Взаимодействие заказчика и подрядчика в обеспечении охраны труда работников

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 28 августа 2020 г.

Акцентируется внимание на вопросах сотрудничества заказчика и подрядчика в обеспечении безопасного производства работ работников каждой стороны.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Гражданский кодекс (далее – ГК)

● Трудовой кодекс (далее – ТК)

● Закон от 23.06.2008 № 356-З «Об охране труда» (далее – Закон № 356-З)

● Правила заключения и исполнения договоров строительного подряда, утв. постановлением Совета Министров от 15.09.1998 № 1450 (далее – Правила № 1450)

● Правила по охране труда при выполнении строительных работ, утв. постановлением Минтруда и соцзащиты и Министерства архитектуры и строительства от 31.05.2019 № 24/33 (далее – Правила № 24/33)

Общие положения

Применение подрядного способа выполнения работ давно и широко используется организациями. Особенно широко используется подрядный способ для выполнения работ по возведению, реконструкции, реставрации, капитальному ремонту зданий и сооружений.

Но не только в строительстве нашло широкое применение подрядных отношений между хозяйствующими субъектами. Многие организации прибегают к подрядному способу ремонта производственного оборудования силами специализированных организаций, перевозки работников, материальных ценностей транспортными организациями и др.

Национальным законодательством предусмотрена возможность выполнения работ, оказания услуг как юридическими, так и физическими лицами.

Выполнение работ по гражданско-правовому договору подряда физлицами регулируется Указом Президента от 06.07.2005 № 314 «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам».

На современном этапе развития рыночных отношений, созданий организаций малого и среднего бизнеса применение подрядного способа приобрело большее разнообразие.

Обусловлено это тем, что указанным организациям вследствие небольшого объема нецелесообразно осваивать непрофильные виды деятельности, однако необходимые для функционирования профильных видов деятельности. Поэтому в таких случаях целесообразнее воспользоваться услугами организаций, которые специализируются в соответствующей сфере деятельности. Это могут быть работы разового порядка, например, реконструкция производственного помещения и др. либо работы, выполняемые редко, например, почистить и помыть с наружной стороны окна в многоэтажном доме путем применения методов промышленного альпинизма и др.

Нередко в таких организациях для исполнения непрофильных видов деятельности – ведение бухгалтерской, кадровой, правовой документации, ремонт и модернизация оборудования, уборка служебных и производственных помещений, транспортное обслуживание, обслуживание компьютеров и другой офисной техники и др. - прибегают к услугам соответствующих организаций или отдельных специалистов на различных условиях регулирования таких правоотношений.

В экономически развитых странах довольно широкое распространение получила деятельность, именуемая «аутсорсингом».

Как правило, передаваемые на аутсорсинг функции не являются основными, профильными видами деятельности организации.

При аутсорсинге заказчик может предъявить исполнителю претензии только за конечный результат.

В договорах аутсорсинга оплата привязана к качеству результата и объему работ (услуг).

В отличие от услуг сервиса, имеющих разовый, случайный характер, на аутсорсинг в большинстве случаев передаются определенные функции на основе длительного контракта (не менее 1 года).

Аутсорсинг целесообразно осуществлять в случае, если поставщик услуг способен обеспечить экономию ресурсов и (или) более высокий уровень услуг, в том числе за счет специализации, более дешевых трудовых ресурсов или эффекта масштаба.

В национальном законодательстве понятие «аутсорсинг» не используется. Тем не менее, правоотношения, свойственные аутсорсингу, между организациями реально существуют, и они не вступают в противоречие с ГК.

За рубежом используется также такая форма правоотношений между организациями как «аутстаффинг» (в переводе с английского out - «вне», staff - «штат»).

При аутстаффинге работники организации заключают трудовые договора не с организацией-заказчиком, для которой они выполняют работы, а с другой организацией (организацией-исполнителем или организацией-провайдером). Иначе говоря, согласно договору аутстаффинга организация-провайдер обязуется за плату предоставить организации-заказчику работников определенной профессии и квалификации для использования их труда в его производственном процессе.

Одновременно между организацией-провайдером и работником заключается трудовой договор, в котором организация-провайдер выступает как наниматель. При этом работник согласно трудовому договору должен по указанию организации-провайдера (своего нанимателя) выполнять трудовую функцию у другого хозяйствующего субъекта – организации-заказчика.

Исполнение договора аутстаффинга о предоставлении персонала подтверждается периодически оформляемыми организацией-провайдером и заказчиком актами, в которых фиксируются следующие сведения (факт предоставления (приемки-передачи) работников, отработанное работниками за отчетный период рабочее время и др.).

При этом между организацией-заказчиком и работниками организации-провайдера никаких юридических правоотношений не оформляется, потому что фактическим его нанимателем является организация-провайдер.

При аутстаффинге задачи работникам ставит сотрудник заказчика, при таких взаимоотношениях за результат труда предоставленных работников отвечает сам заказчик. Претензии организации-исполнителю могут быть предъявлены, только если несвоевременно или в недостаточном количестве предоставлен персонал организации-заказчику.

В национальном законодательстве такие категории как «аутстаффинг», «заемный труд» не применяется. Но отдельными законодательными актами предусматривается использование так называемого заемного труда, например:

● Законом № 356-З предусмотрено оказание в качестве услуг в области охраны труда исполнение обязанностей специалиста по охране труда силами аккредитованных организаций и ИП;

● статьей 32¹ ТК предусматривается временный перевод работника на срок до 6 месяцев к другому юрлицу, ИП. При этом при временной переводе действие трудового договора продолжается, другой трудовой договор с работником не заключается.

Особенности, связанные с охраной труда, которые следует учесть при оформлении договора подряда

При выполнении работ, по договору подряда возможны 2 варианта:

1) подрядчик выполняет работы на своей территории (например, ремонтирует производственное оборудование заказчика, которое было демонтировано и предоставлено подрядчику для ремонта, и др.) либо выполняет работы на выделенном участке работы, на котором не трудятся работники заказчика. В этих случаях подрядчик в отношении своих работников самостоятельно исполняет все законодательные требования по обеспечению охраны труда, промышленной, пожарной безопасности и др., и эта деятельность не затрагивает работников заказчика;

2) подрядчик выполняет работы на выделенной части территории заказчика, при этом производственная деятельность заказчика не прекращается. В этом случае совместными усилиями подрядчика и заказчика должно быть обеспечено создание безопасных условий труда как для работников подрядчика, так и для работников заказчика, обеспечение комплексной безопасности во всех ее видах. Для успешного сотрудничества заказчика и подрядчика в деле обеспечения безопасного производства работ на территории заказчика, охраны труда работников как подрядчика, так и заказчика необходимо эффективное функционирование у каждого из них систем управления охраной труда (далее –СУОТ).

В этих СУОТ должны быть отражены вопросы безопасности в специфических условиях, когда производственная деятельность заказчика осуществляется при одновременном выполнении на его территории подрядчиком строительно-монтажных и других работ, предусмотренных договором строительного подряда.

Заключению договора строительного подряда может предшествовать конкурсная процедура по выбору подрядчика, в составе которой возможно проведение аудита функционирования СУОТ подрядчика, а также Системы управления качеством работ, услуг. Такой комплексный аудит, именуемый аудитом второй стороны, в данном случае проводится в интересах заказчика им самим или по его поручению другой организацией, не заинтересованной в результатах аудита (аудит третьей стороны).

Подрядчик также не лишен права провести аналогичный аудит функционирования СУОТ заказчика.

Проведение указанных аудитов будет полезно для будущего сотрудничества заказчика и подрядчика.

Правоотношения подрядчика и заказчика регулируются ГК.

В ряде статей ГК содержатся нормы общего характера, регламентирующие правоотношения заказчика и подрядчика:

● согласно ст. 656 ГК по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику в установленный срок, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (уплатить цену работы). Работа выполняется за риск подрядчика, если иное не предусмотрено законодательством или соглашением сторон.

● в соответствии со ст. 660 ГК, если из акта законодательства или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

● заказчик всегда вправе проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность (ст. 669 ГК).

● заказчик обязан в случаях, порядке и объеме, предусмотренных договором подряда, оказывать содействие подрядчику в выполнении работы (ст. 671 ГК).

По договору строительного подряда в ГК предусмотрено особое регулирование правоотношений заказчика и подрядчика:

● по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить строительные и иные специальные монтажные работы и сдать их заказчику, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять результаты этих работ и уплатить обусловленную цену (ст. 696 ГК);

● подрядчик обязан при осуществлении строительства и связанных с ним работ соблюдать требования законодательства об охране окружающей среды и о безопасности строительных работ, и несет установленную ответственность за нарушение этих требований (ст. 706 ГК).

Законом от 05.07.2004 № 300-З «Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности в Республике Беларусь» определены основные правовые нормы по осуществлению указанной деятельности.

В Правилах № 1450 изложена процедура заключения договоров строительного подряда, перечислены существенные условия, по которым должно быть достигнуто соглашение, указано право сторон по включению в договор других условий, определены обязанности и права заказчика и подрядчика, которые должны быть отражены в договоре, а также ответственность сторон за невыполнение договорных обязательств. Также в Правилах № 1450 перечислены прилагаемые к договору документы, являющиеся его неотъемлемой частью.

Правовых норм, устанавливающих порядок решения вопросов охраны труда работников, в Правилах № 1450 не содержится.

Согласно ст. 17 Закона № 356-З установлено, что, если территория, капитальное строение (здание, сооружение), изолированное помещение, оборудование используются несколькими работодателями, то обязанности по обеспечению требований по охране труда исполняются ими совместно на основании письменного соглашения.

Как видим, в НПА нет правовых норм, прямо указывающих, каким образом должно быть построено взаимодействие заказчика и подрядчика в деле обеспечения охраны труда работников каждой стороны, а также выполнения требований пожарной, промышленной безопасности, охраны окружающей среды.

Таким образом, заказчиком и подрядчиком данные вопросы необходимо регламентировать с учетом конкретных условий в договоре подряда на выполнение работ.

Некоторыми НПА, ТНПА установлен порядок взаимодействия заказчика и подрядчика при выполнении работ повышенной опасности, например:

● Общими требованиями пожарной безопасности к содержанию и эксплуатации капитальных строений (зданий, сооружений), изолированных помещений и иных объектов, принадлежащих субъектам хозяйствования, утв. Декретом Президента от 23.11.2017 № 7 «О развитии предпринимательства», установлено, что огневые работы на временных местах разрешается проводить только при наличии оформленного наряда-допуска, выданного руководителем организации, индивидуальным предпринимателем или лицом, имеющим право выдачи наряда-допуска;

● форма и порядок оформления наряда-допуска установлены постановлением МЧС от 02.05.2018 № 29 «Об оформлении наряда-допуска на проведение огневых работ на временных местах»;

● Правилами № 24/33 установлены обязанности работодателя по созданию безопасных условий труда работающих.

Центральное место в этих обязанностях занимает разработка проекта организации строительства и проектов производства работ, технологических карт и других организационно-технологических документов.

Перед началом выполнения строительно-монтажных работ на территории организации должен быть оформлен акт-допуск для производства строительно-монтажных работ на территории организации по форме согласно приложению 1 к Правилам № 24/33.

Перед началом строительных работ в зонах действия опасных производственных факторов линейному руководителю работ должен быть выдан наряд-допуск на производство работ с повышенной опасностью по форме согласно приложению 3 к Правилам № 24/33.

Согласно п. 18 Правил № 24/33 наряд-допуск выдается линейному руководителю работ лицом, уполномоченным приказом руководителя организации. Перед допуском к работе линейный руководитель работ обязан ознакомить работающих с мероприятиями по безопасному производству работ и провести целевой инструктаж по охране труда с записью в наряде-допуске. При выполнении работ на территории организации наряд-допуск должен быть подписан, кроме того, соответствующим должностным лицом данной организации.

Инструкцией о порядке обучения, стажировки, инструктажа и проверки знаний работающих по вопросам охраны, утв. постановлением Минтруда и соцзащиты от 28.11.2008 № 175 для работников подрядной организации предусмотрено проведение вводного инструктажа по охране труда работниками службы охраны труда заказчика, а также инструктажей по охране труда по выполняемым работам, которые проводятся непосредственными руководителями подрядчика.

Таким образом, требования, изложенные в указанных НПА, должны быть дополнены другими необходимыми требованиями безопасности. Эти требования могут быть предусмотрены СУОТ заказчика и СУОТ подрядчика. В связи с этим представляется необходимым и целесообразным включить в договор с подрядной организацией раздел по охране труда, в котором будут изложены указанные требования с учетом конкретных условий производства работ.

Меры по взаимодействию работы по обеспечению охраны труда работников заказчика и подрядчика

В деле обеспечения охраны труда работников и безопасного производства работ большое значение имеет тесное взаимодействие в работе служб охраны труда заказчика и подрядчика, а также других служб, причастных к выполнению договора строительного подряда.

Взаимодействие служб охраны труда, других служб заказчика и подрядчика, непосредственных руководителей работ должно, в частности, обеспечивать:

● соответствие профессиональной подготовки и соответствующего обучения и проверки знаний исполнителей работ и руководителей работников, в том числе прохождение проверки знаний по вопросам охраны труда, промышленной, пожарной, электробезопасности (наличие удостоверений на право выполнения соответствующих работ, талонов пожарной безопасности, групп по электробезопасности и др.);

● прохождение работниками периодических медосмотров, предсменных медосмотров либо освидетельствований работников на предмет нахождения в состоянии алкогольного опьянения, состоянии, вызванном потреблением наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов, токсических веществ;

● знание и умение работниками действий по оказанию первой помощи потерпевшим и действий при несчастном случае, возникновении чрезвычайных ситуаций и др.;

● наличие у руководителей работ и исполнителей работ технической документации, необходимой для безопасного производства работ;

● издание приказов подрядчиком о назначении лиц, ответственных за обеспечение охраны труда, работу с грузоподъемными машинами и механизмами, пожарную безопасность; электробезопасность; выдачу нарядов – допусков и др.;

● применение средств коллективной и индивидуальной защиты;

Заказчик и подрядчик должны информировать друг друга о планируемых работах, проведение которых затрагивает безопасность работников другой стороны, о возникновении новых опасностей на территории проведения работ и мерах по предупреждению и ограничению их воздействия, о снятии установленных ими ограждений и др.

Заказчику следует систематически контролировать, как выполняются требования по охране труда, промышленной, пожарной безопасности, электробезопасности, охраны окружающей среды работниками подрядчика на территории выполнения работ.

В случае выявления любым должностным лицом заказчика грубых и очевидных нарушений работниками подрядчика требований по охране труда, нахождения их в состоянии алкогольного опьянения, состоянии, вызванном потреблением наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов, токсических веществ, необходимо безотлагательно принять меры к пресечению указанного. Сделать это можно через должностных лиц подрядчика, т.к. только они обладают дисциплинарной властью в отношении указанных нарушителей.

Соблюдение этих рекомендаций позволит четко организовать работу подрядчика и заказчика, исключить неопределенность в работе, а в случае чрезвычайного происшествия позволит не только оперативно локализовать ситуацию, выявлять причину происшествия, лиц, допустивших нарушения, но и принимать меры по их предотвращению в будущем.

За нарушение требований по охране труда промышленной, пожарной безопасности, электробезопасности, охраны окружающей среды работниками подрядчика, ответственность за происшедшие аварии, инциденты на производственных объектах, несчастные случаи на производстве наступает по нормам законодательства в общем порядке.

В зависимости от тяжести наступивших последствий лица, допустившие нарушения, которые привели к наступлении негативных последствий, несут дисциплинарную, материальную, административную, уголовную ответственность в соответствии с действующим законодательством.

Если вследствие указанных нарушений работниками подрядчика установленных требований безопасности производственной деятельности, требований по охране труда нанесен ущерб заказчику и другим лицам, то он подлежит возмещению подрядчиком в соответствии с законодательством.

Аварии, инциденты на производственных объектах, несчастные случаи на производстве, возникшие вследствие нарушений работниками подрядчика установленных требований могут привести к нарушению сроков выполнения договорных обязательств.

За нарушение договорных обязательств, включая нарушение сроков выполнения работ, предусмотрена материальная ответственность подрядчика в соответствии с законодательством (ст. 676 ГК, п. 85-87 Правил № 1450).

Кроме того, в соответствии с п. 87 Правил № 1450 заключения и исполнения договоров строительного подряда по соглашению сторон размеры ответственности могут быть увеличены, а также стороны вправе установить в договоре за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств иные, не предусмотренные Правилами № 1450 виды и размеры ответственности, не противоречащие законодательству. Поэтому и указанные меры ответственности подлежат возмещению подрядчиком.

Охрана труда при привлечении юрлица (ИП), аккредитованного на оказание услуг в области охраны труда, а также при временном переводе работника к другому нанимателю

Особого внимания заслуживают вопросы охраны труда лиц, которые являются работниками других юрлиц, ИП, аккредитованных на оказание услуг в области охраны труда, и оказывающих такие услуги на территории организации, а также лиц, временно переведенных на работу в организацию по основаниям, установленным в ст. 32¹ ТК.

Охрана труда лиц, которые являются работниками других юрлиц, ИП, аккредитованных на оказание услуг в области охраны труда, и оказывающих такие услуги на территории организации.

Согласно ст. 22 Закона № 356-З среди услуг в области охраны труда, оказываемых юрлицами (ИП), аккредитованными на оказание услуг в области охраны труда, - осуществление функций специалиста по охране труда.

Как известно, привлечение юрлица (ИП), аккредитованного на оказание услуг в области охраны труда, допускается при следующих условиях:

● при численности работников в организации производственной сферы менее 100 человек, в организациях других сфер деятельности - менее 200 человек;

● при невозможности возложения исполнения обязанностей специалиста по охране труда на работника организации.

Аккредитация указанных субъектов осуществляется в соответствии с Инструкцией о порядке аккредитации юридических лиц (индивидуальных предпринимателей) на оказание услуг в области охраны труда, утв. постановлением Совета Министров от 16.01.2014 № 28.

Согласно п. 11 Типового положения о службе охраны труда организации, утв. постановлением Минтруда и соцзащиты от 30.09.2013 № 98, на службу охраны труда, специалиста по охране труда возложены многочисленные обязанности, перечень которых является открытым.

Исполнение этих обязанностей можно поручить лицу, которое не является работником организации, что порождает немало вопросов.

Целесообразно в договоре на оказание услуг по выполнению обязанностей специалиста по охране труда определить, когда указанный специалист обязан присутствовать в организации – в какие дни недели и в какие часы в течение рабочего дня.

Кроме того, в договоре необходимо конкретизировать не только перечень, но и объем услуг, а также их стоимость, сроки и порядок расчетов, санкции за нарушение условий договора.

Это позволит обеспечить эффективное сотрудничество между сторонами договора, исключить возможные конфликты между ними, а также упростить процесс рассмотрения споров.

Заключение договора с юрлицом (ИП) на осуществление обязанностей специалиста по охране труда возлагает на организацию-заказчика ряд новых обязанностей.

С лицом, которое будет выполнять работу по оказанию услуг, необходимо поддерживать связь и контакты, ему необходимо представлять требуемые для оказания услуг документы, необходимо также следить за полнотой и качеством выполняемых им действий. Для этого организации-заказчику необходимо назначить своего работника, который будет осуществлять то, что указано выше.

Осуществление взаимодействия потребует затрат времени на составление документов о передаче по описи тех или иных сведений, документов, при этом возникает риск утечки конфиденциальной информации.

Кроме того, исполнителю необходимо составлять отчеты и актировать факт выполнения работ и их соответствие условиям заключенного договора. При некачественном выполнении работ по договору организации-заказчику необходимо предъявлять санкции, а также требовать в установленном порядке возмещение нанесенного ему ущерба из-за некачественного выполнения работ по оказанию услуг.

Лицо, оказывающее услуги специалиста по охране труда, не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка организации-заказчика.

Охрана труда при временном переводе работника к другому нанимателю

При временном переводе работника действие трудового договора продолжается, другой трудовой договор организацией, в которую он временно переводится, с работником не заключается.

В ст. 32¹ ТК на период временного перевода работника к другому нанимателю определены обязанности его нанимателя и организации, в которую он временно переводится.

Таким образом, появляется особая категория работников, которые, сохраняя трудовые отношения с нанимателем, временно работают в другой организации в ее интересах.

Необходимо также заметить, что данный работник не может быть отнесен к числу командированных работников, так как выполняет определенную трудовую функцию в организации, в которую временно переведен, а не служебное задание своего постоянного нанимателя.

В такой ситуации возникают гражданско-правовые отношения между нанимателем работника и организацией, в которую он временно переведен.

При этом возникает немало сложностей в отношениях работника, который временно переведен и организации, в которую он временно переведен и в чьих интересах он трудится.

С одной стороны, организация, принимающая работника на временную работу, обязана осуществлять руководство работой данного работника и контроль за соблюдением им требований законодательства о труде и об охране труда.

С другой стороны, указанное лицо не является работником этой организации, а действующее законодательство о труде устанавливает систему прав и обязанностей только между работником и нанимателем.

Сложность ситуации состоит и в том, что, несмотря на временный перевод работника, в период которого работник трудится в интересах другой организации, наниматель по-прежнему должен выплачивать ему зарплату, при наличии оснований привлекать его к дисциплинарной и материальной ответственности.

В связи с тем, что при временном переводе могут существенно изменяться условия труда, возможно изменение прав работника на компенсации по условиям труда, что также потребует соответствующего оформления документов и обмена этими документами между данными субъектами хозяйствования.

Согласно п. 30 Правил расследования и учета несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, утв. постановлением Совета Министров от 15.01.2004 № 30, несчастный случай с работающим, временно переведенным на работу к другому страхователю либо выполнявшим работу по совместительству, расследуется и учитывается страхователем, у которого произошел несчастный случай.

Однако в рассматриваемой ситуации потерпевший в результате несчастного случая в период временного перевода по-прежнему является работником нанимателя, с которым у него сохраняются трудовые правоотношения. Учитывая это обстоятельство, представляется обоснованным считать его потерпевшим у нанимателя, с которым заключен трудовой договор.

В обоснование этому отметим, что именно наниматель, а не организация, в которую временно переведен работник, уплачивает Белорусскому республиканскому унитарному страховому предприятию «Белгосстарах» взносы на страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, из которых потерпевшему производятся полагающиеся страховые выплаты в случае повреждения здоровья при исполнении трудовых обязанностей.

Наряду с этим наниматель также уплачивает за работника страховые взносы в Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, а также уплачивает полагающиеся налоги.

Таким образом, когда на территории организации трудятся работники других организаций, требуется очень подробное и четкое регламентирование отношений между хозяйствующими субъектами.