Планируемые изменения корпоративного законодательства в свете проекта Закона «Об изменении законов по вопросам хозяйственных обществ». Часть 1

Читать «Планируемые изменения корпоративного законодательства в свете проекта Закона «Об изменении законов по вопросам хозяйственных обществ». Часть 2»

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 23 декабря 2019 г.

Излагаются планируемые новации корпоративного законодательства в свете проекта Закона «Об изменении законов по вопросам хозяйственных обществ», касающиеся ограничения количественного состава акционеров ЗАО, их преимущественного права на покупку акций ЗАО, внесения вкладов в имущество хозобщества, процедуры обжалования решений совета директоров (наблюдательного совета), перечня аффилированных лиц, внесения изменений в условия крупной сделки и др.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Гражданский кодекс (далее – ГК)

● Закон от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее – Закон № 2020-XII)

К принятию во втором чтении готовится проект Закона «Об изменении законов по вопросам хозяйственных обществ» (далее – законопроект), предусматривающий существенную корректировку Закона № 2020-XII, а также корректировку отдельных положений ГК и Закона от 05.01.2015 № 231-З «О рынке ценных бумаг» в части, корреспондирующей с соответствующими новациями Закона № 2020-XII. Следует рассмотреть отдельные предлагаемые нововведения законопроекта.

1. Установленное в Законе № 2020-XII императивное ограничение количественного состава акционеров ЗАО (не более 50) предполагается закрепить в качестве диспозитивного правила, применяемого лишь в том случае, если такое ограничение будет предусмотрено уставом конкретного ЗАО.

В случае превышения количества акционеров ЗАО, предусмотренного уставом общества, оно подлежит реорганизации или изменению вида АО в течение 1 года, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке, если число участников не уменьшится до предела, установленного уставом ЗАО.

2. Императивно установленное в ст. 73 Закона № 2020-XII преимущественное право акционеров ЗАО на покупку акций, продаваемых другими акционерами этого общества, также предполагается закрепить в качестве диспозитивного правила, применяемого только в случае, если соответствующее право будет предусмотрено уставом конкретного ЗАО.

При этом если уставом ЗАО предусмотрено преимущественное право покупки акций, залог акций этого общества и последующее обращение на эти акции взыскания залогодержателя будут осуществляться в соответствии с правилами, установленными ст. 73 Закона № 2020-XII. Однако залогодержатель вправе вместо отчуждения акций третьему лицу оставить их за собой.

Передача акций ЗАО, уставом которого предусматривается преимущественное право покупки акций, по договору мены также будет осуществляться в соответствии с правилами, установленными ст. 73 Закона № 2020-XII, если иное не вытекает из существа договора мены.

Если же уставом ЗАО не будет предусматриваться преимущественное право покупки акций, акционеры этого общества вправе будут продать или иным образом произвести отчуждение своих акций другому акционеру (акционерам) либо третьим лицам без соблюдения порядка, установленного ст. 73 Закона № 2020-XII.

3. Участники хозобщества и кредиторы этого общества получат право зачесть (конвертировать) свои денежные требования к обществу в счет оплаты ими акций дополнительного выпуска или внесения дополнительных вкладов в уставный фонд такого общества. При этом предполагается сохранить существующий запрет на освобождение учредителя (участника) хозобщества от обязанности внесения первоначального вклада в уставный фонд общества.

4. В Закон № 2020-XII предполагается ввести не используемый до настоящего времени в белорусской правовой системе институт «вклады в имущество хозобщества».

В частности, законопроектом закрепляется, что в целях оказания финансово-экономической поддержки деятельности хозобщества его участники вправе вносить в имущество хозобщества вклады, отвечающие требованиям к имуществу, предусмотренным ч. 1, 2 ст. 29 Закона № 2020-XII, не приводящие к увеличению уставного фонда хозобщества и изменению размера долей (номинальной стоимости акций), принадлежащих его участникам. Указанные вклады в имущество хозобщества вносятся на основании договора, заключенного между участником и хозобществом.

При этом предлагается одновременно установить в ГК исключение из общего правила на запрет дарения в отношениях между коммерческими организациями. В частности, такой запрет не будет касаться случаев внесения участниками хозобщества вкладов в имущество хозобщества, не увеличивающих его уставный фонд и не изменяющих размер долей (номинальную стоимость акций), принадлежащих его участникам.

5. В Законе № 2020-XII предполагается регламентировать процедуру обжалования решений совета директоров (наблюдательного совета) хозобщества.

В частности, предлагается установить норму, согласно которой решение совета директоров (наблюдательного совета) хозобщества, принятое с нарушением требований Закона № 2020-XII и (или) иного законодательства или устава хозобщества и нарушающее права и (или) законные интересы участника (бывшего участника), члена совета директоров (наблюдательного совета) этого общества, может быть оспорено участником (бывшим участником), членом совета директоров (наблюдательного совета) в суде в течение 2 мес. со дня, когда они узнали или должны были узнать о принятии такого решения.

При этом суду предоставляется право с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение при наличии совокупности следующих обстоятельств:

●  допущенные нарушения не являются существенными;

●  голосование члена совета директоров (наблюдательного совета) хозобщества не могло повлиять на результаты голосования;

●  исполнение решения не влечет причинение убытков хозобществу, его участнику (бывшему участнику) и члену совета директоров (наблюдательного совета), а также возникновение иных неблагоприятных последствий для указанных лиц.

6. Предполагается расширить установленный ст. 56 Закона № 2020-XII перечень аффилированных лиц хозобщества за счет включения в их число физлиц, являющихся заместителями (первыми заместителями) директора (генерального директора) хозобщества, и в то же время исключить из указанного перечня представителей государства. Последние в свою очередь все равно сохранят за собой статус аффилированных лиц хозобщества по основанию наличия у них статуса членов совета директоров (наблюдательного совета) хозобщества.

7. Законопроект регулирует вопросы, связанные с внесением изменений в условия крупной сделки. В частности, в качестве общего правила предусматривается возможность осуществить такие действия по решению органа управления хозобщества, принявшего решение о совершении крупной сделки, в качестве исключения – возможность совершить такие действия по решению исполнительного органа.

Закрепляется норма о том, что общее собрание участников хозобщества одновременно с принятием решения о совершении крупной сделки может принять решение о передаче полномочий по внесению изменений в ее условия, за исключением изменения лиц, являющихся ее сторонами, предмета сделки, а также иных условий, предусмотренных этим решением, совету директоров (наблюдательному совету).

Уставом хозобщества может быть предусмотрено, что общее собрание участников одновременно с принятием решения о совершении крупной сделки может принять решение о передаче полномочий исполнительному органу по внесению изменений в ее условия, за исключением изменения лиц, являющихся ее сторонами, предмета сделки, условий, которые определены в соответствии с законодательством как существенные для сделок данного вида, а также иных условий, предусмотренных этим решением.

Уставом хозобщества может быть также предусмотрено, что совет директоров (наблюдательный совет) одновременно с принятием решения о совершении крупной сделки, если решение о совершении данной сделки отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), может принять решение о передаче полномочий исполнительному органу по внесению изменений в ее условия, за исключением изменения лиц, являющихся ее сторонами, предмета сделки, условий, которые определены в соответствии с законодательством как существенные для сделок данного вида, а также иных условий, предусмотренных этим решением.

8. Предполагается закрепить норму о прекращении у хозобщества обязательства по выплате своим участникам части прибыли или дивидендов при определенных обстоятельствах.

В частности, закрепляется, что если участник ООО либо акционер не получили в установленный срок причитающиеся им часть прибыли либо дивиденды, то они вправе обратиться с требованием о выплате такой прибыли или дивидендов в течение 3 лет с даты окончания установленного срока их выплаты, если больший срок не установлен уставом этого общества. По истечении такого срока невостребованная часть прибыли или невостребованные дивиденды восстанавливаются в составе нераспределенной прибыли ООО или АО, а обязанность по их выплате у соответствующего хозобщества прекращается.

9. Предлагается закрепить порядок принятия общим собранием акционеров решений о внесении в устав АО изменений и (или) дополнений, ограничивающих права акционеров – владельцев привилегированных акций. В частности, такие решения будут считаться принятыми, если за их принятие проголосовало большинство (не менее 3/4) голосов акционеров – владельцев простых (обыкновенных) акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, и большинство (не менее 3/4) голосов акционеров – владельцев привилегированных акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, права по которым ограничиваются, если большее количество голосов не предусмотрено уставом АО.

10. Устанавливается правило о том, что срок и порядок выплаты части распределенной прибыли ООО определяются уставом этого общества или решением общего собрания его участников о распределении прибыли между ними. Если уставом или решением общего собрания участников общества срок выплаты части распределенной прибыли ООО не определен, он не должен превышать 60 дней со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками.

11. Предусматривается право участника (акционера) хозобщества непосредственно выступить заказчиком аудита в случае, если органом управления хозобщества, уполномоченным на то уставом, в срок не позднее 20 дней с даты предъявления требования участником (акционером) этого общества не заключен договор на оказание аудиторских услуг.

12. Предлагается установить срок, в течение которого должно быть принято решение о ликвидации хозобщества, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества станет равна нулю или приобретет отрицательное значение (для тех хозобществ, в отношении которых законодательством не установлены требования к минимальному размеру их уставного фонда). В частности, такое решение должно быть принято в порядке, установленном Законом № 2020-XII и уставом общества, не позднее 6 мес. после окончания соответствующего финансового года. По истечении этого срока (при непринятии соответствующего решения) такое общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

Аналогичный срок, порядок его исчисления и последствия истечения предполагается установить для принятия решения о ликвидации ОАО и ЗАО (для которых законодательством установлены требования к минимальному размеру их уставного фонда), если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость их чистых активов станет меньше минимального размера уставного фонда, установленного законодательством.

Кроме того, аналогичный срок и порядок его исчисления предполагается установить для уменьшения уставного фонда хозобщества в ситуации, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость его чистых активов станет меньше величины уставного фонда, но не приобретет нулевое или отрицательное значение (для тех хозобществ, в отношении которых законодательством не установлены требования к минимальному размеру их уставного фонда), либо станет меньше величины уставного фонда, но не приобретет значение ниже минимального размера уставного фонда (для тех хозобществ, в отношении которых законодательством установлены требования к минимальному размеру их уставного фонда).

13. Предполагается закрепить нормативное правовое предписание о возможности хозобщества быть преобразованным в УП только в том случае, если в составе такого хозобщества остался один участник. Это исключит возможные на практике злоупотребления, связанные с приобретением вещных прав на имущество УП исключительно мажоритарным участником общества.

14. Закрепляется обязанность уполномоченного органа хозобщества при подготовке к годовому общему собранию участников хозобщества включать информацию о чистых активах в перечень информации о проведении общего собрания участников хозобщества.

В частности, информация о чистых активах должна будет содержать следующие сведения:

●  показатели, характеризующие динамику изменения стоимости чистых активов и уставного фонда хозобщества за 3 последних завершенных финансовых года, включая отчетный год, или, если хозобщество осуществляет деятельность менее чем 3 года, за каждый завершенный финансовый год;

●  результаты анализа причин и факторов, которые, по мнению уполномоченного органа хозобщества, привели к уменьшению стоимости чистых активов;

●  перечень мер по приведению стоимости чистых активов хозобщества в соответствие с размером его уставного фонда, если по результатам финансового года стоимость чистых активов хозобщества окажется менее размера уставного фонда.

15. Законопроектом вводится норма о том, что документы (их копии) бухгалтерского учета и бухгалтерской (финансовой) отчетности (книга учета доходов и расходов), а также протоколы заседаний совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа хозобщества (их копии) представляются по требованию участников общества, являющихся в совокупности владельцами 10 и более процентов акций (долей) хозобщества, если уставом хозобщества не предусмотрено меньшее количество акций (долей).

16. Изменение вида АО с открытого на закрытое, и наоборот, не будет считаться реорганизацией.

При этом за акционерами, которые голосовали против решения об изменении вида АО или не были надлежащим образом уведомлены о проведении общего собрания акционеров, на котором было принято такое решение, сохранится право требовать у АО выкупа принадлежащих им акций в порядке, установленном ст. 78 Закона № 2020-XII.

Кроме того, акционеры – владельцы привилегированных акций будут иметь возможность участвовать в общем собрании акционеров при принятии решения об изменении вида АО с правом голоса (по аналогии с решениями о реорганизации и ликвидации АО, а также о внесении в устав АО изменений и (или) дополнений, ограничивающих права таких акционеров).

17. Исключается установленный в настоящее время запрет на создание и деятельность хозобщества с одним участником по принципу «матрешки», согласно которому хозобщество не может иметь в качестве единственного участника другое хозобщество, также состоящее из одного участника.

18. В развитие требований Декрета Президента от 23.11.2017 № 7 «О развитии предпринимательства» в новой редакции излагается нормативное правовое предписание о субсидиарной ответственности участников хозобщества по долгам такого хозобщества в случае его банкротства. Законопроектом устанавливается, что учредители (участники) хозобщества, признанного экономически несостоятельным (банкротом), или иные лица, в т.ч. лица, осуществляющие полномочия единоличного исполнительного органа хозобщества либо возглавляющие коллегиальный исполнительный орган этого хозобщества, имеющие право давать обязательные для этого хозобщества указания либо возможность иным образом определять его действия, несут субсидиарную ответственность при недостаточности имущества хозобщества только в случае, когда экономическая несостоятельность (банкротство) хозобщества была вызвана виновными (умышленными) действиями таких лиц, если иное не установлено законодательными актами.

19. Закрепляется требование о том, что формирование имущества хозобществ, создаваемых в результате реорганизации хозобществ и (или) юрлиц иных организационно-правовых форм, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых хозобществ и юрлиц иных организационно-правовых форм.

20. Устанавливаются требования относительно перечня условий, которые должны содержаться в договоре о слиянии и договоре о присоединении при реорганизации хозобществ, в т.ч. с участием юрлиц иных организационно-правовых форм, а также требования к содержанию решений о реорганизации хозобществ в форме преобразования, разделения и выделения, в т.ч. если в результате такой реорганизации создаются юрлица иных организационно-правовых форм.

В частности, договор о слиянии должен будет содержать:

●  наименование, место нахождения каждого из хозобществ или юрлиц иных организационно-правовых форм, участвующих в слиянии, а также наименование, место нахождения хозобщества или юрлица иной организационно-правовой формы, создаваемого результате слияния;

●  размер и порядок формирования уставного фонда хозобщества или юрлица иной организационно-правовой формы, создаваемого в результате слияния;

●  порядок формирования органов хозобщества или юрлица иной организационно-правовой формы, создаваемого в результате слияния;

●  порядок, сроки созыва и проведения совместного общего собрания участников хозобществ, собственников имущества, учредителей (участников) юрлиц иных организационно-правовых форм, участвующих в слиянии, или органов управления таких юрлиц, уполномоченных на то учредительными документами;

●  порядок голосования на совместном общем собрании участников хозобществ, собственников имущества, учредителей (участников) юрлиц иных организационно-правовых форм, участвующих в слиянии, или органов управления таких юрлиц, уполномоченных на то учредительными документами, а также порядок определения количества голосов лиц, участвующих в таком голосовании;

●  сроки проведения реорганизации в форме слияния.

Договор о присоединении должен будет содержать:

●  наименование, место нахождения каждого из хозобществ и (или) юрлиц иных организационно-правовых форм, участвующих в присоединении;

●  размер и порядок формирования уставного фонда хозобщества, к которому осуществляется присоединение;

●  порядок, сроки созыва и проведения совместного общего собрания участников хозобществ, собственников имущества, учредителей (участников) юрлиц иных организационно-правовых форм, участвующих в присоединении, или органов управления таких юрлиц, уполномоченных на то учредительными документами;

●  порядок голосования на совместном общем собрании участников хозобществ, собственников имущества, учредителей (участников) юрлиц иных организационно-правовых форм, участвующих в присоединении, или органов управления таких юрлиц, уполномоченных на то учредительными документами, а также порядок определения количества голосов лиц, участвующих в таком голосовании;

●  сроки проведения реорганизации в форме присоединения.

Решение о реорганизации в форме разделения должно будет содержать:

●  наименование, место нахождения каждого из хозобществ и (или) юрлиц иных организационно-правовых форм, создаваемых в результате разделения;

●  состав участников каждого из хозобществ, собственников имущества, учредителей (участников) юрлиц иных организационно-правовых форм, создаваемых в результате разделения;

●  размер уставного фонда каждого из создаваемых путем реорганизации в форме разделения хозобществ и (или) юрлиц иной организационно-правовой формы и порядок его формирования;

●  порядок формирования органов каждого из создаваемых в результате разделения хозобщества и юрлица иной организационно-правовой формы;

●  порядок созыва и проведения общего собрания участников каждого создаваемого в результате разделения хозобщества;

●  порядок голосования на общем собрании участников каждого создаваемого в результате разделения хозобщества.

Решение о реорганизации в форме выделения должно будет содержать:

●  наименование, место нахождения каждого из хозобществ и (или) юрлиц иных организационно-правовых форм, создаваемых в результате выделения;

●  состав участников каждого из хозобществ, собственников имущества, учредителей (участников) юрлиц иных организационно-правовых форм, создаваемых в результате выделения;

●  размер и порядок формирования уставного фонда каждого из хозобществ и (или) юрлиц иных организационно-правовых форм, создаваемых в результате выделения;

●  порядок формирования органов каждого из хозобществ и (или) юрлиц иных организационно-правовых форм, создаваемых в результате выделения;

●  порядок созыва и проведения общего собрания участников каждого из хозобществ, создаваемых в результате выделения;

●  порядок голосования на общем собрании участников каждого из создаваемых в результате выделения хозобществ.

Решение о реорганизации в форме преобразования должно содержать:

●  размер и порядок формирования уставного фонда хозобщества другой формы и (или) юрлица иной организационно-правовой формы, создаваемых в результате преобразования;

●  утверждение изменений и (или) дополнений, вносимых в устав (учредительный договор) преобразуемого хозобщества и (или) юрлица иной организационно-правовой формы;

●  образование органов хозобщества другой формы и (или) юрлица иной организационно-правовой формы, создаваемых в результате преобразования.

21. Регламентируются требования к порядку утверждения передаточного акта и разделительного баланса хозобщества. В частности, такие документы должны будут утверждаться общими собраниями участников хозобществ, собственниками имущества, учредителями (участниками) юрлиц иных организационно-правовых форм, участвующих в реорганизации, или органами управления таких юрлиц, уполномоченных на то учредительными документами. При этом решения общего собрания участников хозобщества об утверждении передаточного акта и разделительного баланса должны приниматься большинством (не менее 3/4) голосов лиц, принимающих участие в этом собрании.