Технические кодексы установившейся практики: вопросы применения
Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 19 января 2021 г.
Раскрываются вопросы применения такой группы ТНПА в области технического нормирования и стандартизации, как технические кодексы установившейся практики.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
● Закон от 05.01.2004 № 262-З «О техническом нормировании и стандартизации» (далее – Закон № 262-З)
● Закон от 17.07.2018 № 130-З «О нормативных правовых актах» (далее – Закон № 130-З)
● Декрет Президента от 23.11.2017 № 7 «О развитии предпринимательства» (далее – Декрет № 7)
Вопросы применения ТКП урегулированы ст. 21 Закона № 262-З.
Экспертное мнение
Анализ ст. 21 Закона № 262-З позволяет сделать вывод, что использованный в ней термин «применение» затрагивает 2 момента: юридическую силу ТКП и то, каким образом ТКП могут использоваться на практике.
Как следует из п. 18 ст. 2 Закона № 130-З, юридическая сила любого акта законодательства, в т.ч. ТКП, имеет несколько элементов:
1) обязательность применения к соответствующим отношениям;
2) место акта законодательства в иерархии НПА.
Пункт 1 ст. 21 Закона № 262-З в качестве общего правила закрепляет добровольность применения ТКП.
Примечание
Добровольность применения предполагает, что субъект правоприменения самостоятельно, с учетом специфики своей деятельности и иных обстоятельств решает, руководствоваться или нет определенным ТКП. Фактически в ситуации с ТКП можно говорить о рекомендованных государством технических требованиях.
В то же время Закон № 130-З при определении НПА исходит из наличия в нем общеобязательных правил поведения. Однако, учитывая, что Закон № 130-З применяется к ТКП в части, не урегулированной Законом № 262-З, коллизия в части юридической силы такого вида НПА, как представляется, формально отсутствует.
Законодательством допускаются исключения из правила о добровольности применения ТКП, т.е. в определенных случаях ТКП придается статус актов, обязательных для соблюдения (п. 1 ст. 21, подп. 2.6 п. 2 ст. 4 Закона № 262-З, подп. 3.9 п. 3 Декрета № 7). Обязательность соблюдения ТКП предполагает, что субъект правоприменения, на которого распространяется действие такого акта, независимо от своего усмотрения должен при осуществлении деятельности применять положения соответствующего ТКП.
Случаи, когда ТКП становятся обязательными для соблюдения, исходя из критерия воли субъекта правоприменения, можно условно разделить на 2 вида: императивные и диспозитивные.
Императивные (не зависящие от воли субъекта правоприменения) случаи:
1) ссылка на ТКП в законодательном акте (в законах Республики Беларусь (включая кодексы), декретах и указах Президента), техрегламенте Республики Беларусь или ином НПА Совета Министров (ч. 1 п. 4 ст. 21 Закона № 262-З, подп. 3.9 п. 3 Декрета № 7). При этом подразумевается необходимость ссылки в самом тексте названных видов НПА, а не в иных НПА, в т.ч. взаимосвязанных. Кроме того, ссылка на ТКП должна содержать указание на обозначение ТКП, позволяющее его идентифицировать.
Примечание
Согласно п. 49 Правил разработки технических кодексов установившейся практики, утв. постановлением Госстандарта от 07.07.2017 № 55, обозначение ТКП состоит из индекса ТКП, порядкового регистрационного номера, года утверждения и в скобках кода республиканского органа госуправления, утвердившего ТКП (кодов республиканских органов госуправления, утвердивших ТКП, разделенных косой чертой). Например, ссылкой с обозначением ТКП, позволяющим его идентифицировать, можно признать такие конструкции в тексте НПА, как ТКП 208-2009 (03220)/(07010) или ТКП 411-2012 (02230).
Общие ссылки, не позволяющие однозначно идентифицировать ТКП, не делают ТКП обязательными для соблюдения.
Важно
Наличие в НПА ссылки на ТКП, позволяющей его идентифицировать, устанавливает обязательность соблюдения ТКП для всех субъектов, на которых распространяется действие соответствующего ТКП, исходя из области его применения.
В настоящее время в текстах законов (в т.ч. кодексах), декретов Президента и техрегламентах Республики Беларусь отсутствуют ссылки на ТКП с указанием их обозначения.
В то же время подобные многочисленные ссылки на ТКП имеются в иных (кроме техрегламентов Республики Беларусь) НПА Совета Министров. Кроме того, такие ссылки содержатся в ряде указов Президента;
2) установление обязательности ТКП актом законодательства, принимаемым уполномоченным госорганом, реализующим политику в одной из следующих сфер (областей) (ч. 2 п. 4 ст. 21, ч. 2 п. 2 ст. 29 Закона № 262-З, подстрочное примечание к подп. 3.9 п. 3 Декрета № 7):
● защиты госсекретов и иной информации ограниченного распространения;
● использования атомной энергии;
● обеспечения ядерной и радиационной безопасности;
● электросвязи;
● в военной сфере.
Конкретный механизм реализации такой возможности (т.е. то, каким образом установить такую обязательность актом законодательства уполномоченного госоргана) в Законе № 262-З не указывается, что допускает различные варианты придания обязательности ТКП.
Экспертное мнение
На практике основным вариантом может стать применение в соответствующем акте законодательства ссылки на один или несколько конкретных ТКП из конкретной сферы (области).
Примечание
В отличие от первого случая, второй случай влечет установление обязательности для соблюдения ТКП только для юрлиц и ИП, на которых распространяется действие соответствующего ТКП, исходя из области его применения.
В настоящее время случаи установления обязательности ТКП актом законодательства, принимаемым уполномоченным госорганом, реализующим политику в одной из 5 сфер (областей), отсутствуют. Это обстоятельство обусловлено в т.ч. тем, что такая возможность закреплена в национальной правовой системе недавно (с 19.07.2019);
3) установление обязательности ТКП правовыми актами Президента способом, отличным от ссылки на ТКП в декретах и указах Президента (подп. 2.6 п. 2 ст. 4 Закона № 262-З).
Конкретный механизм реализации такой возможности (т.е. то, каким образом установить такую обязательность правовым актом Президента) в Законе № 262-З не указывается, что допускает различные варианты придания обязательности ТКП.
В настоящее время случаи обязательности соблюдения ТКП, установленных правовыми актами Президента (по крайней мере, теми, которые не имеют ограничительных грифов и доступны для всеобщего сведения), отличные от случаев, прямо предусмотренных Законом № 262-З, отсутствуют.
Диспозитивный (зависящий от воли субъекта правоприменения) случай – это случай добровольного волеизъявления (самообязывания) (п. 5 ст. 21 Закона № 262-З, подп. 3.9 п. 3 Декрета № 7). В Законе № 262-З указан способ самообязывания – заявление о соблюдении ТКП (его отдельных требований), в т.ч. о соответствии ему (его отдельных требований) процессов жизненного цикла продукции, выполнения работ, оказания услуг.
Экспертное мнение
Соответствующее заявление может быть сделано субъектом правоприменения любым способом (в т.ч. путем указания обозначения ТКП (его отдельных требований) в маркировке, эксплуатационной или иной документации, рекламе и т.п.) и в любой форме (устной, письменной, электронной) при условии, что возможно однозначно определить содержание такого заявления и оно является либо публичным, адресованным индивидуально неопределенному кругу лиц, либо непосредственно адресовано конкретным лицам (органам), отличным от субъекта правоотношений, сделавшего такого заявление.
Указанный случай влечет установление обязательности соблюдения ТКП для тех субъектов, на которых распространяется действие соответствующего ТКП и которые сделали соответствующее заявление.
Место ТКП в иерархии НПА. Закон № 262-З непосредственно не определяет место ТКП в иерархии актов законодательства. Единственным косвенным указанием на него является п. 4 ст. 20 Закона № 262-З, согласно которому требования ТКП не должны противоречить требованиям законодательных актов, техрегламентов Республики Беларусь и иных НПА Совета Министров, госстандартов, международных договоров.
Экспертное мнение
Указанное правило сформулировано таким образом, что по своему смыслу относится к разработке и утверждению ТКП, однако не регламентирует вопрос о разрешении возможных коллизий между ТКП и иными НПА на стадии правоприменения.
Имеющийся пробел в определении места ТКП в иерархии НПА позволяет восполнить Закон № 130-З.
Исходя из п. 2 ст. 1 Закона № 130-З, к ТКП возможно применение отдельных положений Закона № 130-З о юридической силе НПА с той лишь оговоркой, что речь должна идти о ТКП, обязательных для соблюдения. Такая трактовка основана на разумном предположении о том, что обязательные для соблюдения НПА, в т.ч. ТНПА, должны иметь приоритет перед ТНПА, добровольными для применения, в случае их коллизии. Например, невозможно применение к ТКП, добровольным для применения, п. 6 ст. 23 Закона № 130-З, согласно которому НПА республиканских органов госуправления имеют большую юридическую силу по отношению к НПА местных Советов депутатов, исполнительных и распорядительных органов.
Экспертное мнение
Применение нормативных правовых предписаний Закона № 130-З позволяет сформулировать следующие правила, касающиеся места ТКП в иерархии НПА:
1) в случае обязательности для соблюдения ТКП он обладает юридической силой постановления республиканского органа госуправления и, соответственно, имеет большую юридическую силу по отношению к НПА местных Советов депутатов, исполнительных и распорядительных органов, но меньшую юридическую силу по отношению к законодательным актам и постановлениям Совета Министров (п. 5, 6, 8 ст. 23 Закона № 130-З);
2) обязательный для соблюдения новый ТКП имеет большую юридическую силу, чем ранее утвержденный по этому же вопросу обязательный для соблюдения ТКП (п. 11 ст. 23 Закона № 130-З);
3) по отношению к иным обязательным для соблюдения НПА республиканских органов госуправления ТКП, обязательный для соблюдения, обладает равной юридической силой, кроме случая, когда республиканский орган госуправления, принявший соответствующий акт, специально уполномочен на правовое регулирование определенной сферы общественных отношений. В этом случае обязательный для соблюдения НПА республиканского органа госуправления будет обладать большой юридической силой в отношении обязательного для соблюдения ТКП (п. 12 ст. 23 Закона № 130-З);
4) при разрешении коллизии между ТКП, обязательным для соблюдения, и иными обязательными для соблюдения НПА можно руководствоваться правилами ст. 70 Закона № 130-З.
В Законе № 262-З закреплены 2 основных варианта практического использования ТКП (п. 2, 3 ст. 21 Закона № 262-З):
1) непосредственно в практической деятельности субъекта хозяйствования или иного субъекта правоприменения в отношении процессов жизненного цикла продукции, выполнения работ, оказания услуг;
2) путем ссылок на них в нормотворчестве, при подготовке иных документов, в рекламе и иных формах представления информации.
Внимание
Допускаемая п. 3 ст. 21 Закона № 262-З возможность ссылки на ТКП в любых видах НПА не подразумевает установление обязательности соответствующих ТКП. При определении обязательности соблюдения или добровольности для применения ТКП следует руководствоваться подп. 2.6 п. 2 ст. 4, п. 4, 5 ст. 21, ч. 2 п. 2 ст. 29 Закона № 262-З. Включение в иные (кроме указанных в п. 4 ст. 21, ч. 2 п. 2 ст. 29 Закона № 262-З) НПА, в т.ч. ТНПА, ссылок на ТКП корректно только в том случае, когда такие ссылки по смыслу норм, в которые они включены, не влекут возникновение юридической обязанности соблюдать соответствующие ТКП. Иное толкование п. 3 ст. 21 Закона № 262-З противоречит Закону № 262-З и Декрету № 7, ведет к искажению смысла указанных законодательных актов.
Таким образом, применение ТКП имеет множество взаимосвязанных аспектов и нюансов, которые важно учитывать в ходе практической деятельности субъектам предпринимательской деятельности и иным лицам.
