Научно-практический комментарий к Закону от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне». Часть 7

Читать «Научно-практический комментарий к Закону от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне». Часть 1»

Читать «Научно-практический комментарий к Закону от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне». Часть 2»

Читать «Научно-практический комментарий к Закону от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне». Часть 3»

Читать «Научно-практический комментарий к Закону от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне». Часть 4»

Читать «Научно-практический комментарий к Закону от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне». Часть 5»

Читать «Научно-практический комментарий к Закону от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне». Часть 6»

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 25 сентября 2018 г.

Акцентируется внимание на вопросах защиты коммерческой тайны и ответственности за нарушение законодательства о коммерческой тайне.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Гражданский кодекс (далее – ГК)

● Трудовой кодекс (далее – ТК)

● Кодекс об административных правонарушениях (далее – КоАП)

● Процессуально-исполнительный кодекс об административных правонарушениях (далее – ПИКоАП)

● Гражданский процессуальный кодекс (далее – ГПК)

● Уголовный кодекс (далее – УК)

●  Уголовно-процессуальный кодекс (далее – УПК)

● Закон от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне» (далее – Закон № 16-З)

● Закон от 12.12.2013 № 94-З «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» (далее – Закон № 94-З)

Глава 6. Ответственность за нарушение законодательства о коммерческой тайне. Защита коммерческой тайны

Статья 18. Ответственность за нарушение законодательства о коммерческой тайне

1. Статья 18 Закона № 16-З посвящена вопросам ответственности за нарушение законодательства о коммерческой тайне. В ст. 18 Закона № 16-З не содержится конкретных норм, устанавливающих ответственность, в связи с чем ее можно определить как имеющую отсылочный характер.

2. За нарушение законодательства о коммерческой тайне может наступать ответственность, предусмотренная нормами различных отраслей права:

●  дисциплинарная и материальная ответственность в рамках трудовых отношений;

●  гражданско-правовая ответственность;

●  административная ответственность;

●  уголовная ответственность.

3. Дисциплинарная ответственность работников регулируется нормами ТК. Согласно ст. 198 ТК мерами дисциплинарной ответственности являются замечание, выговор и увольнение.

По мнению специалистов, при привлечении работника к ответственности за разглашение коммерческой тайны нанимателя необходимо выяснить ряд вопросов: отнесена ли разглашенная работником информация к коммерческой тайне; ознакомлен ли работник с информацией, составляющей тайну; созданы ли работнику необходимые условия для соблюдения режима коммерческой тайны; совершил ли работник действия или бездействие, в результате которых сведения, составляющие коммерческую тайну, стали известны третьим лицам без согласия владельца коммерческой тайны; предусмотрено ли сохранение тайны трудовым договором или иными обязательствами работника; виновен ли работник в разглашении коммерческой тайны, ставшей известной ему в связи с исполнением им трудовых обязанностей¹. 

4. Материальная ответственность является одним из видов юридической ответственности. Право привлекать работников к материальной ответственности названо в ст. 12 ТК в числе основных прав нанимателя.

На основании ч. 1 ст. 400 ТК работник может быть привлечен к материальной ответственности при одновременном наличии следующих условий:

1) ущерба, причиненного нанимателю при исполнении трудовых обязанностей;

2) противоправности поведения (действий или бездействия) работника;

3) прямой причинной связи между противоправным поведением работника и возникшим у нанимателя ущербом;

4) вины работника в причинении ущерба.

При этом независимо от вида материальной ответственности (полная или ограниченная) речь может идти только о возмещении реального ущерба (ч. 2 ст. 400 ТК). Согласно п. 3 постановления Пленума Верховного Суда от 26.03.2002 № 2 «О применении судами законодательства о материальной ответственности работников за ущерб, причиненный нанимателю при исполнении трудовых обязанностей» при определении размера ущерба учитывается только прямой действительный ущерб, т.е. утрата, ухудшение или понижение ценности имущества, влекущие необходимость для нанимателя произвести затраты на восстановление, приобретение имущества или иных ценностей либо произвести излишние выплаты, к которым, в частности, относятся: зарплата, выплаченная незаконно уволенному работнику, штрафы, взысканные с нанимателя по вине работника, потери нанимателя в связи с неудовлетворением исковых требований по причине пропуска срока исковой давности, расходы, связанные с перевозкой, экспертизой поставленной в торговую сеть некачественной продукции (товара), сверхнормативный расход электроэнергии, ГСМ. Неполученные доходы при определении размера ущерба не учитываются, за исключением случая причинения ущерба не при исполнении трудовых обязанностей (п. 6 ст. 404 ТК). В то же время в литературе высказывается мнение о том, что в понятие реального ущерба необходимо включать издержки нанимателя, связанные с возмещением убытков третьим лицам (в первую очередь – контрагентам, доверившим нанимателю свою коммерческую тайну, которая была разглашена по вине работника).

5. Вопрос ответственности работника за разглашение коммерческой тайны нанимателя достаточно подробно исследован в науке трудового права. Исследователи обращают внимание на то, что под разглашением тайны следует понимать не только активные действия по сообщению тайны третьим лицам, но и бездействие работника, выразившееся в непринятии мер, которые он был обязан принять для исключения возможности доступа к информации третьих лиц². Как отмечает К.И. Кеник, при рассмотрении трудовых споров по искам лиц, уволенных по п. 6 ст. 47 ТК, судам следует выяснять:

●  определен ли нанимателем состав сведений, подлежащих охране в режиме коммерческой тайны;

●  определен ли нанимателем перечень лиц, имеющих доступ к коммерческой тайне;

●  связана ли профессия (должность), которую занимал работник или по которой выполнял работу, с доступом к коммерческой тайне нанимателя;

●  установлен ли режим коммерческой тайны (совокупность мер, необходимых для обеспечения конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну);

●  подписано ли работником обязательство о неразглашении коммерческой тайны.

Доказательства разглашения сведений, составляющих коммерческую тайну, в силу ст. 179 ГПК обязан представить наниматель³.

6. Основанием для привлечения к гражданско-правовой ответственности является совершение гражданского правонарушения. Нарушением права на коммерческую тайну должно признаваться противоправное и виновное посягательство на имущественные интересы обладателя такой тайны, которое выражается в незаконном получении, использовании и передаче информации, составляющей коммерческую тайну⁴. 

7. За разглашение коммерческой тайны предусмотрена административная ответственность.

В КоАП отсутствует дефиниция деяния, которое может быть признано разглашением коммерческой тайны. Закон № 16-З определяет разглашение коммерческой тайны как действия (бездействие), в результате которых информация, составляющая коммерческую тайну, в любой возможной форме становится известной третьим лицам без согласия владельца или без иного законного основания. Именно в этом значении понятие «разглашение» должно применяться при решении вопроса о наличии или отсутствии в содеянном состава административного правонарушения, предусмотренного ст. 22.13 КоАП.

Доведение коммерческой тайны без законного основания до сведения третьих лиц совершается преимущественно путем передачи документов, содержащих информацию, составляющую коммерческую тайну, или копий с них, пересылки электронной почтой или передачи в электронном виде на съемном носителе. Разглашение коммерческой тайны возможно и путем бездействия (лицо, действуя по договоренности с третьими лицами, желающими незаконно ознакомиться с коммерческой тайной, оставляет доступными документы, файлы в компьютерной сети и т.п.).

Разглашение коммерческой тайны влечет административную ответственность с момента, когда сведения, составляющие такую тайну, без законного основания стали известны третьим лицам.

Разглашение коммерческой тайны – административное правонарушение, совершаемое с прямым умыслом. Лицо, его совершающее, сознает противоправность своих деяний ввиду известного ему особого статуса коммерческой тайны, в т.ч. вследствие данного им обязательства о неразглашении коммерческой тайны, и желает их совершить. Мотивы разглашения коммерческой тайны не имеют значения для оценки содеянного как административного правонарушения, предусмотренного ст. 22.13 КоАП, однако в силу ч. 2 ст. 7.1 КоАП они учитываются при наложении административного взыскания.

Субъект разглашения коммерческой тайны – лица, имеющие доступ к коммерческой тайне, которым она известна в связи с их профессиональной или служебной деятельностью. Например, следователю, аудитору коммерческая тайна может быть известна в силу профессиональной деятельности, а лицу, состоящему в трудовых отношениях с владельцем коммерческой тайны или лицом, получившим к ней доступ (контрагент и др.), – в силу служебной.

Согласно ст. 4.5 КоАП административная ответственность за разглашение коммерческой тайны наступает только при условии, что ее владелец или его законный представитель в порядке, предусмотренном ПИКоАП, обратились с требованием о привлечении виновного к административной ответственности по ст. 22.13 КоАП. При отсутствии такого требования лицо, совершившее правонарушение, не подлежит административной ответственности.

8. Уголовная ответственность за нарушение законодательства о коммерческой тайне предусмотрена в 2 статьях УК.

Объективную сторону состава преступления, предусмотренного в ст. 255 УК, составляет разглашение коммерческой тайны. УК не раскрывает значение рассматриваемого термина, поэтому он должен определяться на основании нормы ст. 1 Закона № 16-З. Способ разглашения сведений, составляющих коммерческую тайну, законодателем не конкретизирован, в связи с чем он может выражаться в совершении любых действий, в результате которых сведения становятся известны третьим лицам без согласия владельца коммерческой тайны.

Как отмечают специалисты, подавляющее большинство признаков административного правонарушения, предусмотренного ст. 22.13 КоАП, и преступления, предусмотренного ст. 255 УК, совпадает. Разграничение можно провести по признакам, характеризующим последствия разглашения коммерческой тайны и его субъективную сторону. Если разглашение коммерческой тайны не повлекло причинения ущерба владельцу или причинило ущерб в размере, не превышающем 250 БВ, содеянное является административным правонарушением. Если размер ущерба превысил указанный размер, виновное лицо подлежит уголовной ответственности по ст. 255 УК. В этом случае необходимо установить причинную связь между разглашением коммерческой тайны и причиненным крупным ущербом. При этом ущерб может выражаться как в понесенных владельцем коммерческой тайны расходах (реальный ущерб), так и в неполученных доходах (упущенная выгода), ставших следствием ее разглашения.

Особенность субъективной стороны преступления, предусмотренного в ст. 255 УК, заключается в том, что преступление может быть совершено как с прямым, так и косвенным умыслом.

При наличии корыстной или иной личной заинтересованности разглашение коммерческой тайны влечет повышенную уголовную ответственность по ч. 2 ст. 255 УК. Корыстная заинтересованность имеет место, когда виновное лицо стремится извлечь для себя или своих близких выгоду имущественного характера, в частности, продать такие сведения. Личная заинтересованность может выражаться в стремлении лица извлечь выгоду неимущественного характера (получить взаимную услугу, заручиться поддержкой в решении своего вопроса и т.п.).

Умышленное разглашение коммерческой тайны, совершенное должностным лицом, которому она известна в связи с его служебной деятельностью, и повлекшее причинение крупного ущерба владельцу такой тайны, в силу предписаний ч. 2 ст. 42 и ч. 1 примечаний к гл. 35 «Преступления против интересов службы» УК не подлежит дополнительной квалификации по статьям указанной главы.

В соответствии со ст. 33 УК уголовная ответственность по ст. 255 УК наступает по требованию лица, пострадавшего от преступления, или его законного представителя либо представителя юрлица (ст. 26, 29 УПК).

Уголовную ответственность влечет также коммерческий шпионаж (ст. 254 УК), который выражается в совершении какого-либо из 2 альтернативных действий: похищение либо собирание незаконным способом сведений, составляющих коммерческую тайну, с целью разглашения либо незаконного использования. В связи с этим в литературе отмечается, что обязательным признаком коммерческого шпионажа является цель – разглашение либо незаконное использование; отсутствие такой цели (например, хищение документации по мотивам личной мести) исключает наступление ответственности.

Похищение сведений, составляющих коммерческую тайну, – это противоправное завладение ими любым из способов, перечисленных в ч. 1 примечаний к гл. 24 УК (кража, грабеж, разбой, вымогательство, мошенничество, злоупотребление служебными полномочиями, присвоение, растрата, использование компьютерной техники). Собирание сведений, составляющих коммерческую тайну, – совершение любых действий по их получению с применением незаконных способов, т.е. в нарушение порядка, установленного законодательством (например, несанкционированное копирование, в т.ч. с электронных носителей, получение неуправомоченными лицами с помощью специальных технических средств, предназначенных для негласного получения, информации путем прослушивания, слежки, видеозаписи и др.). Как отмечают исследователи, указанный состав преступления является формальным, т.е. наказуемы сами действия по собиранию сведений, составляющих коммерческую тайну, незаконными способами независимо от возможного причинения вреда владельцу коммерческой тайны⁵. Преступление признается оконченным с момента совершения любого из названных действий и характеризуется умышленной виной в виде прямого умысла.

Уголовной ответственности подлежит вменяемое физлицо, достигшее 16 лет.

В соответствии с указанием, приведенным в диспозиции ч. 1 ст. 255 УК, совершенное лицом путем присвоения, растраты или злоупотребления служебными полномочиями похищение сведений, составляющих коммерческую тайну, и последующее их разглашение при обстоятельствах, указанных в уголовном законе, квалифицируется только по ст. 254 УК. Если коммерческий шпионаж сопряжен с хищением материальных носителей сведений, составляющих коммерческую тайну (жестких дисков или иных носителей компьютерной информации, документов и т.п.), такие действия с учетом обстоятельств, указанных в уголовном законе, подлежат квалификации по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 205–212, 254, 377 УК.

Статья 19. Гражданско-правовая защита коммерческой тайны

1. Статья 19 Закона № 16-З посвящена гражданско-правовой защите прав владельца коммерческой тайны.

2. Современная правовая доктрина рассматривает право на защиту как составную часть всякого субъективного гражданского права наряду с правом на собственные действия и правом требования определенного поведения от обязанных лиц⁶. При этом субъективное право на защиту определяется как «юридически закрепленная возможность управомоченного лица использовать меры правоохранительного характера с целью восстановления нарушенного права и пресечения действий, нарушающих право»⁷. Указанное право применительно к объекту коммерческой тайны появляется у обладателя лишь в момент его нарушения и реализуется в рамках охранительного гражданского правоотношения.

В современных публикациях право на защиту коммерческой тайны предлагается определить как сложное по содержанию субъективное право, включающее 2 группы возможностей:

1) самостоятельно, в одностороннем порядке предпринимать фактические и юридические действия по защите своих правомочий (осуществлять действия по самозащите прав);

2) обратиться в суд и (или) иной компетентный орган с требованием возложить на правонарушителя санкции⁸.

3. Нарушителем права на коммерческую тайну может быть любое физлицо или юрлицо, которое не выполняет требования Закона № 16-З, а также иных правовых актов, регулирующих отношения в рассматриваемой сфере. Это могут быть учредители (участники) юрлиц, наемные работники, контрагенты в рамках договорных отношений, конкуренты, должностные лица госорганов и иных организаций, получающих доступ к коммерческой тайне по требованию, и др. Как отмечают специалисты, чаще всего нарушителями права на коммерческую тайну являются наемные работники, которые допускают незаконное использование или разглашение информации, являющейся объектом защиты⁹.

4. Особенностью защиты субъективного права на коммерческую тайну является то, что лицо, обращающееся за защитой, должно представить доказательства принадлежности ему права на коммерческую тайну. Как отмечает профессор В.Н. Лопатин, обязанность доказывания охраноспособности своих прав на коммерческую тайну и незаконность действия правонарушителя в отношении такой информации лежит на обладателе этой коммерческой тайны. Если он не сможет доказать эти обстоятельства, то его право защите не подлежит¹⁰. На владельце коммерческой тайны лежит обязанность доказать не только, что информация отвечала критериям охраноспособности, но и то, что конкретное лицо получило к ней доступ, используя незаконные способы.

5. Содержание права на защиту определяется комплексом норм гражданского материального и процессуального права, устанавливающих содержание правоохранительной меры, основания ее применения, круг уполномоченных на ее применение субъектов, а также процессуальные аспекты ее применения¹¹. Защита гражданских прав осуществляется в установленном законодательством порядке путем применения соответствующих форм и способов защиты. При этом под способом защиты прав понимаются закрепленные законодательством материально-правовые меры принудительного характера, с помощью которых осуществляется восстановление нарушенных или признание оспариваемых прав и соответствующее воздействие на нарушителя¹².

Согласно ст. 11 ГК защита гражданских прав осуществляется путем:

1) признания права;

2) восстановления положения, существовавшего до нарушения права;

3) пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

4) признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, установления факта ничтожности сделки и применения последствий ее недействительности;

5) признания недействительным акта госоргана или органа местного управления и самоуправления;

6) самозащиты права;

7) присуждения к исполнению обязанности в натуре;

8) возмещения убытков;

9) взыскания неустойки;

10) компенсации морального вреда;

11) прекращения или изменения правоотношения;

12) неприменения судом противоречащего законодательству акта госоргана или органа местного управления и самоуправления;

13) иными способами, предусмотренными законодательством.

В юридической литературе отмечается, что перечисленные способы защиты неоднородны по своей юридической природе, что также оказывает существенное влияние на возможности их реализации; среди способов защиты названы как меры защиты, так и меры гражданской ответственности¹³. Также названная среди возможных способов защиты самозащита права предполагает неюрисдикционную форму защиты, в то время как все остальные способы защиты требуют обращения к государству.

Перечисленные способы защиты неоднородны по своей юридической природе, среди них можно выделить меры защиты и меры ответственности. Их отличие состоит в том, что по общему правилу меры ответственности применимы лишь к виновным нарушителям права и выражаются в дополнительных обременениях в виде лишения нарушителя определенных прав или возложения на него дополнительных обязанностей; меры защиты могут применяться в отношении любого лица, нарушающего право, независимо от его вины. Наиболее распространенным является представление о том, что мерами ответственности являются возмещение убытков, взыскание неустойки и компенсация морального вреда.

Многообразие способов защиты порождает вопрос о выборе соответствующего способа в конкретной ситуации нарушения субъективного права. Заинтересованное лицо может по своему усмотрению пользоваться правом на защиту, при этом свобода выбора способов защиты возникает в силу принципов самостоятельности и диспозитивности участников гражданского оборота, а также в результате закрепления в различных источниках многочисленных способов защиты и отдельных правил об их выборе заинтересованными лицами¹⁴. Право лиц, защищающих принадлежащие им гражданские права, на выбор способа защиты вытекает из основных начал гражданского оборота, установленных в ст. 2 ГК: граждане и юрлица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе, они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Именно поэтому защита гражданских прав базируется на усмотрении и активном поведении самих заинтересованных лиц.

6. Из числа возможных способов защиты гражданских прав, названных в ст. 11 ГК, ст. 19 Закона № 16-З непосредственно называет прекращение действий, связанных с незаконным ознакомлением со сведениями, составляющими коммерческую тайну, незаконным использованием этих сведений, а также разглашением коммерческой тайны (пресечение действий, нарушающих право), а также возмещение убытков, причиненных владельцу коммерческой тайны в результате незаконного ознакомления со сведениями, составляющими коммерческую тайну, или незаконного использования этих сведений, а также разглашения коммерческой тайны (возмещение убытков). Однако это не исключает возможности применения и иных способов защиты. В частности, требование о признании права может быть заявлено в ситуации принятия нанимателем решения о сохранении служебного изобретения в тайне и попытке работника подать заявку на получение патента¹⁵.

Также достаточно эффективным средством защиты интересов владельца коммерческой тайны может выступать требование о взыскании неустойки в случае нарушения обязательств, связанных с обеспечением конфиденциальности охраняемых сведений контрагентом в рамках соглашения о конфиденциальности и работником в рамках обязательства о неразглашении коммерческой тайны, при условии, что названные договоры содержали условия соглашения о неустойке (ст. 311 ГК).

7. Основным способом защиты интересов владельца коммерческой тайны является требование о возмещении убытков. Согласно п. 2 ст. 14 ГК под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

В науке гражданского права возмещение убытков определяется как установленная законом мера гражданско-правовой ответственности, применяемая как в договорных, так и во внедоговорных отношениях¹⁶. При этом сами убытки понимаются как выраженное в денежной форме умаление или утрата имущественных благ либо утрата возможности приобретения имущественных благ, которые являются результатом событий либо неправомерных действий третьих лиц и в силу закона подлежат возмещению потерпевшему лицу за счет причинившего лица с возможностью применения к последнему мер государственного принуждения¹⁷.

По мнению Р.В. Северина, убытки, причиненные нарушением права на коммерческую тайну, по своему содержанию и направленности могут рассматриваться, во-первых, как ущерб от несоблюдения договорных обязательств в информационной сфере по поводу режима коммерческой тайны (нарушение стороной условия о конфиденциальности в различных типах договоров). Во-вторых, убытки могут быть из причинения вреда во внедоговорных отношениях, когда лицо незаконно получает методами промышленного шпионажа и использует чужую информацию, составляющую коммерческую тайну, и в этом плане понятие убытков не всегда может совпадать с классическим определением их в законе как реальный ущерб или упущенная выгода¹⁸.

Вред в информационной сфере, связанный с имущественными потерями организации, чаще всего является следствием таких правонарушений, как: несанкционированное получение информации, составляющей коммерческую тайну, вследствие разглашения либо иного неправомерного деяния; несанкционированное использование чужой информации, составляющей коммерческую тайну, в собственной хозяйственной деятельности; несанкционированное распоряжение правом на коммерческую тайну. При этом имущественные потери могут наступить вследствие не только правонарушений, но и правомерных действий либо бездействия субъектов в информационной сфере.

Р.В. Северин отмечает, что организации могут получить убытки в виде реального ущерба или упущенной выгоды от нарушения права на коммерческую тайну, если произошли следующие события: разрыв деловых отношений с одним или несколькими партнерами организации; срыв переговоров и выгодного договора (контракта); снижение уровня сотрудничества организации с контрагентами по производственным, коммерческим и другим вопросам; невыполнение или ненадлежащее выполнение договорных обязательств, включая поставки для государственных нужд; принятие решения о проведении дополнительных маркетинговых исследований и разработке новой конкурентной стратегии; использование конкурентами незаконно полученных сведений для разработки своей новой конкурентной стратегии; потеря приоритета в научных исследованиях и возможности патентования, продажи лицензий и ноу-хау; сокращение конкурентами затрат на проведение собственных научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ; создание трудностей в приобретении необходимого оборудования или технологии, в т.ч. путем повышения цен на них; другие виды возможного материального вреда (ущерба) организации, связанные с ее инновационным развитием¹⁹.

8. Владелец коммерческой тайны вправе требовать возмещения убытков от:

1) лиц, незаконными способами получивших сведения, составляющие коммерческую тайну;

2) работника, разгласившего коммерческую тайну вопреки обязательству о неразглашении коммерческой тайны;

3) контрагента, разгласившего коммерческую тайну, а также нарушившего иные обязательства, вытекающие из соглашения о конфиденциальности;

4) госорганов и иных лиц, получивших в соответствии с их требованием доступ к коммерческой тайне и не обеспечивших конфиденциальность полученных сведений;

5) добросовестного приобретателя сведений, составляющих коммерческую тайну, отказавшегося принять меры по обеспечению конфиденциальности этих сведений.

Для взыскания убытков лицу, требующему их возмещения, придется доказать в суде следующие факты:

1) со стороны ответчика действительно имело место незаконное получение или разглашение коммерческой тайны либо нарушение обязательства по обеспечению конфиденциальности составляющих ее сведений;

2) наличие убытков и обоснование их размера;

3) наличие причинно-следственной связи между совершенным ответчиком правонарушением и понесенными убытками.

9. Альтернативным механизмом защиты интересов владельца коммерческой тайны является применение норм, посвященных борьбе с недобросовестной конкуренцией.

Основой для создания института борьбы с недобросовестной конкуренцией являются положения Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20.03.1883 (далее – Парижская конвенция). Согласно ст. 10bis Парижской конвенции актом недобросовестной конкуренции является всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах. В частности, подлежат запрету:

1) все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов либо промышленной или торговой деятельности конкурента;

2) ложные утверждения при осуществлении коммерческой деятельности, способные дискредитировать предприятие, продукты либо промышленную или торговую деятельность конкурента;

3) указания или утверждения, использование которых при осуществлении коммерческой деятельности может ввести общественность в заблуждение относительно характера, способа изготовления, свойств, пригодности к применению или количества товаров. Таким образом, изначально было заложено расширительное понимание недобросовестной конкуренции, позволяющее относить к ней любые действия, вступающие в противоречие со сложившимися обычаями делового оборота. Как отмечает в комментарии к тексту Парижской конвенции Г. Боденхаузен, приведенный перечень актов недобросовестной конкуренции не является исчерпывающим, а представляет лишь минимум примеров²⁰. Использование таких критериев для оценки добросовестности конкуренции связано с принципом «доброй совести», основывающимся на применявшемся в римском праве понятии bona fides.

В 1996 году Всемирная организация интеллектуальной собственности опубликовала Модельные положения по защите от недобросовестной конкуренции (далее – Модельные положения), в которых был обобщен опыт различных государств и сформулирован перечень наиболее распространенных проявлений недобросовестной конкуренции, к числу которых были отнесены:

1) смешение в отношении другого субъекта хозяйствования или его деятельности;

2) причинение вреда репутации другого лица;

3) введение потребителей в заблуждение;

4) дискредитация другого субъекта хозяйствования или его деятельности;

5) недобросовестная конкуренция в отношении секретной информации²¹.

Раскрывая содержание недобросовестной конкуренции в отношении секретной информации, в ст. 6 Модельных положений говорится о том, что любое действие или практика в рамках осуществления промышленной или торговой деятельности, которые приводят к раскрытию, приобретению или использованию другими лицами секретной информации без согласия лица, правомерно контролирующего эту информацию, любым способом, противоречащим честной коммерческой практике, должно рассматриваться как акт недобросовестной конкуренции. В ст. 6 Модельных положений также поясняется, что неправомерное раскрытие, приобретение или использование секретной информации могут, в частности, быть результатом промышленного или коммерческого шпионажа, нарушения контракта или нарушения обязательства о неразглашении, побуждения к совершению любого из указанных деяний.

Основу законодательства Республики Беларусь о недопущении недобросовестной конкуренции составляют нормы ГК, а именно ст. 1029 и 1030, повторяющие положения Парижской конвенции. Согласно указанным нормам недобросовестная конкуренция не допускается, а лицо, допустившее недобросовестную конкуренцию, обязано прекратить противоправные действия, опубликовать опровержение распространенных сведений и действий, составляющих содержание недобросовестной конкуренции, а также возместить потерпевшему причиненные убытки. При этом в ГК в качестве недобросовестной конкуренции называются:

1) все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении юрлиц, ИП, товаров, работ, услуг или предпринимательской деятельности конкурентов;

2) ложные утверждения при осуществлении предпринимательской деятельности, способные дискредитировать юрлицо, ИП, товары, работы, услуги или предпринимательскую деятельность конкурента;

3) указания или утверждения, использование которых при осуществлении предпринимательской деятельности может ввести в заблуждение относительно характера, свойств, пригодности к применению или количества товаров, работ, услуг конкурента;

4) другие действия, противоречащие требованиям ГК и иных актов законодательства о конкуренции, при осуществлении предпринимательской деятельности.

В числе форм недобросовестной конкуренции в ст. 30 Закона № 94-З называется недобросовестная конкуренция, связанная с получением, использованием, разглашением информации, составляющей коммерческую, служебную, иную охраняемую тайну.

Согласно ст. 30 Закона № 94-З запрещается недобросовестная конкуренция, связанная с незаконным получением, использованием, разглашением информации, составляющей коммерческую, служебную, иную охраняемую законом тайну, в т.ч. с:

●  получением и использованием указанной информации, обладателем которой является конкурент, без согласия лица, имеющего право ею распоряжаться;

●  использованием или разглашением указанной информации, обладателем которой является конкурент, вследствие нарушения условий договора с лицом, имеющим право ею распоряжаться;

●  использованием или разглашением указанной информации, обладателем которой является конкурент и которая получена от лица, имеющего или имевшего доступ к ней вследствие исполнения служебных обязанностей, если не истек установленный законом или договором срок ее неразглашения.

Незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющей охраняемую тайну, представляет действие хозяйствующего субъекта, направленное на лишение конкурента возможности, обретенной им за счет преднамеренно скрываемых сведений, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке или получить иную коммерческую выгоду.

В ст. 30 Закона № 94-З названы конкретные действия, в которых в т.ч. может выражаться недобросовестная конкуренция в рассматриваемой сфере. В основе указанного перечня, как представляется, лежат Модельные положения, называющие ряд примеров недобросовестной конкуренции в отношении секретной информации²².

Во-первых, это получение и использование информации, составляющей охраняемую тайну, обладателем которой является конкурент, без согласия лица, имеющего право ею распоряжаться. Указанный состав нарушения должен включать 2 действия: получение и использование. Под получением информации следует понимать возможность ознакомления со сведениями, составляющими охраняемую законом тайну конкурента, а под использованием – применение указанных сведений с целью получения преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности.

Как следует из комментируемой нормы, конфиденциальная информация должна быть получена помимо воли лица, имеющего право распоряжаться ею. Лицами, имеющими право распоряжаться сведениями, составляющими коммерческую тайну, являются ее владелец, а также контрагент в случае, если такое право вытекает из его договора с владельцем коммерческой тайны. Очевидно, в рассматриваемом случае речь идет о коммерческом шпионаже.

Во втором случае лицо имело право доступа к тайне на основании договора с другим хозяйствующим субъектом, однако нарушило условия обращения с соответствующей конфиденциальной информацией и использовало ее в своих интересах или разгласило третьим лицам. Примером может служить передача организацией, осуществляющей по заказу хозяйствующего субъекта научную работу, результатов указанной работы, которые составляют коммерческую тайну указанного хозяйствующего субъекта, его конкуренту.

Третий случай связан с получением конфиденциальной информации у лица, которое само получило доступ к ней при исполнении своих служебных обязанностей, однако нарушило условия использования и передало эту информацию третьему лицу. Наиболее распространенным примером указанного нарушения является нарушение режима коммерческой тайны действующими и бывшими работниками, имевшими доступ к такой информации в связи с исполнением ими должностных обязанностей, путем передачи такой информации хозяйствующему субъекту – конкуренту.

Как представляется, во втором и третьем случаях недобросовестной конкуренции различие заключается в статусе лица, от которого получена такая информация.

Закон № 94-З не содержит норм, устанавливающих ответственность за действия, составляющие недобросовестную конкуренцию, – в ст. 48 Закона № 94-З говорится о том, что нарушение антимонопольного законодательства влечет ответственность в соответствии с законодательными актами. Поэтому субъект хозяйствования, защищающий себя от недобросовестного конкурента, должен руководствоваться ст. 1030 ГК, позволяющей требовать прекращения действий, составляющих недобросовестную конкуренцию, публикации опровержения распространенных сведений и совершенных действий, а также возмещения причиненных ему убытков.

Требование о защите от недобросовестной конкуренции может быть предъявлено как в административном, так и в судебном порядке.

За отдельные действия, относящиеся к категории недобросовестной конкуренции, действующее законодательство предусматривает административную и уголовную ответственность.

Статья 20. Обязательства лиц, являющихся добросовестными приобретателями сведений, составляющих коммерческую тайну

1. Особенностью норм Закона № 16-З являются нормы, определяющие обязанности лиц, признаваемых добросовестными приобретателями сведений, составляющих коммерческую тайну. Таковыми в соответствии со ст. 20 Закона № 16-З являются лица, ознакомившиеся со сведениями, составляющими коммерческую тайну, в результате случайных событий или неправомерных действий третьих лиц, о чем лицо, ознакомившееся с такими сведениями, не знало и не должно было знать.

2. Статья 2 ГК в числе принципов, на которых основывается гражданское законодательство, называет принцип добросовестности и разумности. Содержание указанного принципа сформулировано следующим образом: добросовестность и разумность участников гражданских правоотношений предполагается, т.к. не установлено иное.

В научных работах принцип добросовестности предлагается определить как принцип гражданских правоотношений, устанавливающий необходимость заботливого, осмотрительного поведения, при котором исключается любое проявление неосмотрительности, небрежности, незнания прав, обязанностей и законных интересов других участников гражданских правоотношений, и предполагающий отношение к чужим обязанностям и правам как к своим собственным²³.

3. По требованию владельца коммерческой тайны добросовестный приобретатель обязан принять необходимые меры по обеспечению конфиденциальности полученных им сведений, составляющих коммерческую тайну, в т.ч. заключить с владельцем коммерческой тайны договор, предусматривающий соответствующие обязательства; при этом добросовестный приобретатель вправе требовать от владельца коммерческой тайны возмещения издержек, связанных с принятием таких мер. При отказе добросовестного приобретателя принять указанные меры владелец коммерческой тайны вправе применять в его отношении предусмотренные законодательством способы защиты.

Глава 7. Заключительные положения

Статья 21. Внесение изменений и дополнений в кодексы

Статьей 21 Закона № 16-З предусмотрено внесение ряда изменений и дополнений в ГК, ТК, связанных с принятием Закона № 16-З.

Изменения, внесенные в ГК, сводятся к следующему. Во-первых, уточнено определение информации как объекта гражданских прав, в ст. 128 ГК вместо охраняемой информации указана нераскрытая информация.

Во-вторых, в новой редакции изложена ст. 140 ГК: она получила новое название «Нераскрытая информация» и в ней закреплены условия, при наличии которых в отношении информации может быть установлен режим коммерческой тайны. В отношении служебной тайны законодателем сделана оговорка о том, что условия и порядок отнесения информации к служебной тайне определяются законодательством.

В-третьих, существенные изменения внесены в нормы ГК, посвященные охране секретов производства (ноу-хау). Самым принципиальным стало решение законодателя, сохранив секреты производства (ноу-хау) в числе объектов интеллектуальной собственности, сделать оговорки о том, что секреты производства (ноу-хау) не являются объектами исключительного права, а их охрана должна осуществляться в режиме коммерческой тайны. Кроме того, в гл. 53 ГК внесены отдельные изменения, посвященные договору комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга) и связанные преимущественно с заменой термина «охраняемая коммерческая информация» на термин «нераскрытая информация».

Изменения, внесенные в ТК, сводятся к следующему. Во-первых, ст. 47 ТК, определяющая дополнительные основания прекращения трудового договора с некоторыми категориями работников, дополнена п. 6, предусматривающим в качестве оснований для прекращения трудового договора неподписание работником, которому для исполнения своих трудовых обязанностей необходим доступ к коммерческой тайне, обязательства о неразглашении коммерческой тайны, а также разглашение коммерческой тайны работником, имеющим к ней доступ.

Во-вторых, п. 10 ст. 53 ТК, определяющий обязанности работников, изложен в новой редакции, согласно которой работники обязаны хранить государственную и служебную тайну, не разглашать коммерческую тайну нанимателя, коммерческую тайну третьих лиц, к которой наниматель получил доступ.

В-третьих, ст. 55 ТК, посвященная обязанностям нанимателей при организации труда работников, дополнена п. 16¹, обязывающим нанимателей создавать работникам необходимые условия для соблюдения установленного режима коммерческой тайны.

Статья 22. Переходные положения

1. Нормы комментируемой статьи устанавливают переходные положения в отношении сведений, охранявшихся в качестве коммерческой тайны на момент вступления в силу Закона № 16-З.

Поскольку особенностью Закона № 16-З стало императивное определение мер, составляющих режим коммерческой тайны (ст. 8 Закона № 16-З), лицам, обладавшим коммерческой тайной до момента вступления Закона № 16-З в силу, в качестве условия сохранения правовой охраны коммерческой тайны предписано привести предпринимаемые меры по обеспечению конфиденциальности составляющих коммерческую тайну сведений в соответствие с требованиями Закона № 16-З в отношении режима коммерческой тайны (ст. 8 Закона № 16-З).

2. Переходные положения также предусмотрены в отношении договоров комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга), действовавших на момент вступления в силу Закона № 16-З. Несмотря на то что Закон № 16-З предусмотрел внесение ряда изменений и дополнений в нормы гл. 53 ГК, посвященные договору франчайзинга, указанные договоры не подлежали согласно требованиям п. 2 ст. 392 ГК приведению в соответствие с изменившимся законодательством и продолжали действовать в течение срока, на который они были заключены.

Библиография

1.  Ершова, Е.А. Расторжение трудового договора по пунктам 6, 7, 8 и 9 статьи 81 ТК РФ / Е.А. Ершова // Трудовое право. – 2005. – № 6. – С. 29.

2.  Свит, Ю.П. Охрана коммерческой тайны в рамках трудовых отношений / Ю.П. Свит // Трудовое право. – 2005. – № 1. – С. 5.

3.  Кеник, К.И. Закон «О коммерческой тайне» и новое в трудовых отношениях / К.И. Кеник // Судовы веснiк. – 2013. – № 2. – С. 20.

4.  Северин, Р.В. Механизм защиты прав на коммерческую тайну / Р.В. Северин. – М.: Книжный дом «ЛИБРОКОМ», 2012. – С. 87.

5.  Рыльская, М.А. Ответственность за нарушение прав обладателя коммерческой тайны / М.А. Рыльская // Транспортное дело в России. – 2011. – № 12. – С. 107.

6.  Гражданское право: в 4 т. / отв. ред. Е.А. Суханов – М.: Проспект, 2004. – Т. 1: Общая часть: Учебник. – С. 556–563.

7.  Указ. соч. – С. 559.

8.  Северин, Р.В. Указ. соч. – С. 82.

9.  Северин, Р.В. Указ. соч. – С. 16.

10.  Лопатин, В.Н. Концепция развития законодательства в сфере обеспечения информационной безопасности Российской Федерации (проект) / В.Н. Лопатин. – М., 1998. – С. 125.

11.  Гражданское право: в 2 т. / отв. ред. Е.А. Суханов. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Издательство БЕК, 2002. – Т. I: Учебник. – С. 409.

12.  Гражданское право: в 2 ч. / под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. – М.: Проспект, 1999. – Ч. 1: Учебник. – С. 244.

13.  Указ. соч. – С. 246.

14.  Вершинин, А.П. Выбор способа защиты гражданских прав / А.П. Вершинин. – СПб.: СПбГУ, 2000. – С. 51.

15.  Крикун, Л.А. Некоторые вопросы защиты коммерческой тайны гражданско-правовыми способами / Л.А. Крикун // Юрист. – 2004. – № 5. – С. 8.

16.  Гражданское право: в 4 т. / отв. ред. Е.А. Суханов – М.: Проспект, 2004. – Т. 1: Общая часть: Учебник. – С. 601.

17.  Указ. соч. – С. 603.

18.  Северин, Р.В. Указ. соч. – С. 176.

19.  Северин, Р.В. Указ. соч. – С. 180.

20.  Боденхаузен, Г. Парижская конвенция по охране промышленной собственности. Комментарий / Г. Боденхаузен; пер. с франц. Н.Л. Тумановой; под ред. М.М. Богуславского. – М.: Прогресс, 1977. – С. 165.

21. Model Provisions on Protection Against Unfair Competition. – Geneva: WIPO. – Publ. 832 (E). – 1996. – P. 62–68.

22. Model Provisions on Protection Against Unfair Competition. Geneva: WIPO. – Publ. 832 (E). –1996. – P. 51–61.

23.  Беспалый, Ю.Н. Принципы добросовестности, разумности и справедливости в гражданско-правовых отношениях Республики Беларусь: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / Ю.Н. Беспалый. – Минск, 2010. – С. 3.