Защита интересов миноритария при составлении устава ООО

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 30 апреля 2019 г.

Разбираются вопросы, на которые стоит обратить внимание миноритарию при подписании устава ООО, чтобы защитить свои интересы, а также решить, стоит ли инвестировать средства в хозобщество.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Закон от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее – Закон № 2020-XII)

Миноритарий имеет возможность влиять на включение в устав тех или иных положений при его составлении. Это может быть связано с личностью миноритария и теми связями, знаниями или умениями, которыми он будет полезен обществу, будучи его учредителем, хотя в таком случае он и вносит в уставный фонд общества меньший по размеру вклад и, соответственно, рискует своим имуществом в меньшей степени. Важность миноритария для общества, наоборот, может быть связана со значимостью вклада, который он готов внести в уставный фонд общества. Например, многообещающий стартап привлекает инвестора, который в обмен на небольшую долю в уставном фонде общества вносит значительный денежный вклад, непропорциональный его доле в уставном фонде.

В таких ситуациях на стадии составления устава при учреждении общества или новой редакции устава при приобретении доли миноритарий может в определенной мере диктовать свои условия остальным участникам.

Наличие в Законе № 2020-XII большого количества диспозитивных норм предоставляет возможность сделать устав более «удобным» для миноритария.

Общее собрание участников хозобщества: порядок принятия решений, правомочность

Согласно ч. 2 ст. 33 Закона № 2020-ХII высшим органом управления хозобщества является общее собрание участников, т.е. именно общее собрание участников принимает самые важные решения в жизни хозобщества. В зависимости от того, каким образом в уставе общества определен порядок принятия решений общим собранием, определяется и возможность миноритария влиять на принятие таких решений.

Стоит обратить внимание на следующие положения:

1. Правомочность общего собрания участников. Общее собрание считается правомочным, если в нем приняли участие участники, обладающие в совокупности более чем 50 % голосов, а повторное собрание признается правомочным, если его участники обладают более чем 30 % голосов. При этом уставом хозобщества может быть предусмотрено для кворума большее число голосов (ч. 2 ст. 43 Закона № 2020-ХII). Например, если устав хозобщества для признания собрания правомочным требует присутствие на нем участников, обладающих в совокупности 100 % голосов, ни одно решение общего собрания не сможет быть принято в отсутствие миноритария.

2. Количество голосов, принадлежащих участнику при голосовании. Участник ООО обладает числом голосов, пропорциональным размеру его доли в уставном фонде, однако уставом может быть определен иной порядок определения числа голосов участников ООО. При этом возможно определить перечень вопросов, при принятии решений по которым участники обладают числом голосов, непропорциональным размеру доли (ч. 1 ст. 45 Закона № 2020-ХII). Так, например, миноритарий, если у него есть такая возможность и соответствующие рычаги давления, может истребовать для себя при составлении устава большее количество голосов по некоторым вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников, которые он считает для себя важными.

3. Количество голосов, необходимых для принятия решения. Законом № 2020-ХII определен перечень вопросов, для принятия решений по которым требуется квалифицированное большинство от числа голосов принявших участие в собрании участников или от общего количества голосов участников общества либо когда решение указанными лицами или всеми участниками общества принимается единогласно. Решения по остальным вопросам принимаются простым большинством голосов (более 50 %) лиц, принявших участие в собрании (ч. 2 ст. 45 Закона № 2020-ХII). Как и в ситуации с правомочностью общего собрания участников, уставом могут быть определены вопросы, которые миноритарий считает достаточно важными для включения в перечень вопросов, решение по которым принимается большим, чем 50 %, количеством голосов или единогласно. В таком случае общее собрание участников не сможет принять решение, если миноритарий голосует против. К таким вопросам может быть отнесено, например, избрание директора или распределение прибыли.

Извещение участников

Своевременное получение миноритарием различных извещений и уведомлений позволит ему своевременно реагировать на важные события в жизни хозобщества.

Удобного для всех способа и срока извещения не существует. Например, использование такого простого порядка извещения, как опубликование на сайте общества, и сокращенные сроки уведомления для проведения внеочередных собраний предоставят участникам возможность оперативно принимать решения в необходимых случаях.

При составлении устава необходимо убедиться, что указанные в нем способ и срок направления извещений позволят миноритарию получить извещения и соблюсти установленные уставом и Законом № 2020-ХII сроки для ответа на них.

В числе важных извещений, на которые следует обратить внимание, следующие:

●  извещение участника общества о намерении продать свою долю (форма, способ и требования к информации определяются уставом) (ч. 3 ст. 98 Закона № 2020-ХII);

●  извещение о проведении общего собрания участников (срок определяется уставом, но не может быть более 30 дней до даты его проведения, если Законом № 2020-ХII не предусмотрен иной срок) (ч. 4 ст. 108, ст. 39 Закона № 2020-ХII);

●  извещение об изменении повестки дня общего собрания участников (срок устанавливается уставом, но не может быть менее 5 дней до даты проведения собрания) (ч. 5 ст. 41 Закона № 2020-ХII).

Инструменты для защиты от недобросовестных директора и (или) мажоритариев

В уставе хозобщества обязательно должны быть определены инструменты, позволяющие миноритарию защитить свои интересы в случае недобросовестности директора и (или) мажоритариев:

1. Детальная регламентация порядка предоставления участникам информации об обществе:

●  каким способом участник обращается в общество за предоставлением информации и каким способом получает ответ;

●  в какой срок получает ответ на свой запрос;

●  предельный срок ознакомления участника с информацией, если объем или характер запрашиваемых документов не позволяет отправить их участнику и в ответе на запрос указывается информация о возможных сроках ознакомления с информацией;

●  последствия непредоставления информации об обществе, ответственность директора за нарушение норм, регламентирующих ознакомление участника с информацией об обществе.

2. Ограничение компетенции директора путем передачи вопроса о совершении обществом некоторых сделок к компетенции общего собрания участников (например, совершение сделок в отношении основных средств, недвижимого имущества независимо от суммы сделки, заключение кредитных договоров, договоров займа, договоров залога имущества общества, договоров поручительства, сделок в отношении объектов интеллектуальной собственности, права на которые принадлежат обществу, и т.д.). Уставом может быть предусмотрено, что на решения о совершении таких сделок распространяется порядок принятия решения о совершении крупной сделки (ч. 1 ст. 58 Закона № 2020-ХII).

Порядок распределения прибыли

Определение порядка распределения прибыли при составлении устава хозобщества – тот самый случай, когда уместно делить то, чего еще нет.

По общему правилу часть прибыли общества, остающаяся в его распоряжении после уплаты налогов, распределяется между его участниками пропорционально размерам их долей в уставном фонде общества. Однако уставом можно предусмотреть иной порядок распределения прибыли между участниками, если это соответствует интересам всех участников.

Срок расчета с выходящим участником

Выплата действительной стоимости доли в уставном фонде или выдача имущества в натуре выходящему участнику ООО производятся по окончании финансового года и после утверждения отчета за год, в котором он вышел из этого общества, в срок до 12 мес. со дня подачи заявления о выходе. Однако Закон № 2020-ХII позволяет предусмотреть иной срок в уставе ООО (ч. 6 ст. 103 Закона № 2020-ХII). Такой срок может быть как меньше 12 мес. со дня подачи заявления о выходе, так и значительно больше.

Определение в уставе ООО минимального срока для расчета с выходящим участником важно для миноритария. Так, в случае отстранения от управления обществом или систематического принятия мажоритариями неудобных для миноритария решений он будет иметь возможность быстрее получить расчет за долю в уставном фонде общества. Выход из общества в таком случае имеет смысл, если размер действительной стоимости доли миноритария в уставном фонде общества, выплачиваемой вышедшему участнику, соответствует его интересам (ч. 4 ст. 103 Закона № 2020-ХII).

Дополнительные инструменты защиты миноритариев

Существуют и другие инструменты защиты интересов миноритария. Особенно они важны, если миноритарий не имеет возможности диктовать другим участникам свои условия при приобретении доли и составлении устава и, соответственно, не может повлиять на количество голосов, необходимых для признания собрания правомочным, или увеличить свое количество голосов при голосовании по определенным вопросам.

В качестве дополнительных инструментов защиты таких миноритариев можно привести следующие:

●  договор об осуществлении прав участников (ст. 111¹ Закона № 2020-ХII). При заключении договора об осуществлении прав участников между миноритариями у последних появляется возможность объединить свои голоса, например, для голосования определенным образом по тем или иным вопросам для защиты своих интересов, и таким образом увеличить свою долю участия в управлении делами общества. Договор об осуществлении прав участников может быть заключен и с участием мажоритария, однако вероятно, что взамен на свои голоса по определенным вопросам такой мажоритарий потребует определенные гарантии при решении других вопросов;

●  кумулятивное голосование по кандидатурам в совет директоров (наблюдательный совет) (далее – совет директоров) в случае образования в обществе такого органа управления. Удобным такой инструмент оказывается в случае, если несколько миноритариев могут объединить свои голоса при избрании членов совета директоров.

Кумулятивное голосование увеличивает вероятность, что миноритарии смогут избрать своего представителя в состав совета директоров. Для этого миноритарии должны объединиться и голосовать сообща (ч. 4 п. 24 Методических рекомендаций по организации корпоративного управления в акционерных обществах с участием государства, утв. постановлением Минэкономики и Госкомимущества от 05.07.2016 № 45/14). Таким образом, у миноритариев появляется возможность если не влиять на принятие решений советом директоров, то хотя бы быть в курсе решений, принимаемых этим органом управления;

●  право требовать проведения аудита. Так, аудит бухгалтерской (финансовой) отчетности (данных книги учета доходов и расходов) ООО может быть проведен по требованию любого из участников ООО. В случае если органом управления ООО, уполномоченным на то уставом, не приняты меры по проведению аудита по требованию его участника, указанный участник вправе выступить заказчиком аудита. При этом выбор аудиторской организации (аудитора-ИП) и заключение договора оказания аудиторских услуг осуществляются таким участником самостоятельно с правом взыскания с ООО расходов на проведение аудита. Если уполномоченный уставом орган управления ООО уклоняется от проведения аудита по требованию его участника либо не создает надлежащих условий для его проведения, аудит может быть проведен на основании решения суда по иску участника, требующего его проведения (ст. 110 Закона № 2020-ХII).

Ключевые моменты, на которые стоит обратить внимание миноритарию при составлении устава