Комментарий к Закону от 18.12.2019 № 276-З «Об изменении кодексов»

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 24 февраля 2020 г.

Раскрываются нормативные правовые предписания Закона от 18.12.2019 № 276-З «Об изменении кодексов», предусматривающего внесение изменений в КоАП и ПИКоАП.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Кодекс об административных правонарушениях (далее – КоАП)

●  Процессуально-исполнительный кодекс об административных правонарушениях (далее – ПИКоАП)

● Закон от 18.12.2019 № 276-З «Об изменении кодексов» (далее – Закон № 276-З)

● Указ Президента от 07.08.2018 № 305 «О совершенствовании правового регулирования игорного бизнеса» (далее – Указ № 305)

● Положение об осуществлении деятельности в сфере игорного бизнеса, утв. Указом Президента от 10.01.2005 № 9 (далее – Указ № 9; Положение № 9)

Закон № 276-З предусматривает внесение изменений в КоАП и ПИКоАП в части административной ответственности в сфере игорного бизнеса, товарных бирж, торговли табачными изделиями и др.

Внесение изменений обусловлено необходимостью уточнения и дополнения отдельных положений КоАП, определяющих, какие деяния являются административными правонарушениями, основания и условия административной ответственности, предусматривающих административные взыскания за совершение таких деяний; статей ПИКоАП – в части определения компетенции суда, органов, ведущих административный процесс, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях, лиц, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях; согласования положений КоАП и ПИКоАП с положениями иных законодательных актов.

1.  Статьей 1 Закона № 276-З ст. 12.11 КоАП изложена в новой редакции.

Это обусловлено требованиями абз. 2 п. 9 Указа № 305. Так, Положением № 9 определен ряд требований и запретов, обязательных для выполнения организаторами азартных игр при осуществлении указанной деятельности и обусловленных необходимостью выстраивания эффективной модели госрегулирования деятельности в сфере игорного бизнеса, включая деятельность по содержанию виртуального игорного заведения, защиты интересов государства и физлиц.

Закрепление в ст. 12.11 КоАП составов административных правонарушений направлено в первую очередь на обеспечение соблюдения организаторами азартных игр требований Положения № 9 и установление мер ответственности за их нарушение. Кроме того, из ст. 12.11 КоАП исключены некоторые составы административных правонарушений, которые утратили актуальность со вступлением в силу Указа № 305 либо фактически не применяются (ч. 1, 3, частично ч. 4, ч. 6, 8 ст. 12.11 КоАП (в ред. от 17.07.2019)).

В предусмотренной Законом № 276-З редакции ст. 12.11 КоАП сохранен ряд составов административных правонарушений, ответственность за которые применялась и ранее, а именно:

●  организация и проведение запрещенных азартных игр (ч. 2 ст. 12.11 КоАП (в ред. от 17.07.2019)), что соответствует запрету, предусмотренному в подп. 10.1 п. 10 Положения № 9;

●  использование для организации и (или) проведения азартных игр игровых автоматов, не включенных в Государственный реестр моделей игровых автоматов, допущенных к использованию в Республике Беларусь, и (или) без подключения к специальной компьютерной кассовой системе (далее – СККС), обеспечивающей контроль за оборотами в сфере игорного бизнеса (ч. 4 и 5 ст. 12.11 КоАП (в ред. от 17.07.2019)). Запрет на использование таких автоматов установлен в подп. 10.2 п. 10 Положения № 9;

●  использование для проведения и (или) организации азартных игр кассы букмекерской конторы, кассы тотализатора без их подключения к специальной компьютерной кассовой системе, обеспечивающей контроль за оборотами в сфере игорного бизнеса (ч. 5 ст. 12.11 КоАП (в ред. от 17.07.2019)). Запрет на такое использование установлен в подп. 10.2 п. 10 Положения № 9;

●  неосуществление организатором азартных игр выплаты (перечисления, перевода) выигрыша (возврата несыгравших ставок) в срок, установленный законодательными актами (ч. 9 ст. 12.11 КоАП (в ред. от 17.07.2019)). Обязанность организатора азартных игр обеспечить выплату (перечисление, перевод) выигрыша (возврат несыгравших ставок) установлена в подп. 26.4 п. 26 Положения № 9, срок – в п. 28 Положения № 9;

●  нарушение организатором азартных игр установленного законодательными актами запрета на допуск в игорное заведение и (или) к участию в азартных играх физлиц, сведения о которых включены в перечень физлиц, ограниченных в посещении игорных заведений и участии в азартных играх, или не достигших 21-летнего возраста, либо на прием на работу лиц, не достигших 18-летнего возраста (ч. 7 и 10 ст. 12.11 КоАП (в ред. от 17.07.2019)). Соответствующие запреты содержатся в п. 17 Положения № 9;

●  иные нарушения должностным или иным уполномоченным лицом организатора азартных игр требований законодательства в сфере игорного бизнеса (ч. 10 ст. 12.11 КоАП (в ред. от 17.07.2019)).

Сохранение перечисленных составов административных правонарушений обусловлено их актуальностью, объективной необходимостью и направлено на защиту прав и законных интересов граждан и государства.

Законом № 276-З введены новые составы административных правонарушений:

1) использование для организации или проведения азартных игр игрового автомата, игрового стола, кассы букмекерской конторы, кассы тотализатора, не состоящих на учете в специальной системе, организация или проведение азартных игр посредством виртуального игорного заведения без его подключения к специальной системе (ч. 2 ст. 12.11 КоАП).

Диспозиция приведенной нормы соотносится с требованиями и запретами, установленными в п. 9, подп. 10.2, 10.4 п. 10 Положения № 9. Закрепление в КоАП указанных составов вызвано изменением порядка учета объектов налогообложения налогом на игорный бизнес, а также введением нового вида деятельности в сфере игорного бизнеса – содержание виртуального игорного заведения. Так, в целях улучшения условий осуществления деятельности в сфере игорного бизнеса путем сокращения сроков постановки на учет игрового оборудования и перечня представляемых для этого документов Указом № 305 отменена административная процедура по регистрации налоговыми органами общего количества объектов налогообложения налогом на игорный бизнес каждого вида и предусматривается осуществление их учета посредством СККС, обеспечивающей контроль за оборотами в сфере игорного бизнеса мониторинговым центром в порядке, установленном Советом Министров. Кроме того, подключение игрового оборудования и игорных заведений (включая виртуальные игорные заведения) к СККС и ее использование является одним из основных условий осуществления деятельности в сфере игорного бизнеса в Республике Беларусь с целью обеспечения госконтроля за этой деятельностью.

В связи с этим для приведения КоАП в соответствие с нормативными правовыми предписаниями Указа № 305 Законом № 276-З исключены составы административных правонарушений, предусмотренные в ч. 1 ст. 12.11 КоАП, и вводятся новые составы, приведенные выше;

2) нарушение установленного законодательными актами запрета на допуск в игорное заведение (виртуальное игорное заведение) или к участию в азартных играх физлиц, сведения о которых включены в перечень физлиц, ограниченных в посещении игорных заведений, виртуальных игорных заведений и участии в азартных играх (ч. 4 ст. 12.11 КоАП). Ранее за такое нарушение должностное или иное уполномоченное лицо организатора азартных игр привлекалось к административной ответственности по ч. 10 ст. 12.11 КоАП (в ред. от 17.07.2019) (иные нарушения должностным или иным уполномоченным лицом организатора азартных игр требований законодательства в сфере игорного бизнеса), зачастую в виде предупреждения либо минимального штрафа. При этом нарушение запрета по допуску самоограниченных лиц является одним из наиболее распространенных правонарушений в сфере игорного бизнеса.

Учитывая характер и общественную опасность деяния, наносящего ущерб, в т.ч. имущественный, физлицам, а также существенное количество выявленных фактов, закреплена административная ответственность за его совершение в ст. 12.11 КоАП;

3) совершение должностным или иным уполномоченным лицом организатора азартных игр действий, повлекших регистрацию в специальной системе недостоверных сведений о сумме принятых (перечисленных) денежных средств, переведенных электронных денег для участия в азартной игре, принятых ставках, выплаченных (перечисленных, переведенных) выигрышах (возвращенных несыгравших ставках), либо не позволяющих идентифицировать лицо, получившее денежные средства (электронные деньги) от организаторов азартных игр (ч. 5 ст. 12.11 КоАП).

Следует отметить диспозицию ч. 5 ст. 12.11 КоАП.

В ходе проведения контрольных мероприятий, а также анализа сведений СККС и других информационных источников выявляются факты, свидетельствующие об оформлении отдельными организаторами азартных игр фиктивных выигрышей. Данные о таких выплатах регистрируются недобросовестными организаторами в СККС на иных физлиц, которые не являются фактическими получателями выигрышей (указываются паспортные данные лиц, которые ранее посещали игорные заведения, иностранных граждан, выехавших за пределы Республики Беларусь, и др.). Такая практика имеет ряд негативных последствий, а именно: имиджевые потери игорной индустрии, риски вовлечения организаторов азартных игр в отмывание доходов, полученных преступным путем, вывод доходов игорных заведений с минимальным налогообложением.

В отдельных случаях налоговые органы располагают данными, свидетельствующими о невозможности получения физлицом, указанным в СККС, выигрыша (например, физлицо выехало за пределы Республики Беларусь). Вместе с тем практика свидетельствует о том, что установить конкретное физлицо, получившее денежные средства из игорного заведения, зачастую не удается ни налоговым, ни правоохранительным органам. Это, в свою очередь, не позволяет достоверно подтвердить (опровергнуть) факт совершения должностным лицом либо работником организатора азартных игр уголовно наказуемого деяния (например, мошенничества, легализации средств, полученных преступным путем) и лишает возможности привлечь виновных лиц к уголовной ответственности.

Указом Президента от 29.08.2016 № 322 «О предоставлении безналичных жилищных субсидий» с целью расширения категорий граждан, имеющих право на получение безналичных жилищных субсидий по выявительному принципу, МНС поручено создать информационную базу данных о доходах граждан. В указанную информационную базу будут поступать в т.ч. сведения из СККС.

Подпунктом 5.3.3 п. 5.3 Регламента функционирования СККС установлено, что Протоколом подключения букмекерской конторы и тотализатора к СККС предусмотрена возможность отмены определенных операций в течение 24 ч с момента их осуществления. Корректировка операций в СККС осуществляется путем отмены ошибочной операции и регистрации новой с исправленными данными.

Таким образом, организаторам азартных игр предоставлена возможность изменения сведений, содержащихся в СККС, в течение обозначенного периода времени без привлечения виновных лиц к ответственности.

Принимая во внимание значимость сведений, содержащихся в СККС, законодатель предусмотрел меры ответственности, установленные в ч. 5 ст. 12.11 КоАП.

2. Право составлять протоколы об административных правонарушениях по ст. 12.11 КоАП сохранено за уполномоченными на то должностными лицами налоговых органов, органов КГК в соответствии с п. 3 Указа № 9, ст. 8 Закона от 01.07.2010 № 142-З «О Комитете государственного контроля Республики Беларусь и его территориальных органах», п. 4 Положения о Министерстве по налогам и сборам Республики Беларусь, утв. постановлением Совета Министров от 31.10.2001 № 1592, а также органов внутренних дел (в части нарушения организатором азартных игр установленного законодательными актами запрета на допуск в игорное заведение (виртуальное игорное заведение) или к участию в азартных играх физлиц, не достигших 21-летнего возраста).

Право рассматривать дела об административных правонарушениях, предусмотренных в:

●  ч. 3–6 ст. 12.11 КоАП, предоставлено органам КГК и налоговым органам (протоколы о совершении которых составлены должностными лицами указанных органов);

●  ч. 4 ст. 12.11 КоАП, за нарушение установленного законодательными актами запрета на допуск в игорное заведение (виртуальное игорное заведение) или к участию в азартных играх физлиц, не достигших 21-летнего возраста, – должностным лицам органов внутренних дел;

●  ч. 1 и 2 ст. 12.11 КоАП, – экономическим судам областей (г. Минска), поскольку в санкции предусмотрена возможность применения дополнительного административного взыскания в виде конфискации.

3. Согласно п. 3 ст. 1 Закона № 276-З ст. 12.14 КоАП изложена в новой редакции.

Применение механизма биржевых торгов предусмотрено в целях содействия развитию организованного оптового рынка товаров (работ, услуг), усиления контроля за реализацией стратегически важной для экономики Республики Беларусь продукции, возврата в страну валютной выручки, повышения эффективности экспорта товаров белорусских производителей, создания максимально прозрачной системы заключения сделок, в т.ч. с точки зрения ценообразования.

Указом Президента от 14.09.2006 № 577 «О некоторых вопросах деятельности открытого акционерного общества «Белорусская универсальная товарная биржа» Совету Министров предоставлено право определять исходя из национальных интересов перечень товаров, сделки с которыми юрлица и ИП обязаны заключать на биржевых торгах ОАО «Белорусская универсальная товарная биржа», в т.ч. внешнеторговые, и условия заключения таких сделок (далее – Перечень).

Перечень утвержден постановлением Совета Министров от 16.06.2004 № 714 «О мерах по развитию биржевой торговли на товарных биржах» (далее – Постановление № 714) и в настоящее время включает в себя товарные позиции, относящиеся к стратегически важной для экономики страны сельскохозяйственной, лесной продукции и металлопродукции.

Предупредительный характер вводимой административной ответственности соответствует проводимой политике по либерализации условий ведения бизнеса и требованиям абз. 4 подп. 5.5 п. 5 Директивы Президента от 31.12.2010 № 4 «О развитии предпринимательской инициативы и стимулировании деловой активности в Республике Беларусь» о расширении сферы применения такого вида административной ответственности, как предупреждение.

Отдельные нормы, касающиеся биржевых торгов, предусмотрены в Законе от 13.07.2012 № 419-З «О государственных закупках товаров (работ, услуг)», ответственность за нарушение которого установлена в ч. 4 и 5 ст. 11.16 КоАП.

С изложением в новой редакции ст. 12.14 КоАП сформировано соответствующее правовое регулирование.

Вопросы, связанные с определением норм, подлежащих применению при привлечении к ответственности за заключение сделок за счет средств бюджета без проведения биржевых торгов (ст. 11.16 или ст. 12.14 КоАП (в ред. от 18.12.2019, вступает в силу с 29.03.2020)), следует рассматривать с позиции ст. 2.7 КоАП. Так, ч. 2 ст. 2.7 КоАП установлено, что, если административное правонарушение предусмотрено различными частями статьи (статей) либо статьями Особенной части КоАП, когда статьи состоят из одной части, из которых одна норма является общей, а другая – специальной, совокупность административных правонарушений отсутствует и административная ответственность наступает по специальной норме.

Учитывая, что ст. 12.14 КоАП содержит нормы об административной ответственности за нарушения законодательства о товарных биржах, а кодификация законодательства предполагает систематизированное изложение правовых предписаний, направленных на регулирование определенной области общественных отношений, Законом № 276-З введена административная ответственность за нарушение установленного законодательством требования о заключении сделки на биржевых торгах товарной биржи в случае, когда заключение такой сделки на товарной бирже является обязательным, путем внесения соответствующих корректировок в ст. 12.14 КоАП с изложением ее в новой редакции.

Одновременно административная ответственность, предусмотренная ч. 1 ст. 12.14 КоАП за непредставление должностным лицом юрлица или ИП товарной бирже сведений о внебиржевой сделке с биржевым товаром для регистрации этой сделки в случаях и сроки, установленные законодательством, либо представление неполных или заведомо недостоверных сведений о такой сделке, дополнена предупреждением.

4. Пунктом 5 ст. 1 Закона № 276-З внесены изменения в ст. 12.25, 12.26, 17.9 КоАП, касающиеся вопросов ответственности за нарушение потребления и рекламы табачных изделий.

Это обусловлено требованиями Декрета Президента от 24.01.2019 № 2 «Об изменении декретов Президента Республики Беларусь» (далее – Декрет № 2), которым предусмотрено:

●  распространение на электронные системы курения, жидкости для электронных систем курения, системы для потребления табака отдельных норм и правил, действующих в отношении оборота и потребления табачных изделий;

●  введение ограничения в части мест и форм продажи электронных систем курения и жидкостей к ним, систем для потребления табака;

●  запрет на продажу табачных изделий методом открытой выкладки распространен на жидкости для электронных систем курения;

●  запрет рекламы жидкостей для электронных систем курения;

●  требования к информации на потребительской упаковке;

●  запрет продажи табачных изделий, электронных систем курения, жидкостей для электронных систем курения, систем для потребления табака без нанесенных на потребительскую упаковку (лист-вкладыш) этих изделий сведений, предусмотренных законодательством к информации, содержащейся на потребительской упаковке (в листе-вкладыше);

●  осуществление с 01.01.2020 в магазинах и павильонах, имеющих торговую площадь 1 000 кв.м и более, продажи табачных изделий, электронных систем курения, жидкостей для электронных систем курения, систем для потребления табака через товарные отделы, порядок создания которых определяется МАРТ;

●  запрет с 01.01.2022 использования для хранения и продажи табачных изделий в магазинах и павильонах оборудования, размещаемого над контрольно-кассовыми узлами;

●  предотвращение негативного влияния курения на состояние здоровья настоящего и будущих поколений, создание условий для защиты здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма, а также последствий курения табачных изделий, использования электронных систем курения, систем для потребления табака.

Также Декретом № 2 определен перечень контролирующих (надзорных) органов, уполномоченных проводить проверки, и сфер их контрольной (надзорной) деятельности в области производства и оборота табачного сырья, табачных изделий, систем для потребления табака, электронных систем курения и жидкостей для них.

Исходя из указанных положений Декрета № 2 в Законе № 276-З:

1) с целью обеспечения системности правового регулирования ответственности за сходные по характеру правонарушения ч. 6 ст. 12.17 КоАП дополнена ответственностью за продажу несовершеннолетним лицам табачных изделий, электронных систем курения, жидкостей к ним, систем для потребления табака;

2) из диспозиции ч. 2 ст. 12.25 КоАП исключена административная ответственность за торговлю табачным сырьем без наличия документов и (или) маркировки, предусмотренных законодательством и (или) техрегламентами ТС, ЕАЭС для подтверждения качества и безопасности установленным требованиям, поскольку в настоящее время такая ответственность законодательством не предусмотрена;

3) диспозиция ч. 4 ст. 12.25 КоАП скорректирована с учетом требований, предусмотренных п. 10, абз. 3 ч. 2 и абз. 2 ч. 3 п. 33 Положения о государственном регулировании производства, оборота и потребления табачного сырья и табачных изделий, производства, оборота и использования электронных систем курения, жидкостей для электронных систем курения, систем для потребления табака, утв. Декретом Президента от 17.12.2002 № 28 (далее – Декрет № 28, Положение № 28);

4) диспозиция ч. 3 ст. 12.26 КоАП изменена с учетом требований, предусмотренных абз. 3 подп. 2.1 п. 2 Декрета № 28 и абз. 13 п. 3 Положения № 28;

5) диспозиция ч. 4 ст. 12.26 КоАП скорректирована с учетом требований ч. 1 и 3 п. 33 Положения № 28;

6) диспозиция абз. 1 ч. 7 ст. 12.26 КоАП приведена в соответствие с требованиями абз. 2 подп. 2.1 п. 2 Декрета № 2;

7) ст. 12.26 КоАП дополнена ч. 8–11, в которых предусмотрены меры ответственности за нарушение порядка продажи табачных изделий, электронных систем курения, жидкостей для электронных систем курения, систем для потребления табака, предусмотренные п. 4 и 5 Декрета № 28, абз. 10 п. 3 и абз. 5 ч. 2 п. 33 Положения № 28;

8) в новой редакции изложена ст. 17.9 КоАП с учетом установления ответственности за использование электронных систем курения, систем для потребления табака;

9) соответствующие изменения внесены в ПИКоАП с учетом сфер контрольной (надзорной) деятельности МНС.

5. КоАП дополнен ст. 23.89, предусматривающей ответственность руководителя юрлица или иного лица, занимающего руководящую должность, за непринятие необходимых мер по надлежащей организации деятельности этого юрлица в соответствии с установленными законодательством требованиями, повлекшее причинение вреда государственным или общественным интересам, окружающей среде, жизни, здоровью, правам и законным интересам граждан, если в этом деянии нет состава иного административного правонарушения или состава преступления.

В целях надлежащей практической реализации указанных положений данный состав административного правонарушения дополнен примечанием, в рамках которого раскрываются понятия «руководитель юрлица» и «надлежащая организация деятельности юрлица».

Одновременно внесены необходимые корректировки в ПИКоАП. Так, правом рассматривать дела об административных правонарушениях по ст. 23.89 КоАП наделен судья районного (городского) суда. Правом составлять протоколы по указанной категории дел согласно п. 8 ч. 2 ст. 3.30 ПИКоАП наделены должностные лица (в пределах их компетенции), перечисленные в ст. 3.30 ПИКоАП.