Некоторые аспекты порядка формирования и уменьшения уставного фонда ООО
Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 29 апреля 2019 г.
Описывается ситуация, когда участник ООО, несмотря на ненадлежащее исполнение своей обязанности по внесению вклада в уставный фонд, сохраняет статус участника. Приводится порядок действий ООО в такой ситуации.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
● Закон от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее – Закон № 2020-XII)
● Положение о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утв. Декретом Президента от 16.01.2009 № 1 (далее – Декрет № 1; Положение о госрегистрации)
● Положение о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утв. Декретом № 1 (далее – Положение о ликвидации)
● постановление Пленума ВХС от 31.10.2011 № 20 «О некоторых вопросах рассмотрения дел с участием коммерческих организаций и их учредителей (участников)» (далее – Постановление № 20)
Среди наиболее важных функций уставного фонда следует выделить гарантирующую, поскольку именно уставный фонд хозобщества определяет минимальный размер имущества этого общества, гарантирующего интересы его кредиторов, и формируется при создании хозобщества (ч. 2 ст. 28 Закона № 2020-XII). Соответственно, одной из основных обязанностей участников является внесение в уставный фонд вклада в порядке, размерах, способами и в сроки, предусмотренные законодательными актами и уставом (ч. 13 ст. 13 Закона № 2020-XII).
Согласно п. 7 Положения о госрегистрации коммерческие организации самостоятельно определяют размеры уставных фондов, за исключением коммерческих организаций, указанных в п. 8 Положения о госрегистрации. Уставный фонд коммерческой организации должен быть объявлен в белорусских рублях.
Объявленный в уставе уставный фонд ООО должен быть сформирован в течение 12 мес. с даты госрегистрации этой организации, если иное не установлено законодательными актами либо если меньший срок формирования уставного фонда не определен уставом (ч. 2 п. 7 Положения о госрегистрации).
Внимание
Законодательством установлен максимально допустимый срок формирования уставного фонда, который составляет 12 мес. с момента госрегистрации хозобщества без возможности его продления. Вместе с тем на практике нередко встречаются ситуации, когда участники по тем или иным причинам не вносят или не полностью вносят вклады в уставный фонд, тем самым нарушая одну из основных возложенных на них обязанностей.
В связи с указанным законодательство содержит ряд положений, регламентирующих порядок действий в такой ситуации.
Так, в соответствии с ч. 2 ст. 99 Закона № 2020-XII доля участника в уставном фонде ООО переходит к этому обществу в случае, если участник не внес свой вклад в уставный фонд этого общества в срок, определенный решением об учреждении общества, либо внес только часть вклада. В этом случае доля участника в уставном фонде ООО переходит к самому общества со дня истечения срока внесения вклада.
Примечание
В юридической литературе неоднократно акцентировалось внимание, что указанная норма предполагает безусловный переход такой доли участника на баланс общества и не требует дополнительного подписания какого-либо иного документа, в т.ч. протокола общего собрания участников или приказа директора. Доля считается перешедшей к обществу начиная со дня истечения срока внесения вклада, а лицо, не внесшее или не полностью внесшее свой вклад, утрачивает статус участника общества с этого момента.
В случае частичного внесения вклада общество обязано выплатить участнику действительную стоимость части его доли в уставном фонде общества, пропорциональной внесенной им части вклада (сроку, в течение которого имущество находилось в пользовании общества), или с согласия участника выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости. Действительная стоимость этой части доли участника в уставном фонде общества определяется на основании данных бухгалтерского баланса общества за последний отчетный период, предшествующий дню истечения срока внесения вклада (книги учета доходов и расходов на 1-е число месяца истечения срока внесения вклада) (ч. 3 ст. 99 Закона № 2020-XII).
Внимание
В виде исключения из правила законодатель допускает ситуацию, когда участник, несмотря на ненадлежащее исполнение своей обязанности по внесению вклада в уставный фонд, может сохранить свой статус участника. Для этого необходимо, чтобы уставом ООО или решением общего собрания его участников, принятым единогласно без учета голосов участника, внесшего только часть вклада, предусматривался переход к обществу части доли участника в уставном фонде общества, пропорциональной не внесенной этим участником части вклада (ч. 5 ст. 99 Закона № 2020-XII).
Таким образом, по истечении срока, установленного для внесения вкладов в уставный фонд при создании ООО, доля участника, который не внес либо внес свой вклад частично, переходит полностью либо в соответствующей части к обществу.
Примечание
Голоса, приходящиеся на долю в уставном фонде, принадлежащую ООО, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников общества (ч. 7 ст. 99 Закона № 2020-XII).
В связи с указанным возникает вопрос о том, каким образом общество должно распорядиться этой долей.
Внимание
На основании ч. 5 п. 7 Положения о госрегистрации хозобщества, сформировавшие в установленный срок уставный фонд в меньшем размере, чем это предусмотрено в их уставах, обязаны уменьшить первоначально объявленный размер уставного фонда до его фактически сформированного размера. При этом изменения в уставы такие ООО обязаны внести в двухмесячный срок (ч. 1 п. 22 Положения о госрегистрации).
Исходя из системного толкования вышеприведенных норм следует, что они применяются только в ситуации формирования уставного фонда при создании хозобщества. Если ООО не сформировало уставный фонд в размере, заявленном в уставе, то оно обязано уменьшить его до фактически сформированного размера и зарегистрировать соответствующие изменения в устав в течение 2 мес. с момента истечения срока, установленного для формирования уставного фонда.
Важно
Невнесение изменений и дополнений в учредительные документы юрлица и (или) непредставление учредительных документов для госрегистрации в случаях и сроки, установленные законодательством, влекут наложение штрафа в размере до 50 БВ (ст. 23.64 Кодекса об административных правонарушениях).
Кроме того, нарушение порядка формирования уставного фонда, установленного законодательством, может стать основанием для ликвидации хозобщества как по решению собственника имущества (учредителей, участников) либо органа юрлица, уполномоченного уставом, так и по решению экономического суда (подп. 3.1, 3.2 п. 3 Положения о ликвидации).
Вместе с тем Закон № 2020-XII определяет иной алгоритм действий. В соответствии со ст. 100 Закона № 2020-XII ООО в течение 1 года со дня приобретения ООО долей (частей долей) участников в его уставном фонде должно:
1) распределить эти доли (части доли) между всеми его участниками пропорционально размерам их долей в уставном фонде;
2) либо продать эти доли (части долей) в порядке осуществления преимущественного права приобретения доли в уставном фонде ООО, установленном ст. 98 Закона № 2020-XII.
Если по истечении вышеуказанного срока приобретенная ООО доля (часть доли) в его уставном фонде осталась нераспределенной либо непроданной, то ООО должно уменьшить свой уставный фонд на величину ее стоимости (ч. 4 ст. 100 Закона № 2020-XII).
С одной стороны, при формирования уставного фонда в меньшем размере, чем заявлено, п. 7 Положения о госрегистрации указывает на единственно возможное решение – уменьшение размера уставного фонда до фактически сформированного в течение 2 мес. со дня истечения срока, установленного для формирования уставного фонда.
С другой стороны, ст. 100 Закона № 2020-XII предлагает несколько иной подход и позволяет обществу в течение 1 года распорядиться данной долей путем ее распределения между всеми участниками ООО либо продажи третьим лицам. И только если по истечении указанного срока, ООО никоим образом не распорядится приобретенной долей, то только в этом случае оно обязано уменьшить свой уставный фонд на величину стоимости такой доли.
Экспертное мнение
Полагаем, что порядок формирования уставного фонда непосредственно при создании ООО, а также последствия его нарушения имеют специальное правовое регулирование, определенное в п. 7 Положения о госрегистрации. В свою очередь, нормы ст. 100 Закона № 2020-XII носят общий характер и применимы ко всем иным случаям, когда доля переходит на баланс ООО, кроме ситуации, связанной с переходом к обществу доли (части доли) участника по причине невнесения им вклада (части вклада) в срок, определенный решением об учреждении ООО при его создании.
Также следует обратить внимание на разницу в терминологии. Так, в ч. 2, 5 ст. 99 Закона № 2020-XII говорится о переходе доли (частей доли) к обществу, если участник не внес или внес только часть вклада в уставный фонд этого общества. Статья 100 Закона № 2020-XII оперирует термином «приобретение» обществом доли (частей доли) в уставном фонде. Представляется, что термин «приобретение» имеет общий характер и охватывает любые случаи, когда доля в уставном фонде по тем или иным причинам оказывается на балансе общества, например, в случае приобретения доли в порядке реализации преимущественного права покупки (ч. 1 ст. 98 Закона № 2020-XII), в случае выхода (исключения) участника из общества (ч. 4 ст. 103 Закона № 2020-XII) и др.
Таким образом, если участник не выполнил (ненадлежащим образом выполнил) возложенные на него обязанности по внесению своего вклада в уставный фонд общества при его создании, доля участника в уставном фонде общества или часть доли при определенных обстоятельствах переходит к самому обществу со дня истечения срока внесения вклада и у общества возникает обязанность по уменьшению размера заявленного уставного фонда до фактически сформированного. При этом регистрация соответствующих изменений в устав должна быть произведена в течение 2 мес. с момента истечения срока, установленного для формирования уставного фонда. В иных случаях приобретения обществом доли в его уставном фонде следует руководствоваться ст. 100 Закона № 2020-XII.
Следует рассмотреть еще некоторые проблемные вопросы, которые могут возникнуть на этапе внесения соответствующих изменений в устав общества.
В силу ч. 1 ст. 106 Закона № 2020-XII уставный фонд ООО может быть, а в случаях, установленных законодательными актами, должен быть уменьшен. Для внесения изменений в устав требуется решение общего собрания участников хозобщества. По общему правилу решения по вопросам изменения устава ООО, в т.ч. изменения его уставного фонда, принимаются большинством не менее 2/3 голосов от общего количества голосов участников ООО, если большее количество голосов для принятия таких решений не предусмотрено Законом № 2020-XII и (или) его уставом (ч. 3 ст. 109 Закона № 2020-XII).
Вместе с тем, принимая во внимание, что участие в управлении обществом является именно правом участника, а не его обязанностью, на практике могут возникнуть ситуации, когда для принятия соответствующего решения об уменьшении уставного фонда недостаточно количества голосов, поскольку некоторые из участников по тем или иным причинам в собрании не участвуют либо голосуют против или воздерживаются от голосования. Таким образом, с одной стороны, ООО обязано уменьшить свой уставный фонд в связи с невнесением или внесением только части вклада участником до размера фактически сформированного и зарегистрировать соответствующие изменения в устав, с другой стороны, общество не может этого сделать по причине недостаточности количества голосов, необходимых для принятия соответствующего решения.
Примечание
Некоторое время назад была аналогичная ситуация, когда в силу изменения законодательства государство обязывало хозобщества под угрозой ликвидации привести свои уставы в соответствие с ним. До июля 2010 г. участники, которые столкнулись с противодействием и нежеланием иных участников приводить устав в соответствие с действующим законодательством, должны были изначально обратиться в суд с требованием об исключении такого участника из состава ООО. При этом они обязаны были доказать, что этот участник грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) препятствует деятельности общества.
После удовлетворения судом их требования и вступления решения в законную силу участники вынуждены были вновь обращаться в суд, но уже с требованием о восстановлении пропущенного срока на приведение учредительных документов общества в соответствие с новой редакцией Закона № 2020-XII. В случае доказанности уважительности причин пропуска такого срока суд восстанавливал его и общество могло обращаться за регистрацией изменений и дополнений в устав без возможности применения к нему каких-либо санкций.
В июле 2010 г. в Закон № 2020-XII была введена норма, согласно которой, если участник (участники) ООО уклоняется от принятия общим собранием участников решения о внесении изменений и (или) дополнений в устав этого общества в связи с необходимостью его приведения в соответствие с законодательством и при этом количество голосов иных участников составляет менее количества, установленного ч. 3, 4 ст. 109 Закона № 2020-XII для принятия такого решения, иные участники общества вправе принять решение о внесении изменений и (или) дополнений в устав общества только в части его приведения в соответствие с законодательством единогласно без учета голосов участника (участников), уклоняющегося от принятия указанного решения. Считается, что участник (участники) ООО уклоняется от принятия общим собранием участников решения о внесении изменений и (или) дополнений в устав общества в связи с необходимостью его приведения в соответствие с законодательством, если этот участник (участники), извещенный надлежащим образом более 2 раз о созыве и проведении общего собрания участников, повестка дня которого включает указанный вопрос, не принимает в нем участия без уважительной причины, либо неоднократно (2 и более раза) голосует против принятия такого решения, либо воздерживается от его принятия (ч. 5 ст. 109 Закона № 2020-XII). Таким образом, возникшие проблемные вопросы были разрешены на уровне законодательства и иным участникам предоставлена возможность принимать по указанному вопросу решения без учета голосов уклоняющегося участника. Кроме того, были обозначены четкие критерии, при наличии которых участник считается уклоняющимся.
Вместе с тем нормы ч. 5 ст. 109 Закона № 2020-XII могут быть применены только в том случае, если требуется привести учредительные документы в соответствие с измененным законодательством, когда такое требование императивно установлено. Следовательно, применительно к ситуации, когда общество обязано уменьшить свой уставный фонд по причине невнесения или частичного внесения участником вклада в уставный фонд, ч. 5 ст. 109 Закона № 2020-XII по аналогии применяться не может, поскольку речь идет об уменьшении уставного фонда как требования законодательства, а не о приведении учредительных документов в соответствие с измененным законодательством.
В приведенной ситуации единственным выходом для остальных участников общества будет обращение в суд с требованием об исключении этого участника из общества. При наличии вины участника для исключения его из состава участников ООО достаточно установления судом одного из следующих оснований (ч. 5 п. 31 Постановления № 20):
● однократного грубого нарушения участником своих обязанностей;
● неоднократных действий участника, в совокупности препятствующих деятельности ООО;
● бездействия участника, препятствующего деятельности ООО.
К грубому нарушению участником ООО своих обязанностей относится виновное нарушение обязанностей участника ООО, которое создало (создает) негативное для ООО последствие и (или) несовместимо с участием в ООО. Неоднократные действия участника ООО, в т.ч. в результате злоупотребления правом участника, препятствуют деятельности ООО, если они в совокупности создали (создают) последствие, препятствующее деятельности ООО в соответствии с уставом и (или) законодательством. Бездействие участника ООО (в т.ч. в результате злоупотребления правом участника) препятствует деятельности ООО, если оно создало (создает) последствие, препятствующее деятельности ООО в соответствии с уставом и (или) законодательством (ч. 7, 9, 11 п. 31 Постановления № 20).
Примечание
С подобного рода трудностями можно столкнуться и в иных случаях, когда законодательство при наличии определенных обстоятельств обязывает общество уменьшить размер уставного фонда. Например, в силу ч. 4 ст. 28 Закона № 2020-XII, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов хозобщества окажется менее уставного фонда, это общество обязано в установленном порядке уменьшить свой уставный фонд до размера, не превышающего стоимости его чистых активов.
Пока рассмотренные ситуации не получат должного правового регулирования, участникам хозобщества придется тратить много сил и времени, чтобы выполнить возложенные на них обязанности по уменьшению уставного фонда, если другие участники будут создавать для этого какие-либо препятствия.
