Депортация иностранного работника: основания увольнения

Материал актуализирован редакцией ИПС «Нормативка.by» с использованием правовых актов по состоянию на 25 сентября 2023 г.

Приводится процедура увольнения иностранного работника в связи с депортацией за пределы Республики Беларусь (с образцами необходимых документов).

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Трудовой кодекс (далее – ТК)

● Кодекс об административных правонарушениях (далее – КоАП)

● Уголовный кодекс (далее – УК)

● Процессуально-исполнительный кодекс об административных правонарушениях (далее – ПИКоАП)

● Закон от 04.01.2010 № 105-З «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь» (далее – Закон № 105-З)

● Закон от 30.12.2010 № 225-З «О внешней трудовой миграции» (далее – Закон № 225-З)

● Положение о порядке депортации иностранных граждан и лиц без гражданства, утв. постановлением Совета Министров от 15.03.2007 № 333 (далее – Положение № 333)

Понятие депортации

Основываясь на предписаниях п. 5 ч. 1 ст. 6.2 и ст. 6.8 КоАП под депортацией понимается административное выдворение за пределы Республики Беларусь, применяемое в отношении иностранного гражданина и лица без гражданства (далее – иностранный гражданин, иностранец). В свою очередь депортация является и мерой административного взыскания.

Согласно ч. 3 ст. 6.3 КоАП депортация может применяться как в качестве основного, так и дополнительного административного взыскания.

Проведение депортации осуществляется согласно предписаниям гл. 21 ПИКоАП и Положения № 333.

Компетентными органами при ведении дела об административном правонарушении, влекущем наложение административного взыскания в виде депортации, являются органы пограничной службы, органы внутренних дел, органы госбезопасности и судья. Эти субъекты в силу ч. 1 п. 2 Положения № 333 руководствуются при решении вопроса о депортации иностранца предписаниями ПИКоАП.

Постановление о наложении административного взыскания в виде депортации обращается к исполнению компетентным органом немедленно с даты его вынесения (ч. 2 п. 2 Положения № 333).

Постановление о депортации исполняется компетентным органом, его вынесшим, а постановление о депортации, вынесенное судьей, – органом внутренних дел исходя из минимального периода времени, необходимого для выезда иностранца из Республики Беларусь (ч. 3 п. 2 Положения № 333).

Следует отметить, что согласно абз. 7, 8, 16 ст. 1 Закона № 105-З и абз. 9 ст. 1, ст. 28 Закона № 225-З иностранных граждан, в зависимости от того, на основании какого режима они пребывают в Республике Беларусь и осуществляют трудовую деятельность, можно разделить условно на:

В соответствии с ч. 3 ст. 28 Закона № 225-З специальное разрешение выдается с учетом заключения комитета по труду, занятости и социальной защите областного (Минского городского) исполкома о возможности осуществления иностранцем трудовой деятельности, за исключением случая выдачи специального разрешения в отношении трудящегося-иммигранта:

● привлекаемого в качестве руководителя коммерческой организации, в создании которой он участвовал (в качестве собственника имущества, учредителя, участника), обладающего профессиональными знаниями, умениями и навыками, что подтверждается документами об образовании и стажем работы по профессии рабочего (должности служащего) не менее 2 лет, а также размер указанной в трудовом договоре месячной зарплаты которого должен превышать пятикратный размер месячной минимальной зарплаты, установленной в Республике Беларусь;

● являющегося высококвалифицированным работником, чья профессия рабочего (должность служащего) не включена в перечень, указанный в абз. 4 ст. 9 Закона № 225-З.

Трудящийся-иммигрант, не имеющий разрешения на постоянное проживание в Республике Беларусь, может осуществлять трудовую деятельность у нескольких нанимателей Республики Беларусь при наличии у каждого из них соответствующего специального разрешения (ч. 4 ст. 28 Закона № 225-З).

Случаи, когда к иностранцу может быть применена депортация

Административное взыскание в виде депортации предусмотрено за совершение следующих административных правонарушений:

● предоставление иностранным гражданином или лицом без гражданства иностранной безвозмездной помощи на осуществление деятельности, запрещенной законодательством (ст. 24.15 КоАП);

● незаконное пересечение Государственной границы Республики Беларусь (ст. 24.18 КоАП);

● нарушение пограничного режима (ст. 24.19 КоАП);

● нарушение режима Государственной границы Республики Беларусь (ст. 24.20 КоАП);

● нарушение режима в пунктах пропуска через Государственную границу Республики Беларусь (ст. 24.21 КоАП);

● нарушение законодательства о правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства и законодательства о внешней трудовой миграции (ст. 24.35 КоАП).

Порядок осуществления депортации

Согласно ч. 1 п. 6 Положения № 333 при отсутствии оснований полагать, что иностранец может уклониться от исполнения постановления о депортации, по результатам рассмотрения его заявления выносится решение об исполнении постановления о депортации в добровольном порядке. Данное решение выносится в форме постановления, в котором указывается срок выезда иностранца из Республики Беларусь, который не должен превышать 30 суток с даты вынесения постановления о депортации.

Иностранец, которому предоставлено право добровольно и за счет своих средств покинуть пределы Республики Беларусь, самостоятельно определяет государство, в которое он обязан выехать, и способ выезда из Республики Беларусь (ч. 2 п. 6 Положения № 333).

В соответствии с ч. 3 п. 6 Положения № 333 после оформления документов, приобретения проездных билетов, необходимых для выезда из Республики Беларусь, либо определения порядка выезда из Республики Беларусь иностранец за трое суток до даты выезда обязан проинформировать об этом компетентный орган, принявший решение об исполнении постановления о депортации в добровольном порядке. В случае если иностранец не проинформировал компетентный орган, принявший решение об исполнении постановления о депортации в добровольном порядке, о дате и порядке выезда из Республики Беларусь, в дальнейшем иностранцу в связи с этим обстоятельством может быть отказано в разовом въезде в Республику Беларусь или сокращении срока запрета въезда в Республику Беларусь. О факте неинформирования иностранцем о дате и порядке его выезда из Республики Беларусь компетентным органом делается запись в постановлении о депортации.

В случае если принятие решения об исполнении депортации в добровольном порядке влечет необходимость отмены мер по административному задержанию иностранца, то эти меры должны быть предусмотрены компетентным органом в решении об исполнении постановления о депортации в добровольном порядке с санкции прокурора.

Иностранец, в отношении которого вынесено постановление об исполнении депортации в добровольном порядке, обязан выехать из Республики Беларусь в течение срока, установленного в Положении № 333.

Компетентный орган, принявший решение об исполнении постановления о депортации в добровольном порядке, принимает меры по установлению факта выезда иностранца из Республики Беларусь (ч. 4–6 п. 6 Положения № 333).

В ч. 1 п. 7 Положения № 333 отмечено, что при установлении оснований полагать, что иностранец может уклониться от исполнения постановления о депортации, по результатам рассмотрения его заявления принимается решение об отказе иностранцу в добровольном выезде, которое оформляется компетентным органом в виде заключения.

В случае если к иностранцу, которому отказано в добровольном выезде, не было применено административное задержание, в целях обеспечения исполнения постановления о депортации он может быть задержан на основании протокола административного задержания с санкции прокурора на срок, необходимый для исполнения данного постановления (ч. 2 п. 7 Положения № 333).

Депортация иностранца в соответствии с законодательством влечет за собой сокращение срока его временного пребывания в Республике Беларусь, аннулирование разрешения на временное проживание в Республике Беларусь или разрешения на постоянное проживание в Республике Беларусь.

Копия постановления о депортации в отношении иностранца, имеющего разрешение на временное проживание в Республике Беларусь или разрешение на постоянное проживание в Республике Беларусь, компетентным органом, исполняющим данное постановление, направляется в течение трех суток с даты вынесения постановления в орган внутренних дел, который выдал это разрешение (п. 17 Положения № 333).

Таким образом, депортация иностранного гражданина может быть произведена в добровольном либо принудительном порядке.

Основания для увольнения работника-иностранца, к которому применена депортация как мера административного выдворения за пределы Республики Беларусь

В ТК не содержится специальных предписаний, устанавливающих основания увольнения работника – иностранного гражданина в связи с его депортацией из Республики Беларусь. Тем не менее, правовой режим депортации наемного работника – иностранца влечет необходимость прекращения с данным работником трудовых отношений.

В свою очередь, увольнение работника, подлежащего депортации, осуществляется по ряду оснований, указанных в ТК:

1. Увольнение работника – иностранного гражданина по соглашению сторон.

С депортируемым работником-иностранцем может быть прекращен трудовой договор по соглашению сторон согласно ст. 37 ТК.

По ст. 37 ТК возможно прекращение трудового договора, заключенного на неопределенный срок (п. 1 ч. 1 ст. 17 ТК), а также срочного трудового договора (контракта). При этом необходимо обратить внимание на то, что увольнение по ст. 37 ТК должно быть отражено в заявлении работника и в резолюции руководителя на этом заявлении. В противном случае сложно будет доказать, на что была направлена воля сторон. Не менее важной здесь является и договоренность о дате прекращения трудового договора. Она должна быть согласована обеими сторонами и также зафиксирована в заявлении работника-иностранца на увольнение. Если в заявлении будет указана одна дата увольнения, а в резолюции руководителя другая, то это будет свидетельствовать о том, что стороны не достигли договоренности и прекращение трудового договора (контракта) по соглашению сторон нельзя считать в этом случае законным. Когда договоренность о прекращении трудового договора по соглашению сторон и о дате увольнения достигнута, то ни одна из сторон в одностороннем порядке не может отменить эту договоренность. Работник – иностранный гражданин не может отозвать свое заявление без согласия на то нанимателя. Также наниматель не вправе изменить согласованную с работником дату увольнения, он не имеет права не уволить работника по соглашению сторон и не выдать ему расчет и трудовую книжку. Для изменения достигнутых договоренностей требуется волеизъявление обеих сторон;

2. Увольнение по требованию работника – иностранного гражданина (ст. 41 ТК).

Если с работником-иностранцем заключен срочный трудовой договор (контракт), то трудовые отношения с ним могут быть досрочно расторгнуты по его требованию в связи с болезнью или инвалидностью, поступлением на военную службу по контракту и иными уважительными причинами, препятствующими выполнению работы по трудовому договору, а также в случае нарушения нанимателем законодательства о труде, коллективного договора, трудового договора.

Перечень оснований расторжения срочного трудового договора, определенных в ч. 1 ст. 41 ТК является открытым, поэтому увольнение работника – иностранного гражданина в связи с его депортацией за пределы Республики Беларусь расширяет отмеченный перечень.

Вместе с тем уважительность причин, которые являются поводом к расторжению трудового договора (контракта) по требованию работника, вправе оценивать наниматель. Однако решение, принятое компетентным органом о депортации иностранца, являющегося наемным работником, не вызовет у кого-либо из нанимателей сомнения в уважительности причины, явившейся предпосылкой к написанию работником заявления о расторжении срочного трудового договора (контракта) по ч. 1 ст. 41 ТК.

Пример 1.

Образец заявления об увольнении по требованию работника – иностранного гражданина в связи с применением к нему меры административного взыскания в виде депортации

Пример 2.

Образец приказа об увольнении по требованию работника – иностранного гражданина в связи с применением к нему меры административного взыскания в виде депортации (ст. 41 ТК)

3. Увольнение по желанию работника – иностранного гражданина (ст. 40 ТК).

Не исключено, что с работником-иностранцем, имеющим вид на постоянное проживание в Республике Беларусь, может быть заключен трудовой договор на неопределенный срок, поскольку эти граждане согласно ч. 1 ст. 11 Закона № 105-З имеют право заниматься трудовой и предпринимательской деятельностью наравне с гражданами Республики Беларусь в порядке, установленном законодательными актами Республики Беларусь, с учетом ограничений, предусмотренных ст. 19, 20 Закона № 105-З. В соответствии со ст. 19 Закона № 105-З иностранцы не могут избирать и быть избранными в выборные госорганы Республики Беларусь, а также принимать участие в референдумах. Иностранцы не могут занимать должности, назначение на которые в соответствии с законодательством связано с принадлежностью к гражданству Республики Беларусь, что следует из ст. 20 Закона № 105-З.

В то же время, работник-иностранец при его депортации из Республики Беларусь, если с ним при приеме на работу был заключен трудовой договор на неопределенный срок, вправе его расторгнуть по ст. 40 ТК, т.е. по желанию этого работника. При этом в данном случае инициатива увольнения принадлежит самому работнику, а причины увольнения не имеют никакого значения.

Работник, намеревающийся уволиться по ст. 40 ТК, предупреждает нанимателя письменно о своем увольнении за 1 мес. Однако согласно ч. 4 ст. 40 ТК при наличии обстоятельств, исключающих или значительно затрудняющих продолжение работы (состояние здоровья, пенсионный возраст, радиоактивное загрязнение территории и другие случаи), а также в случаях нарушения нанимателем законодательства о труде, коллективного договора, соглашения, трудового договора наниматель обязан расторгнуть трудовой договор в срок, указанный в заявлении работника. Следовательно, перечень названных обстоятельств является примерным, поэтому депортация работника – иностранного гражданина также может быть уважительной причиной для применения ст. 40 ТК, т.е. наемному работнику-иностранцу не потребуется отрабатывать 1 мес. после написания заявления об увольнении;

4. Увольнение работника – иностранного гражданина по инициативе нанимателя (ст. 42 ТК).

Увольнение работника-иностранца, когда состоялось решение о его депортации с территории Республики Беларусь, возможно и по другим основаниям, предусмотренным ТК, например, по тем основаниям, которые содержатся в ст. 42 ТК, где установлены случаи расторжения трудового договора по инициативе нанимателя. Например, работник – иностранный гражданин может быть уволен за:

● прогул (в т.ч. отсутствие на работе более 3 ч в течение рабочего дня) без уважительных причин (абз. 2 п. 7 ст. 42 ТК);

● появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения, а также распитие спиртных напитков, употребление наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов, токсических веществ в рабочее время или по месту работы (абз. 4 п. 7 ст. 42 ТК);

● нарушение производственно-технологической, исполнительской или трудовой дисциплины, повлекшего причинение организации ущерба в размере, превышающем 3 начисленные среднемесячные зарплаты работников Республики Беларусь (абз. 6 п. 7 ст. 42 ТК).