Договорные отношения по использованию произведений и объектов смежных прав в свете изменений, внесенных в Закон «Об авторском праве и смежных правах»

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 15 июня 2020 г.

Анализируются нормативные правовые предписания новой редакции Закона от 17.05.2011 № 262-З «Об авторском праве и смежных правах» в части договорных отношений, связанных с созданием и использованием произведений и исполнений, а также распоряжением исключительными авторскими и смежными правами.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Гражданский кодекс (далее – ГК)

● Закон от 15.07.2019 № 216-З «Об изменении Закона Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» (далее – Закон № 216-З)

● Закон от 17.05.2011 № 262-З «Об авторском праве и смежных правах» (далее – Закон № 262-З)

Законом № 216-З внесен ряд изменений и дополнений в Закон № 262-З. В числе прочего системному пересмотру подверглись положения, регулирующие договорные отношения, связанные с созданием произведений и исполнений, а также распоряжением исключительными авторскими и смежными правами.

Изменения в системе договоров

С изменением Закона № 262-З формы распоряжения исключительным авторским (смежным) правом остались прежними: отчуждение исключительного права и предоставление права использования объекта авторского (смежного) права на определенный срок. Однако определенные изменения произошли в системе договоров, используемых при предоставлении права использования произведений.

В первую очередь необходимо обратить внимание на исключение из Закона № 262-З положений, посвященных авторскому договору.

Авторский договор традиционно рассматривался в качестве самостоятельной разновидности договоров лицензионного типа: в советском законодательстве об авторском праве авторский договор был единственной договорной конструкцией, которая использовалась для оформления отношений по использованию произведений. В законодательстве Республики Беларусь авторский договор до последнего времени существовал наряду с лицензионным договором: в редакции Закона № 262-З, действовавшей до 27.05.2020, говорилось о том, что авторским договором является лицензионный договор, в котором в качестве лицензиара выступает автор произведения. При этом к авторскому договору правила о лицензионном договоре применялись с учетом особенностей, специально предусмотренных в отношении авторского договора. Очевидно, что авторский договор был выделен из общего понятия «лицензионный договор» не только из-за желания следовать законодательной традиции, но и в связи с тем, что законодатель полагал необходимым предусмотреть ряд гарантий для автора как организационно и экономически более слабой стороны договора, которые не должны применяться в том случае, если на стороне лицензиара будет выступать иной правообладатель. Впрочем, с исключением из Закона № 262-З упоминания авторского договора эти гарантии не исчезли.

Договор уступки исключительного авторского (смежного) права

Изменения, внесенные в ст. 43 Закона № 262-З, не носят принципиального характера. Изменилась терминология, определяющая стороны указанного договора: автор (иной правообладатель), с одной стороны, и приобретатель – с другой.

Определение предмета договора осталось неизменным – отчуждение исключительного права на объект авторского права или смежных прав в полном объеме на весь срок действия авторского права (смежных прав).

Как и ранее, договор уступки предполагается возмездным: существенным условием договора является альтернативное условие о размере вознаграждения или о порядке его определения либо прямое указание на безвозмездность договора.

Прежним осталось требование к форме договора – заключение в письменной форме. При этом законодатель по-прежнему не называет последствий несоблюдения требуемой формы договора, в связи с чем применению подлежит ст. 163 ГК, согласно которой несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства, не являющиеся свидетельскими показаниями.

Лицензионные договоры

В обновленном Законе № 262-З используется единая договорная конструкция «лицензионный договор» во всех случаях, когда осуществляется не отчуждение, а предоставление права использования объекта авторского права или смежных прав вне зависимости от того, кто выступает на стороне лицензиара. 

Общие требования в отношении лицензионного договора, сохранившиеся в обновленной редакции ст. 44 Закона № 262-З, сводятся к следующему:

●  в лицензионном договоре должны быть предусмотрены конкретные способы использования объекта авторского права или смежных прав;

●  лицензионный договор предполагается возмездным (п. 4 ст. 44 Закона № 262-З);

●  лицензионный договор должен содержать условия о сроке действия и о территории, на которой допускается использование объекта авторского права или смежных прав.

В то же время для случаев заключения лицензионного договора, где на стороне лицензиара выступает автор, предусмотрены специальные нормы, повторяющие те гарантии для автора, которые ранее были предусмотрены в отношении заключаемого с автором авторского договора. Следует отметить, что используемый термин «автор» должен толковаться ограничительно, поскольку согласно ст. 4 Закона № 262-З автором признается физлицо, творческим трудом которого создано произведение, указанные нормы неприменимы в отношении исполнителя, несмотря на признаваемое за исполнителем право авторства на исполнение.

В новой редакции ст. 44 Закон № 262-З сохранились основные положения, направленные на обеспечение интересов автора как более слабой стороны заключаемого лицензионного договора. К их числу относятся следующие:

1. При определении в заключенном автором лицензионном договоре о воспроизведении произведения авторского вознаграждения в виде фиксированной суммы должно быть установлено максимальное количество воспроизводимых экземпляров произведения. Следует обратить внимание на то, что требование определять максимальное количество воспроизводимых экземпляров становится существенным условием, по которому сторонам необходимо договориться под страхом признания договора незаключенным (п. 1 ст. 402 ГК). При этом указанное требование распространяется только на случаи воспроизведения произведения, т.е. изготовление его экземпляров в любой материальной форме.

2. Отсутствие в заключенном с автором лицензионном договоре условия о сроке его действия не влечет признание договора незаключенным, поскольку в этом случае действует норма о том, что такой договор считается заключенным на 3 года.

3. Отсутствие условия о территории, на которой допускается использование произведения, также не влияет на действительность договора, поскольку в этом случае действие договора ограничивается территорией Республики Беларусь.

Требования к форме лицензионного договора остались прежними: общим правилом является простая письменная форма; исключениями – т.н. оберточные лицензии и заключение автором лицензионного договора об использовании произведения в печатных СМИ, а также заключение лицензионного договора в порядке открытой лицензии.

Пункт 7 ст. 44 Закона № 262-З дополнен нормой, предусматривающей право автора заключить лицензионный договор об использовании произведения в периодической печати, в т.ч. с правом заключения лицензиатом безвозмездного сублицензионного договора, в устной форме. Отличие от норм ранее действовавшей редакции состоит в том, что заключаемый автором в устной форме договор об использовании его произведения в периодических печатных изданиях может также предусматривать право издателя на последующее использование такого произведения, в т.ч. путем предоставления такого права на основании сублицензионного договора третьим лицам. Как представляется, приведенная норма ориентирована на интересы издателей периодических печатных изданий, строящих свои отношения с авторами на основе договоров, заключаемых в устной форме, которые в последующем предоставляют право перепечатки своих материалов другим изданиям либо размещения их в электронных информационных ресурсах.

Нормы, посвященные регулированию т.н. оберточных лицензий, не изменились. Указанным термином обозначаются лицензионные договоры, предусматривающие предоставление права использования компьютерной программы или базы данных, особенность которых состоит в том, что соответствующий лицензионный договор, условия которого изложены на экземпляре компьютерной программы (базы данных), упаковке экземпляра или приложены к этому экземпляру, считается заключенным с момента, когда начинается использование компьютерной программы (базы данных). Наряду с указанным способом заключения лицензионного договора в Законе № 262-З появились нормы, посвященные открытым лицензиям.

Открытая лицензия как способ заключения лицензионного договора

Изложенная в новой редакции ст. 45 Закона № 262-З содержит принципиально новые для законодательства Республики Беларусь положения, посвященные открытой лицензии. Сразу следует сделать оговорку о том, что открытая лицензия – это не вид лицензионного договора, а особый порядок его заключения.

Лицензионные договоры, заключаемые в порядке открытой лицензии, предполагаются безвозмездными, что должно способствовать более широкому доступу представителей общества к произведениям литературы, искусства, компьютерным программам и иным объектам авторского права и смежных прав, распространяемым их правообладателями на некоммерческой основе. Предполагаемая безвозмездность открытой лицензии отменяется включением в условия лицензии (публичную оферту) положений о ее возмездности (размере вознаграждения или порядке его определения).

Частным случаем открытой лицензии могут быть т.н. свободные лицензии, предоставляющие право свободного использования охраняемых произведений (чаще всего компьютерных программ) с соблюдением определенных условий (выработанные практикой лицензии GPL, Creative Commons и др.).

Ключевым аспектом открытой лицензии является следующее. Открытая лицензия предполагает публичную оферту. При этом законодатель требует, чтобы все условия предлагаемого правообладателем лицензионного договора были доступны неопределенному кругу лиц и размещены таким образом, чтобы лицензиат имел возможность ознакомиться с ними перед началом использования соответствующего объекта авторского права или смежных прав. Примером такой публичной оферты может быть размещение условий лицензионного договора на интернет-ресурсе, на котором предлагается предоставлять доступ к произведениям (исполнениям, фонограммам, передачам).

Акцептом применительно к открытой лицензии предполагается начало использования объекта авторского права или смежных прав, если в условиях лицензионного договора (условиях публичной оферты) не будет определено иное действие, совершение которого потенциальным лицензиатом будет считаться акцептом.

В отношении срока действия договора, заключенного в порядке открытой лицензии, установлено следующее правило: если срок действия открытой лицензии не определен, то лицензионный договор считается заключенным в отношении компьютерных программ и баз данных на весь срок действия исключительного права, а в отношении других видов произведений и объектов смежных прав – на 5 лет.

В отношении условия о территории использования установлено следующее правило: если в открытой лицензии не указана территория, на которой допускается использование объекта авторского права или смежных прав, такое использование допускается на территории всего мира.

Договор о создании и использовании объекта авторского права или смежных прав

Изменения, внесенные в ст. 46 Закона № 262-З, направлены на совершенствование правового регулирования отношений, возникающих на основании договора о создании и использовании объекта авторского права или смежных прав.

В ранее действовавшей редакции п. 1 ст. 46 Закона № 262-З говорилось о том, что автор (исполнитель) может принять на себя по договору обязательство создать в будущем произведение (исполнение) и предоставить заказчику, не являющемуся его нанимателем, право использовать это произведение (исполнение). Очевидным недостатком этой нормы было отсутствие механизма автоматического предоставления права использования созданного по заказу произведения (исполнения) заказчику, что в значительной мере снижало значимость указанного договора для регулирования отношений между авторами (исполнителями) и лицами, желающими использовать их произведения (исполнения). Что изменилось в регулировании рассматриваемого договора?

Во-первых, дано новое определение договора, более точно определяющее его предмет. Согласно новой редакции п. 1 ст. 46 Закона № 262-З по договору о создании и использовании объекта авторского права или смежных прав автор (исполнитель) принимает на себя обязательство создать в предусмотренный договором срок произведение (исполнение), соответствующее требованиям заказчика, и передать заказчику исключительное право на это произведение (исполнение) либо предоставить заказчику право его использования в пределах, установленных договором.

Из определения договора исключена норма, ограничивавшая сферу его применения и не допускавшая его заключение в отношениях между автором и лицом, являющимся нанимателем автора.

Отличие от действующей нормы состоит и в том, что в определении предмета договора сторонам предлагается 2 возможных варианта распоряжения исключительным правом на созданное по заказу произведение: передача заказчику исключительного права либо предоставление права использования в пределах, установленных договором. Приведенная формулировка соответствует понятиям «уступка исключительного права» и «предоставление права использования произведения (исполнения) по лицензионному договору». Соответственно, в содержание рассматриваемого договора должны включаться условия либо договора уступки исключительного права в отношении созданного по заказу объекта, либо лицензионного договора о предоставлении права его использования.

Во-вторых, ст. 46 Закона № 262-З дополнена п. 2¹, предусматривающим, что принятие заказчиком созданного автором (исполнителем) произведения (исполнения) в порядке, установленном договором, влечет передачу заказчику исключительного права на это произведение (исполнение) либо предоставление заказчику права его использования на условиях, установленных договором. Действия заказчика, принявшего созданное для него произведение (исполнение), определены как юридический факт, на основании которого вступают в силу условия договора, посвященные распоряжению исключительным правом на произведение (исполнение). Тем самым законодатель обеспечил связь 2 разных по своей природе обязательств – обязательств подрядного характера, связанных с созданием произведения (исполнения), и обязательств по распоряжению исключительным правом в рамках одного договора, сделав этот договор применимым на практике.

Как и в предшествующей редакции, в отношении рассматриваемого договора действует норма о том, что он должен содержать условие о размере вознаграждения за создание произведения. В отношении вознаграждения за использование произведения (исполнение) норма остается прежней: договор может содержать условие о размере такого вознаграждения.

Требование к форме договора осталось неизменным – договор должен заключаться в письменной форме. В то же время в п. 6 ст. 46 Закона № 262-З внесено существенное дополнение, согласно которому договор, не соответствующий требованию письменной формы, ничтожен. 

Договорные отношения в сфере коллективного управления имущественными авторскими и смежными правами

Договоры, заключаемые в сфере коллективного управления имущественными авторскими и смежными правами, имеют свои особенности и регулируются специальными нормами Закона № 262-З отдельно от ранее упомянутых договоров: ст. 50 Закона № 262-З – договор об управлении имущественными правами, заключаемый с автором (иным правообладателем); ст. 51 Закона № 262-З – договор, заключаемый организацией по коллективному управлению с пользователем (далее – организация).

Статья 50 Закона № 262-З дополнена нормой, согласно которой договор об управлении имущественными правами на произведение и (или) объект смежных прав между организацией и автором (иным правообладателем) заключается на неопределенный срок.

Изменился порядок отказа автора от договора, заключенного с организацией. Принципиально важным является установление минимального 6-месячного срока между уведомлением со стороны автора (иного правообладателя) и прекращением договора. Более подробно регламентированы действия организации после получения такого уведомления. Согласно п. 9 ст. 50 Закона № 262-З автор или иной правообладатель вправе отказаться от исполнения договора с организацией полностью либо в отношении определенных произведений и (или) объектов смежных прав в соответствующих сферах управления, письменно уведомив ее об этом не менее чем за 6 мес. до прекращения (изменения) договора. При этом договор считается расторгнутым (измененным) в срок, указанный в уведомлении, но не ранее чем через 6 мес. со дня получения уведомления организацией. В этом случае организация обязана незамедлительно разместить на своем официальном сайте информацию об исключении прав на эти произведения и (или) объекты смежных прав из управления, а также выплатить автору или иному правообладателю причитающееся вознаграждение, собранное ею до момента исключения прав на произведения и (или) объекты смежных прав из управления.

Договор, заключаемый организацией, осуществляющей в соответствии со ст. 35 Закона № 262-З сбор вознаграждения за т.н. частное копирование, определен как договор об управлении правом на получение вознаграждения, что в большей степени соответствует его предмету. Закон № 262-З не предусматривает специальных правил в отношении указанного договора. В то же время очевидно, что такой договор должен иметь специфику по отношению к договору, заключаемому организацией с пользователями объектов авторского права или смежных прав (п. 1 ст. 51 Закона № 262-З), поскольку во втором случае предметом договора выступает предоставление права использования соответствующего объекта, и такой договор по своей природе является лицензионным договором. Предметом договора, который будет заключаться с производителями и импортерами оборудования, выступает уплата ими вознаграждения за предполагаемое частное копирование, осуществляемое потребителями их товаров. Именно поэтому к такому договору не должны применяться требования п. 3 ст. 51 Закона № 262-З, требующие определять в договоре перечень произведений и (или) объектов смежных прав, которые могут быть использованы пользователем, а также срок, в течение которого такое использование возможно.

Спецификой является и то, что договор об управлении правом на получение вознаграждения за частное копирование не должен содержать условий о конкретных формах и способах использования произведений (исполнений, фонограмм), поскольку такой способ определен законодательно (воспроизведение в личных целях). При этом такой договор дополнительно должен содержать условие о согласии правообладателя, присоединившегося к нему, на удержание 25 % из суммы собранного вознаграждения и направления этих средств в фонд Президента по поддержке культуры и искусства. Тем самым условие об удержании указанных 25 % с последующим целевым использованием определено как обязательное в силу закона, а сам договор об управлении правом на получение вознаграждения – как договор присоединения.

Введение такого целевого удержания части собранного вознаграждения, как представляется, должно придать сбору за частное копирование определенную социальную обоснованность с учетом неоднозначного восприятия самого сбора в обществе в связи с отсутствием прослеживаемой связи между использованием конкретных произведений (исполнений, фонограмм) и определением лиц, которым будет выплачиваться собранное вознаграждение.

Переходные положения

Изменения, внесенные в Закон № 262-З, вступили в действие с 27.05.2020.

Поскольку была затронута система договоров, используемых для распоряжения исключительным авторским правом, необходимо обратить внимание на ст. 2 Закона № 216-З, согласно которой авторские договоры, заключенные до вступления Закона № 216-З в силу, не подлежат приведению в соответствие с новыми нормами.

В статье 2 Закона № 216-З говорится о том, что до приведения в соответствие с Законом № 216-З актов законодательства для целей их применения под авторскими договорами понимаются в т.ч. лицензионные договоры, заключенные с авторами после вступления в силу Закона № 216-З.