязан создать работникам необходимые условия для соблюдения установленного им режима коммерческой тайны.
В литературе высказывается мнение о том, что если разглашение работником информации, составляющей коммерческую тайну работодателя (его контрагентов), явилось следствием неисполнения нанимателем обязанности по обеспечению режима коммерческой тайны, то убытки, причиненные разглашением этой информации, не должны возмещаться работником, равно как и в случае, если разглашение конфиденциальной информации явилось следствием непреодолимой силы или крайней необходимости7.
Законодатель, определяя обязанности нанимателя в отношениях с работниками, связанных с охраной коммерческой тайны, подчеркивает, что приведенный в комментируемой статье перечень является открытым, т.к. на нанимателя возлагается обязанность осуществлять и иные действия, предусмотренные Законом № 16-З, а также иными законодательными актами.
Статья 16. Обязанности работников по соблюдению конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну
Нормы ст. 16 Закона № 16-З, определяющие обязанности работников в части соблюдения конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну, по своей отраслевой принадлежности относятся к трудовому праву и должны рассматриваться в системе с соответствующими нормами законодательства о труде.
Обязанности работников определены в ст. 53 ТК. В их числе законодатель называет обязанность работника не разглашать коммерческую тайну нанимателя, а также коммерческую тайну третьих лиц, к которой наниматель получил доступ. При этом в п. 11 ст. 53 ТК предусматривается, что работники должны исполнять иные обязанности, вытекающие из законодательства, ЛНПА и трудового договора.
Комментируемая статья конкретизирует обязанности работников в части сохранения коммерческой тайны нанимателя, а также коммерческой тайны третьих лиц, к которой наниматель получил доступ. При этом, т.к. указанные обязанности определены как трудовые, их невыполнение со стороны работника дает нанимателю право привлекать работника к дисциплинарной и материальной ответственности.
2. Как отмечают специалисты, в отличие от иных видов информации ограниченного доступа, установление режима коммерческой тайны является правом нанимателя. Реализация такого права нанимателем порождает обязанность работника соблюдать установленный режим коммерческой тайны.
Вопрос о соотношении норм законодательства, определяющих обязанности работников соблюдать коммерческую тайну нанимателя, и условий трудового договора активно обсуждается правоведами, которые высказывают как мнение о том, что условие об обеспечении конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну, является дополнительным или факультативным условием трудового договора8, так и мнение о том, что особой необходимости дублировать в трудовом договоре уже установленные правила поведения нет, однако, если права и обязанности носят персонифицированный характер, т.е. предусмотрены исключительно для указанного работника, они обязательно должны быть отражены в трудовом договоре9.
Также заслуживает внимания позиция профессора Э.П. Гаврилова, который, используя в части коммерческой тайны в отношениях работника и нанимателя термин «служебная коммерческая тайна», предлагает подразделить ее на 2 категории:
● сведения, с которыми работник должен быть ознакомлен, т.к. в противном случае он не сможет выполнять свои трудовые обязанности;
● сведения, с которыми работник может быть ознакомлен по его собственному желанию10.
3. В абз. 2 ст. 16 Закона № 16-З называется одновременно несколько обязанностей, возлагаемых на работников в связи с охраной коммерческой тайны. Обязанность соблюдать установленный режим коммерческой тайны предполагает необходимость соблюдать правовые, организационные и технические меры, составляющие этот режим, в частности, соблюдать порядок обращения с носителями коммерческой тайны, порядок учета лиц, получающих доступ к коммерческой тайне, и т.п.
Обязанность не разглашать сведения, составляющие коммерческую тайну, означает обязанность работника не совершать деяний (действий или бездействия), в результате которых сведения, составляющие коммерческую тайну, неправомерно становятся известны третьим лицам. Поясняя значение термина «разглашение коммерческой тайны» в трудовых отношениях, специалисты относят к нему не только активные действия по сообщению тайны третьим лицам, но и бездействие работника, выразившееся в непринятии мер, которые он был обязан принять для исключения возможности доступа к информации третьих лиц; при этом разглашением будет считаться сообщение информации, являющейся тайной, не только посторонним лицам, но и работникам организации, не имеющим доступа к тайне11.
Обязанность не использовать сведения, составляющие коммерческую тайну, в целях, не связанных с выполнением трудовых (служебных) обязанностей, предполагает запрет на любое использование работником информации, охраняемой в режиме коммерческой тайны, иначе как для выполнения своей трудовой функции, вне зависимости от того, происходит ли при этом разглашение коммерческой тайны или нет.
4. Возложение на работника обязанности незамедлительно сообщать нанимателю о фактах нарушения режима коммерческой тайны необходимо в первую очередь для минимизации вреда, причиняемого владельцу коммерческой тайны ее разглашением.
5. Названная в абз. 4 ст. 16 Закона № 16-З обязанность работника подписать по требованию нанимателя обязательство о неразглашении коммерческой тайны предполагает понуждение работника к заключению гражданско-правового договора, определяющего права, обязанности и ответственность работника в части соблюдения конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну нанимателя.
Статья 17. Обязательство о неразглашении коммерческой тайны
1. Статьей 17 Закона № 16-З определены требования к содержанию обязательства о неразглашении.
Справочно
Обязательство о неразглашении определено в ст. 1 Закона № 16-З как гражданско-правовой договор, заключаемый владельцем коммерческой тайны или лицом, получившим к ней доступ, с лицом, состоящим с ним в трудовых отношениях, и определяющий обязательства сторон, связанные с соблюдением конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну.
2. Вопрос о правовой природе обязательства работника о неразглашении коммерческой тайны и его соотношении с трудовым договором активно обсуждается в юридической науке. По мнению российского исследователя А.В. Коломийца, обязательство о неразглашении коммерческой тайны может быть оформлено как записью в тексте самого трудового договора (контракта), так и в виде отдельного документа, являющегося приложением к трудовому договору (контракту); в трудовом договоре (контракте) может быть предусмотрено ограничительное условие на случай увольнения работника, в соответствии с которым уволившийся работник обязан в течение определенного срока не разглашать и не использовать для себя и других лиц информацию, составляющую коммерческую тайну12. По мнению указанного исследователя, трудовой договор (контракт) может содержать положения гражданско-правового характера, непосредственно направленные на защиту информации, составляющей коммерческую тайну. Эти установления независимо от других положений трудового договора (контракта) будут регулироваться нормами гражданского законодательства, при этом сроки действия положений гражданско-правового характера в трудовом договоре (контракте) могут быть иными, чем сроки самого трудового договора (контракта). Тем самым, по мнению А.В. Коломийца, появляются новые, неизвестные трудовому законодательству возможности для работодателя принимать на уровне договора меры, предусматривающие ответственность за разглашение коммерческой тайны как в свободное от работы время, так и после расторжения трудового договора (контракта)13. Альтернативное мнение состоит в том, что обязательство сохранять коммерческую тайну после прекращения трудового договора ограничивает право работника на свободу труда, свободу выбора труда, право распоряжаться своими способностями к труду, т.к. сложно четко разграничить информацию, составляющую коммерческую тайну, от профессиональных знаний и навыков работника. Для соблюдения интересов работника и нанимателя необходимо сократить срок действия обязанности сохранять конфиденциальность полученных работником сведений, а также установить положение о компенсации, которую работник получит за неразглашение коммерческой тайны после прекращения трудовых отношений14. Еще более четко мысль о необходимости ограничивать возможности возложения на работника обязанности по сохранению коммерческой тайны за пределами трудовых отношений сформулирована в диссертации Е.М. Якутик, которая приходит к выводу о том, что возложение на работника обязанности сохранять конфиденциальность сведений, составляющих коммерческую тайну нанимателя, после прекращения трудовых отношений представляет собой ограничение трудовой праводееспособности работника, т.к. возложение такой обязанности может ограничить работника в применении им своих знаний, навыков, опыта, в связи с чем необходимо законодательное ограничение предельного срока после прекращения трудового договора, в течение которого на работника будет распространяться обязанность сохранять конфиденциальность сведений, составляющих коммерческую тайну бывшего нанимателя15.
3. В основу Закона № 16-З положена концепция параллельного применения норм трудового и гражданского права, обеспечивающих охрану коммерческой тайны в отношениях между работниками и их нанимателями. По умолчанию в отношении всех работников действует п. 10 ст. 53 ТК, который обязывает работника не разглашать коммерческую тайну нанимателя, а также коммерческую тайну третьих лиц, к которой наниматель получил доступ.
Если же наниматель заинтересован в более детальном регулировании отношений с работниками, получающими доступ к коммерческой тайне, Закон № 16-З предоставляет нанимателю возможность заключения с работником гражданско-правового договора – обязательства о неразглашении коммерческой тайны, которым определяются взаимные права и обязанности работника и нанимателя, связанные с соблюдением конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну.
Обязательство о неразглашении коммерческой тайны как гражданско-правовой договор позволяет:
● установить обязательства работника по обеспечению конфиденциальности полученных им сведений на время трудовых отношений и сохранить эти обязательства после прекращения трудовых отношений с владельцем коммерческой тайны;
● возложить на работника имущественную ответственность за вред, причиненный разглашением коммерческой тайны, – в случае виновного разглашения работник обязан будет возместить причиненные нанимателю убытки в полном объеме, включая упущенную выгоду (ст. 14 ГК);
● предусмотреть условие о неустойке, подлежащей взысканию со стороны договора, ненадлежащим образом исполняющей свои обязательства.
4. Из анализа ст. 17 Закона № 16-З можно сделать вывод о том, что существенными условиями обязательства о неразглашении коммерческой тайны как гражданско-правового договора являются:
● условие о предмете;
● порядок доступа к сведениям, составляющим коммерческую тайну;
● срок действия обязательства.
В качестве предмета обязательства о неразглашении коммерческой тайны следует рассматривать обязательства по обеспечению конфиденциальности определенного состава сведений.
Срок, на который заключается обязательство о неразглашении, определяется соглашением сторон.
5. Согласно ч. 4 ст. 17 Закона № 16-З обязательство о неразглашении коммерческой тайны должно содержать условие об ответственности нанимателя за ненадлежащее выполнение обязанности уведомлять работников, в т.ч. бывших, о затрагивающих их права и законные интересы изменении или отмене режима коммерческой тайны в целом или в отношении отдельных составляющих ее сведений. Однако приведенная норма является диспозитивной, т.к. в ней говорится о том, что владелец коммерческой тайны обязан уведомлять заинтересованных лиц, если иное не определено соглашением сторон. Таким образом, включая в условия заключаемого обязательства о неразглашении оговорку о неприменении обязательства, предусмотренного ч. 2 ст. 9 Закона № 16-З, наниматель освобождается от необходимости предусматривать свою ответственность за его ненадлежащее исполнение.
6. В качестве обычных условий обязательства о неразглашении коммерческой тайны следует рассматривать нормы ст. 15 и 16 Закона № 16-З, которые императивно определяют обязанности нанимателя и работника в вопросе охраны коммерческой тайны.
Согласно ст. 15 Закона № 16-З наниматель обязан:
● ознакомить работников, которым доступ к коммерческой тайне необходим для выполнения трудовых (служебных) обязанностей, с категориями сведений, составляющих коммерческую тайну нанимателя, и (или) сведений, составляющих коммерческую тайну третьих лиц, к которым наниматель получил доступ (без раскрытия содержания этих сведений);
● ознакомить работников, получающих доступ к коммерческой тайне, с установленным им режимом коммерческой тайны и мерами ответственности за его нарушение, а также за разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну нанимателя, и (или) сведений, составляющих коммерческую тайну третьих лиц, к которым наниматель получил доступ;
● создать работникам необходимые условия для соблюдения установленного им режима коммерческой тайны.
На основании ст. 16 Закона № 16-З работники обязаны:
● соблюдать установленный нанимателем режим коммерческой тайны, не разглашать сведения, составляющие коммерческую тайну нанимателя, и (или) сведения, составляющие коммерческую тайну третьих лиц, к которым наниматель получил доступ, и не использовать сведения, составляющие коммерческую тайну, в целях, не связанных с выполнением трудовых (служебных) обязанностей;
● незамедлительно сообщать нанимателю о допущенных ими либо ставших известными им фактах незаконного ознакомления со сведениями, составляющими коммерческую тайну, фактах незаконного использования этих сведений, фактах разглашения или угрозы разглашения таких сведений, а также о требованиях доступа к коммерческой тайне со стороны госорганов и иных лиц;
● подписать по требованию нанимателя обязательство о неразглашении коммерческой тайны;
● передать нанимателю при прекращении трудового договора (контракта) находящиеся у них носители коммерческой тайны.
7. Несмотря на то что обязательство о неразглашении является гражданско-правовым договором, заключаемым с физлицом, в него не следует включать условия, предусмотренные Указом Президента от 06.07.2005 № 314 «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам», по мнению специалистов, это связано с тем, что обязательство о неразглашении не регулирует выполнение работ (оказание услуг, создание объектов интеллектуальной собственности), а устанавливает права и обязанности сторон в сфере сохранения коммерческой тайны.
8. Закон № 16-З оговаривает возможность выплаты работнику вознаграждения за выполнение обязательств, связанных с соблюдением режима коммерческой тайны. Размер такого вознаграждения также определяется в обязательстве о неразглашении коммерческой тайны. При этом в силу гражданско-правового характера обязательства о неразглашении данное вознаграждение не входит в систему оплаты труда работника.
Экспертное мнение
Решение законодателя отдать вопрос о выплате вознаграждения работнику на усмотрение сторон, заключающих обязательство о неразглашении, сложно назвать удачным, т.к. оно не гарантировало права работника как экономически и организационно более слабой стороны. В качестве сравнения можно привести также новую для отечественной правовой системы конструкцию предусмотренного подп. 5.6 п. 5 Декрета Президента от 21.12.2017 № 8 «О развитии цифровой экономики» соглашения о неконкуренции, в отношении которого установлено требование обязательной выплаты работнику денежной компенсации.
Библиография
1. Розенберг, В.В. Промысловая тайна / В.В. Розенберг. – СПб.: Типография редакции периодических изданий Министерства финансов, 1910. – С. 29.
2. Комментарии к модельному закону «О коммерческой тайне»: приняты постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств – участников Содружества Независимых Государств от 29.11.2013 № 39-15.
3. Выскребцев, Б.С. Роль коммерческой тайны в трудовых отношениях / Б.С. Выскребцев // Вестник Челябинского государственного университета. – 2009. – № 31. – С. 75.
4. Кеник, К.И. Закон «О коммерческой тайне» и новое в трудовых отношениях / К.И. Кеник // Судовы веснiк. – 2013. – № 2. – С. 18.
5. Комментарии к модельному закону «О коммерческой тайне»: приняты постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств – участников Содружества Независимых Государств от 29.11.2013 № 39-15.
6. Пескова, Д.Р. Институциональные аспекты коммерческой тайны / Д.Р. Пескова // Экономический анализ: теория и практика. – 2009. – № 34. – С. 53.
7. Комментарии к модельному закону «О коммерческой тайне»: приняты постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств – участников Содружества Независимых Государств от 29.11.2013 № 39-15.
8. Станскова, У.М. Включение в трудовой договор условия об обеспечении секретности и конфиденциальности информации ограниченного доступа / У.М. Станскова // Вестник Южно-Уральского государственного университета. – 2010. – № 25 (201). – С. 74.
9. Трудовое право России: учеб. / под ред. С.Ю. Головиной, М.В. Молодцова. – М.: Норма, 2008. – С. 167.
10. Гаврилов, Э.П. Вопросы правовой охраны коммерческой тайны / Э.П. Гаврилов // Хозяйство и право. – 2004. – № 11. – С. 10.
11. Свит, Ю.П. Охрана коммерческой тайны в трудовых отношениях / Ю.П. Свит // Трудовое право. – 2005. – № 1. – С. 5.
12. Коломиец, А.В. Условие о неразглашении коммерческой тайны в трудовом договоре (контракте) / А.В. Коломиец // Хозяйство и право. – 1998. – № 5. – С. 33–35.
13. Коломиец, А.В. Коммерческая тайна в гражданском праве Российской Федерации: автореф. дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03 / А.В. Коломиец. – М., 1999. – С. 24, 25.
14. Сарин, С.В. Правовые вопросы охраны информации, составляющей коммерческую тайну: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / С.В. Сарин. – М., 2007. – С. 11.
15. Якутик, Е.М. Права и обязанности работника по сохранению коммерческой тайны: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.05 / Е.М. Якутик. – М., 2007. – С. 9, 10.
