Наследование и передача в доверительное управление доли в уставном фонде ООО (ОДО)
Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 24 июня 2020 г.
Излагается порядок перехода доли в ООО (ОДО) в размере 100 % к наследнику, а также необходимость для защиты интересов наследника и охраны наследственного имущества заключения договора доверительного управления долей в уставном фонде ООО (ОДО).
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
● Гражданский кодекс (далее – ГК)
● Закон от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее – Закон № 2020-XII)
В правовой системе Республики Беларусь существуют ООО и ОДО, состоящие из одного участника, в качестве которого может выступать любое физическое или юридическое лицо либо Республика Беларусь или ее административно-территориальная единица.
Поскольку ООО (ОДО) может иметь единственного участника – физлицо, которое может уйти из жизни, интерес представляет:
1) переход доли в уставном фонде ООО (ОДО) в размере 100 % к наследнику (наследникам) и порядок существования ООО (ОДО) на протяжении, как правило, 6 мес. без участников;
2) необходимость для защиты интересов наследника (наследников) и охраны наследственного имущества заключения договора доверительного управления долей в уставном фонде ООО (ОДО), принадлежавшей умершему участнику общества в размере 100 %.
Прежде всего, следует рассмотреть особенности ООО (ОДО) с одним участником по сравнению с ООО (ОДО) с двумя и более участниками.
В соответствии со ст. 33 Закона № 2020-XII в ООО (ОДО), состоящем из одного участника, общее собрание участников ООО (ОДО) не созывается и не проводится. Полномочия общего собрания участков ООО (ОДО) осуществляет его единственный участник. Высшим органом управления ООО (ОДО) является общее собрание участников ООО (ОДО).
Из приведенных положений Закона № 2020-XII следует, что белорусский законодатель не исключает применительно к ООО (ОДО) с одним участником двухзвенной или трехзвенной структуры его органов управления, т.е. общее собрание участников ООО (ОДО) по-прежнему остается высшим органом управления в ООО (ОДО) с одним участником (де-юре).
Де-факто указанной нормой законодатель исключает из структуры органов управления ООО (ОДО) с одним участником общее собрание участников. Это объясняется тем, что в ООО (ОДО) с одним участником общее собрание участников не созывается и не проводится.
При этом законодатель не предусматривает самостоятельного внешнего волеизъявления единственного участника по отношению к ООО (ОДО). Единственный участник не совершает сделки в отношении ООО (ОДО), принимая решения в рамках ООО (ОДО), а действует в виде общего собрания участников, т.е. на основе его полномочий.
В силу ст. 33 Закона № 2020-XII в ООО (ОДО), состоящем из одного участника, совет директоров (наблюдательный совет), исполнительный и контрольный органы подотчетны единственному участнику ООО (ОДО). Так, ООО (ОДО) с одним участником будет отличаться от ООО (ОДО) с двумя и более участниками, в рамках которого совет директоров (наблюдательный совет), исполнительный и контрольный органы подотчетны общему собранию участников ООО (ОДО).
В статье 36 Закона № 2020-XII предусмотрено, что положения указанной статьи, определяющие порядок и сроки созыва и проведения общего собрания участников ООО (ОДО), не применяются к ООО (ОДО), состоящему из одного участника, за исключением срока для проведения годового общего собрания участников (в срок, установленный уставом, но не позднее 3 мес. после окончания отчетного года), в течение которого единственным участником должны быть приняты решения по вопросам, предусмотренным ч. 3, 4 ст. 36 Закона № 2020-XII.
Справочно
На основании ч. 3 ст. 36 Закона № 2020-XII хозобщество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание участников, на котором утверждаются годовые отчеты, годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность (данные книги учета доходов и расходов) и распределение прибыли и убытков этого общества. На годовом общем собрании участников хозобщества также должны быть рассмотрены вопросы избрания членов совета директоров (наблюдательного совета), если его образование предусмотрено Законом № 2020-XII, иными законодательными актами и уставом хозобщества, и ревизионной комиссии (ревизора).
В статье 45 Закона № 2020-XII законодатель уточняет, как он понимает роль единственного участника в ООО (ОДО) применительно к его действиям вместо общего собрания участников.
Справочно
Согласно ч. 10 ст. 45 Закона № 2020-XII в хозобществе, состоящем из одного участника, решениями общего собрания являются письменные решения этого участника.
Таким образом, единственный участник должен будет письменно оформлять свои решения, определяя их как решения единственного участника ООО (ОДО), но с указанием на то, что он принимает такие решения в рамках реализации полномочий общего собрания участников ООО (ОДО).
В части 11 ст. 57 Закона № 2020-XII указано, что особый порядок совершения сделок с заинтересованностью аффилированных лиц ООО (ОДО) не применяется к ООО (ОДО), состоящему из одного участника, который одновременно осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа этого общества.
Статья 58 Закона № 2020-XII предусматривает, что особый порядок совершения крупных сделок ООО (ОДО) не применяется к ООО (ОДО), состоящему из одного участника, который одновременно осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа.
Примечание
Если единственный участник ООО (ОДО) – физлицо не назначит себя самого в качестве единоличного исполнительного органа ООО (ОДО), то общий порядок совершения сделок с заинтересованностью аффилированного лица или крупной сделки будет распространяться на такое ООО (ОДО).
В соответствии со ст. 63 Закона № 2020-XII к документам ООО (ОДО) относятся письменные решения учредителя ООО (ОДО), учреждаемого одним лицом, по вопросам, связанным с учреждением ООО (ОДО), а также письменные решения единственного участника в рамках реализации им компетенции общего собрания участников.
Примечание
Указанный законодательный подход объясняется тем, что единственный участник ООО (ОДО) в таком правовом статусе реализует компетенцию общего собрания участников, а документы органов ООО (ОДО) относятся к документам самого ООО (ОДО).
Статья 103 Закона № 2020-XII не допускает выход участников ООО (ОДО) из общества, в результате которого в таком обществе не остается ни одного участника, в т.ч. выход единственного участника ООО (ОДО) из этого общества.
Экстраполируя приведенные особенности ООО (ОДО) с одним участником на рассматриваемые отношения наследования доли в уставном фонде ООО (ОДО), следует признать, что поскольку в ООО (ОДО) не было другого участника, кроме умершего, то в связи с его смертью в ООО (ОДО) не остается ни одного участника. При этом ООО (ОДО) без участников существовать не может.
Новый участник (участники) может появиться в соответствующем ООО (ОДО), как правило, по истечении 6 мес. с момента открытия наследства (смерти единственного участника ООО (ОДО)).
Примечание
Ранее общеустановленного срока нотариусы выдают свидетельства о праве на наследство в редких случаях, а без указанного свидетельства наследник (наследники) не может вступить в права наследства, т.е. не может быть признан в качестве обладателя доли в уставном фонде ООО (ОДО) в размере 100 %.
Таким образом, возникает проблема, связанная с тем, что, с одной стороны, ООО (ОДО) без участников не может существовать. С другой стороны, поскольку белорусский законодатель не признает в связи со смертью участника ООО (ОДО), что принадлежавшая ему доля в уставном фонде ООО (ОДО) прекращается, то наследник (наследники) должен получить указанную долю, что нельзя сделать, если ООО (ОДО) прекратит свое существование.
Поскольку в ООО (ОДО) был единственный участник, то в таком обществе отсутствует проблема, связанная с тем, что иные участники ООО (ОДО) могут не допустить наследника (наследников) в состав участников ООО (ОДО).
В то же время остается вопрос, как признать действительным ООО (ОДО) без участников на протяжении, как правило, 6 мес. с момента, когда в обществе не осталось участников в связи со смертью единственного участника.
В указанном случае следует признать, что с позиции права в ООО (ОДО) есть участник, поскольку доля умершего участника в уставном фонде ООО (ОДО) сохраняется. Законодатель не прекращает существование доли в уставном фонде ООО (ОДО) в связи со смертью участника, несмотря на то, что эта доля уже больше не персонифицируется с конкретной личностью, но за указанной долей стоит определенное лицо, права которого на долю носят отсроченный характер. Несмотря на то что в конкретный момент доля не связана с определенным лицом, это не мешает отождествить ее в будущем с правами наследника (наследников).
Экспертное мнение
Изложенный подход является корректным и соответствующим правовой природе отношений. При этом соблюдаются экономические интересы как наследника (наследников), так и экономики Республики Беларусь.
Целесообразно, чтобы в законодательстве прямо было закреплено, что в связи со смертью единственного участника ООО (ОДО) не ликвидируется, а доля в уставном фонде такого ООО (ОДО) в размере 100 % переходит к наследнику (наследникам) или в качестве выморочного имущества к административно-территориальной единице Республики Беларусь и до указанного момента допускается существование ООО (ОДО) без участников.
Примечание
В настоящее время при наличии пробелов в законодательстве, как правило, используется аналогия закона. В силу п. 1 ст. 5 ГК в случаях, когда имущественные отношения прямо не урегулированы актами законодательства или соглашением сторон, к таким отношениям, поскольку это не противоречит их существу, применяется норма гражданского законодательства, регулирующая сходные отношения (аналогия закона).
В связи с указанным с 26.01.2016 в ч. 4 ст. 24 Закона № 2020-XII было закреплено, что при принятии решения о ликвидации юрлица, являющегося единственным участником хозобщества, должно быть принято решение о ликвидации этого общества.
При этом приведенное нормативное правовое предписание введено несмотря на то обстоятельство, что ликвидация единственного участника ООО (ОДО) – юрлица не должна была привести к ситуации, когда в ООО (ОДО) не осталось бы никаких участников.
Указанный вывод объясняется тем, что в момент прекращения единственного участника ООО (ОДО) – юрлица существование принадлежавшей ему доли в уставном фонде ООО (ОДО) в размере 100 % не прекращается, а при надлежащем расчете с кредиторами она должна перейти к учредителю или участникам ликвидированного юрлица – единственного участника ООО (ОДО).
Если интересы кредиторов единственного участника ООО (ОДО) – юрлица не были бы удовлетворены за счет денежных средств или иного имущества такого юрлица, то их требования могли быть обращены на принадлежащую указанному юрлицу долю в уставном фонде ООО (ОДО) в размере 100 % путем ее продажи с публичных торгов, таким образом, участник у ООО (ОДО) мог бы появиться еще до момента прекращения единственного участника ООО (ОДО) – юрлица.
Однако, несмотря на имевшиеся правовые возможности, законодатель пошел другим путем и уже в момент принятия решения о ликвидации единственного участника ООО (ОДО) – юрлица потребовал принятия решения о ликвидации ООО (ОДО).
Примечание
Если применительно к ликвидации единственного участника ООО (ОДО) – юрлица понятен механизм ликвидации ООО (ОДО), то применительно к ситуации смерти единственного участника ООО (ОДО) – физлица непонятно, кто должен принять решение о ликвидации ООО (ОДО).
Учитывая, что Положение о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утв. Декретом Президента от 16.01.2009 № 1, ст. 57 ГК содержат такое основание для ликвидации юрлица, в т.ч. ООО (ОДО), по решению суда, как грубое нарушение законодательных актов (существование ООО (ОДО) без участника – это грубое нарушение подобных организационно-правовых форм юрлиц), получается, что в рассматриваемой ситуации именно суд и может принять решение о ликвидации ООО (ОДО). Однако использование указанного механизма не потребуется, т.к. в соответствии с законодательством для ликвидации юрлица, в т.ч. ООО (ОДО), необходимо основание, напрямую предусмотренное в законодательных актах.
Если законодатель в ст. 24 Закона № 2020-XII напрямую предусмотрел ликвидацию ООО (ОДО) в случае ликвидации его единственного участника – юрлица и не предусмотрел ликвидацию ООО (ОДО) в случае смерти его единственного участника – физлица, то он не видел оснований для ликвидации ООО (ОДО) в рамках описанных отношений. Следовательно, в случае смерти единственного участника ООО (ОДО) – физлица ООО (ОДО) не подлежит ликвидации.
Экспертное мнение
Целесообразно прямо закрепить в законодательстве положение о том, что в случае смерти единственного участника ООО (ОДО) – физлица общество не подлежит ликвидации. В ином случае всегда есть возможность указать на то, что должна применяться аналогия закона.
Таким образом, смерть единственного участника ООО (ОДО) не означает прекращения такого ООО (ОДО), а означает, что с точки зрения права в период до вступления наследника (наследников) в свои права в отношении доли в уставном фонде ООО (ОДО) в размере 100 % у соответствующего ООО (ОДО) предполагается наличие непоименованного участника, чьи интересы во вне выражены через действия нотариуса (доверительного управляющего), но только при условии, если нотариусом будет совершен договор доверительного управления долей в уставном фонде ООО (ОДО) в размере 100 %, принадлежавшей умершему участнику общества.
При этом в качестве второго возможного варианта непоименованного участника может выступать наследник (наследники).
У непоименованного участника в лице доверительного управляющего как субъекта, которому нотариус делегировал соответствующие полномочия по управлению наследственным имуществом в виде доли в уставном фонде ООО (ОДО) в размере 100 %, есть преимущество применительно к сути наследственного имущества и ситуации, связанной с его управлением.
В любом случае сохранение ООО (ОДО) в связи со смертью единственного участника невозможно без передачи доли в уставном фонде ООО (ОДО) в размере 100 %, принадлежавшей умершему участнику общества, в доверительное управление. На протяжении, как правило, 6 мес. кто-то должен контролировать действия исполнительного органа ООО (ОДО), принимать решения, не относящиеся к компетенции исполнительного органа ООО (ОДО), например, совершать крупные сделки, сделки с заинтересованностью аффилированного лица ООО (ОДО), иные сделки, отнесенные уставом к компетенции общего собрания участников ООО (ОДО), утверждать годовой баланс, годовой отчет, распределять прибыли и убытки и т.д.
Все указанное должен делать участник ООО (ОДО). Если же его нет, то это должен делать непоименованный участник. Однако ни нотариус, ни наследник (наследники) совершать приведенные действия не вправе.
Применительно к нотариусу сделанный вывод основан на том, что ни ГК, ни Закон № 2020-XII не указывают на нотариуса в качестве лица, который вправе иметь полномочия высшего органа управления ООО (ОДО) и реализовывать эти полномочия в рамках соответствующего ООО (ОДО), а также непосредственно управлять наследственным имуществом, в т.ч. в виде доли в уставном фонде ООО (ОДО) в размере 100 %.
Законодатель также не предоставляет и наследникам прав по реализации полномочий участника ООО (ОДО) до тех пор, пока они не получат свидетельство о праве на наследство в виде доли в уставном фонде ООО (ОДО) и не формализуют свои права как участника ООО (ОДО).
Справочно
На основании ч. 12 ст. 13 Закона № 2020-XII право на участие в управлении деятельностью хозобщества может принадлежать иным лицам, которые приобрели права пользования и (или) распоряжения долей (частью доли) в уставном фонде (акциями) хозобщества на основании договора, если иное не установлено законодательными актами, а также лицам, уполномоченным в соответствии с законодательными актами на управление наследственным имуществом в случае смерти участника хозобщества.
Указанным требованиям полностью отвечает доверительный управляющий долей в уставном фонде ООО (ОДО), принадлежавшей умершему участнику общества, поскольку, с одной стороны, он является лицом, уполномоченным на управление наследственным имуществом в связи со смертью участника ООО (ОДО), а с другой стороны, доверительный управляющий наделен правомочиями в отношении доли в уставном фонде ООО (ОДО) в силу договора.
Примечание
Часть 12 ст. 13 Закона № 2020-XII требует, чтобы лицо было уполномочено на управление долей в уставном фонде ООО (ОДО) как наследственным имуществом в силу законодательного акта, а доверительный управляющий действует не на основе законодательного акта, а в силу договора.
Но такое требование следует рассматривать как неточное перенесение законодателем в ст. 13 Закона № 2020-XII положений ст. 909, 1068 ГК, в которых идет речь о доверительном управлении по основаниям, предусмотренным законодательством. Именно это, вероятнее всего, и имелось в виду в ст. 13 Закона № 2020-XII.
Под управлением наследственным имуществом в силу законодательного акта в ст. 13 Закона № 2020-XII могло пониматься и управление долей в уставном фонде ООО (ОДО) нотариусом. Но такой вывод опровергается ст. 1066, 1068 ГК, в которых предусмотрено, что нотариус должен предпринимать меры не только по охране, но и по управлению наследственным имуществом. При этом применительно к мерам по управлению наследственным имуществом речь идет о том, что нотариус заключает договор доверительного управления этим имуществом в качестве вверителя. Других действий со стороны нотариуса по управлению наследственным имуществом законодатель не предполагает.
Внимание
Нотариус не может рассматриваться в качестве лица, осуществляющего управление долей в уставном фонде ООО (ОДО) в силу законодательного акта, поскольку законодательный акт не наделяет его функциями непосредственного управления.
Таким образом, единственным кандидатом на представление интересов непоименованного участника во вне является именно доверительный управляющий.
Важно
В ситуации, когда умирает единственный участник ООО (ОДО), заключение договора доверительного управления долей в уставном фонде ООО (ОДО), принадлежавшей умершему участнику, является обязательным, поскольку без такого договора ООО (ОДО) существовать не может, т.к., с одной стороны, у соответствующего ООО (ОДО) нет его представителя, с другой стороны, у ООО (ОДО) нет лица, который может выполнять функции общего собрания участников ООО (ОДО), а без указанного органа ООО (ОДО) функционировать не может.
Таким образом, все описанные правомочия единственного участника ООО (ОДО) переходят к доверительному управляющему. Именно он становится тем единственным лицом, которое предопределяет все решения в ООО (ОДО) вплоть до получения свидетельства о праве на наследство с указанием доли в уставном фонде ООО (ОДО) соответствующим наследником (наследниками).
Доверительный управляющий формирует исполнительный орган ООО (ОДО), контролирует его деятельность, выполняет функции общего собрания участников ООО (ОДО) как по утверждению годовых отчетов и балансов, так и по распределению прибыли и убытков, совершению сделок, относящихся к компетенции общего собрания участников ООО (ОДО), отчитываясь о совершенных им действиях перед нотариусом, т.к. он наделен правомочиями вверителя.
Указанные полномочия доверительного управляющего значительно расширяются, если умирает единственный участник ООО (ОДО), который одновременно являлся его единоличным исполнительным органом. В этом случае доверительный управляющий должен обладать не только полномочиями единственного участника ООО (ОДО), в т.ч. полномочиями по назначению единоличного исполнительного органа ООО (ОДО), но и полномочиями самого единоличного исполнительного органа при условии, если доверительный управляющий назначит самого себя директором (генеральным директором) или исполняющим обязанности директора (генерального директора) ООО (ОДО).
В этом случае контроль со стороны нотариуса за действиями доверительного управляющего долей в уставном фонде ООО (ОДО) в размере 100 %, принадлежавшей умершему участнику общества, должен быть более строгим, поскольку нотариус, защищая интересы наследника (наследников), одновременно защищает и имущественные интересы самого ООО (ОДО).
Примечание
Когда доверительный управляющий управляет долей в уставном фонде ООО (ОДО) в размере менее 100 %, второй участник (участники) ООО (ОДО), защищая свои собственные имущественные интересы и имущественные интересы ООО (ОДО), тем самым частично защищает и имущественные интересы наследника (наследников).
Внимание
В случае смерти единственного участника ООО (ОДО) нотариус обязан заключить договор доверительного управления долей в размере 100 %, принадлежавшей умершему участнику ООО (ОДО), и контроль за деятельностью соответствующего ООО (ОДО) на период до вступления наследника (наследников) в права наследства передать доверительному управляющему.
В рассматриваемой ситуации личность доверительного управляющего приобретает первостепенное значение.
Примечание
Нотариусы не имеют перечня лиц, из которого можно было бы выбрать надлежащего доверительного управляющего.
В рассматриваемой ситуации интерес приобретает возможность назначения в качестве доверительного управляющего наследника (одного из наследников). Однако в белорусской правовой системе это практически невозможно.
В связи с изложенным для нотариуса и наследника (наследников) определенный интерес может представлять не передача единой доли в уставном фонде ООО (ОДО) в размере 100 % в доверительное управление, а раздел указанной доли на 2–3 части именно для целей передачи в доверительное управление. Иными словами, нотариус (это не запрещено законодательством) вместо одного доверительного управляющего может найти двух или трех и передать каждому из них в доверительное управление лишь часть доли в уставном фонде ООО (ОДО), принадлежавшей умершему участнику общества.
Таким образом, если при реализации указанного предложения в соответствующем ООО (ОДО) появятся два или три доверительных управляющих, каждый из которых вынужден будет контролировать других доверительных управляющих, нотариус сможет обеспечить самоконтроль за наследственным имуществом. Указанное будет возможно при условии, если доверительные управляющие не вступят в сговор друг с другом для реализации своих личных интересов в противоречие с имущественными интересами наследника (наследников). В такой ситуации, чем больше доверительных управляющих долями в уставном фонде ООО (ОДО) будет в соответствующем обществе, тем надежней будет самоконтроль и сложнее будет организовать сговор между доверительными управляющими.
