Технические условия: вопросы применения

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 2 февраля 2021 г.

Раскрываются вопросы разработки, утверждения и применения технических условий, которые представляют собой вид ТНПА в области технического нормирования и стандартизации.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Закон от 05.01.2004 № 262-З «О техническом нормировании и стандартизации» (далее – Закон № 262-З)

● Закон от 28.10.2008 № 433-З «Об основах административных процедур» (далее – Закон № 433-З)

● Закон от 17.07.2018 № 130-З «О нормативных правовых актах» (далее – Закон № 130-З)

● Декрет Президента от 23.11.2017 № 7 «О развитии предпринимательства» (далее – Декрет № 7)

● Правила теплоснабжения, утв. постановлением Совета Министров от 11.09.2019 № 609 (далее – Правила № 609)

● Правила разработки, утверждения, государственной регистрации, изменения и отмены технических условий, утв. постановлением Госстандарта от 10.07.2017 № 57 (далее – Правила № 57)

Технические условия (далее – ТУ), которые представляют собой вид ТНПА в области технического нормирования и стандартизации, следует отличать от термина «технические условия», который используется в национальном законодательстве и в иных значениях, например, для указания на разные документы, содержащие технические требования, связанные с присоединением (подключением) к различным инженерным сетям, коммуникациям, а также проектированием, созданием, установкой (подключением) определенного оборудования (систем) или объектов, либо как некие условия осуществления определенной деятельности, носящие технический характер. В частности, встречаются такие разновидности иных технических условий, как:

● технические условия на инженерно-техническое обеспечение объекта (абз. 7 п. 2 Положения о порядке подготовки и выдачи разрешительной документации на строительство объектов, утв. постановлением Совета Министров от 20.02.2007 № 223);

● технические условия на присоединение электроустановок потребителя к электрической сети (подп. 3.48 п. 3 Правил электроснабжения, утв. постановлением Совета Министров от 17.10.2011 № 1394);

● технические условия на присоединение (подключение) теплоустановок потребителей к теплосетям энергоснабжающей организации (абз. 52 п. 3 Правил № 609);

● технические условия на установку средства расчетного учета и (или) системы автоматического регулирования теплоэнергии (абз. 53 п. 3 Правил № 609).

Отличие ТУ от такого вида ТНПА в области технического нормирования и стандартизации, как стандарт организации, состоит в том, что он хотя и утверждается субъектом хозяйствования, однако не может разрабатываться в отношении продукции, реализуемой иным лицам, на выполняемые этим субъектом хозяйствования для иных лиц работы, оказываемые им услуги (п. 2 ст. 27 Закона № 262-З).

В рассматриваемом случае речь идет о ТУ, утвержденных национальными субъектами. С точки зрения белорусского законодательства, ТУ, утвержденные (принятые) иностранными субъектами хозяйствования, не рассматриваются в качестве ТНПА в области технического нормирования и стандартизации и Закон № 262-З к ним не применяется. При этом ТУ могут быть утверждены только одним национальным субъектом. Утверждение ТУ несколькими юрлицами Республики Беларусь или ИП, т.е. фактически принятие совместных ТУ, не допускается (п. 36 Правил № 57).

Возникает вопрос, в каких случаях субъекту хозяйствования необходимо разрабатывать и утверждать ТУ в отношении реализуемой им продукции, выполняемых работ, оказываемых услуг? Существует заблуждение о том, что такая необходимость возникает во всех случаях, когда субъект хозяйствования по определенным причинам не желает использовать добровольные для применения СТБ (ТКП) в отношении соответствующей продукции, работ или услуг, либо если указанные СТБ (ТКП) отсутствуют (не утверждены или не вступили в силу).

Пример.

Согласно подп. 2.3 п. 2 ст. 7 Закона от 09.01.2002 № 90-З «О защите прав потребителей» к информации о товаре (работе, услуге), которая должна в обязательном порядке предоставляться потребителю, относится в т.ч. указание на нормативные документы, устанавливающие требования к качеству товара (работы, услуги) (для товара (работы, услуги), выпускаемого по таким нормативным документам). Таким образом, законодательно допускается возможность выпуска продукции, выполнения работы или оказания услуги и при отсутствии какого-либо нормативного документа, устанавливающего требования к качеству, либо без учета его положений (в тех случаях, когда такой документ не обязателен для соблюдения).

Необходимость разработки ТУ определяется субъектом хозяйствования самостоятельно, кроме случаев, когда обязательность их разработки прямо установлена законодательными актами (законами, декретами или указами Президента) или НПА Совета Министров (п. 2 ст. 26 Закона № 262-З).

В настоящее время законодательные акты, предусматривающие обязательную разработку ТУ, отсутствуют. В то же время имеется ряд НПА Совета Министров, косвенно предусматривающих наличие ТУ в определенных случаях, в частности:

● ремонт оконечных абонентских устройств (сотовые телефоны, факсимильные аппараты, автоответчики, модемы и т.п.) производится по ремонтной документации организаций-изготовителей, а при ее отсутствии – по техническим условиям на ремонт оконечного абонентского устройства определенного типа (п. 22 Правил выполнения работ и оказания услуг по ремонту оконечных абонентских устройств, утв. постановлением Совета Министров от 28.03.2007 № 393);

● к заявке на проведение экспертизы корректного функционирования дополнительного оборудования, используемого при проведении электронных интерактивных игр (лототрон с программным обеспечением и шарами с чипами, электронный лототрон, персональная электронная вычислительная машина со специальным программным обеспечением для работы тиражной комиссии и т.д.), в числе прочих документов прилагаются технические условия на дополнительное оборудование (за исключением импортируемого в Республику Беларусь) (абз. 4 ч. 2 п. 7 Положения о порядке проведения экспертизы корректного функционирования дополнительного оборудования, используемого при проведении электронных интерактивных игр, отсутствия недокументированных возможностей такого оборудования, защищенности содержащейся в нем информации от несанкционированного доступа, утв. постановлением Совета Министров от 17.07.2012 № 655).

Таким образом, субъект хозяйствования самостоятельно определяет необходимость разработки и утверждения ТУ. При этом имеются исключения, которые носят единичный характер.

В ходе правового мониторинга Закона № 262-З, проведенного Национальным центром законодательства и правовых исследований (далее – НЦЗПИ), с учетом обращений заинтересованных лиц был выявлен недостаток, связанный с применением законодательства о техническом нормировании и стандартизации в части вопроса о необходимости разработки ТУ.

Так, в ч. 3 п. 5 Правил № 57 закреплено, что разработка ТУ может не осуществляться, если выпускаемая продукция не подлежит реализации или если технические требования к реализуемой продукции или выполняемой работе, оказываемой услуге, включая правила приемки и методы контроля, устанавливаются в иных документах.

При этом было установлено, что на практике соответствующее нормативное правовое предписание трактуется как ограничивающее право субъекта хозяйствования на принятие самостоятельного решения о необходимости разработки ТУ. В частности, исходя из буквального толкования ч. 3 п. 5 Правил № 57, можно сделать вывод о том, что если продукция подлежит реализации другим лицам и иные документы отсутствуют, то должны разрабатываться и утверждаться ТУ. Однако НЦЗПИ признал, что подобное толкование не согласуется с п. 2 ст. 26 Закона № 262-З. В связи с этим ч. 3 п. 5 Правил № 57 нуждается в уточнении при очередной корректировке соответствующего НПА, на что было обращено внимание Госстандарта.

Несмотря на то что законодательство запрещает совместные ТУ, субъекты хозяйствования в определенных случаях могут не утверждать свои ТУ, а воспользоваться ТУ иного субъекта хозяйствования при осуществлении своей деятельности. Закон № 262-З прямо не указывает на такое право, но оно, как представляется, не противоречит положениям Закона № 262-З. В любом случае допускается официальное распространение (предоставление) ТУ субъектами хозяйствования, их утвердившими, иным лицам на возмездной либо безвозмездной основе с правом самостоятельного определения форм, способов и условий такого распространения (предоставления) (п. 8 ст. 31 Закона № 262-З).

Учтенная копия ТУ представляет собой копию подлинника ТУ, заверенную субъектом хозяйствования, утвердившим ТУ (п. 2 Правил № 57). В Правилах № 57 не раскрыт механизм получения (приобретения) учтенных копий ТУ, однако в этом случае может применяться п. 8 ст. 31 Закона № 262-З об официальном распространении (предоставлении) ТУ.

Общие требования, предъявляемые к разрабатываемым ТУ, состоят в том, что они (п. 3, 8, 10 ст. 26, ст. 33 Закона № 262-З):

● по своему содержанию не должны противоречить требованиям Закона № 262-З, иных законодательных актов, техрегламентов Республики Беларусь и иных НПА Совета Министров, других актов законодательства, международных договоров Республики Беларусь, техрегламентов ТС и ЕАЭС;

● должны содержать срок действия ТУ, в т.ч. срок их введения в действие.

В настоящее время срок действия ТУ определяется субъектом хозяйствования, разработавшим ТУ, самостоятельно и теоретически может быть любым.

Субъект хозяйствования, утверждающий ТУ, определяет также срок их введения в действие, который не может быть ранее дня их госрегистрации (кроме ТУ, не подлежащих госрегистрации).

Названные сроки в отношении ТУ формализуются путем указания их на титульном листе ТУ (приложение 1, п. 15 Правил № 57).

Специальные требования к ТУ, в т.ч. в части их структуры, содержания и оформления, отражены в гл. 3 Правил № 57.

Вместе с тем разработчик ТУ вправе обратиться в РУП «Белорусский государственный институт стандартизации и сертификации» или иную уполномоченную Госстандартом организацию для проведения проверки соответствия ТУ установленным требованиям (ч. 2 п. 7 Правил № 57). Такая добровольная проверка может рассматриваться как профессиональная методико-консультативная помощь субъекту хозяйствования, нацеленная на предотвращение (устранение) возможных ошибок при подготовке ТУ.

Несмотря на отмену согласования ТУ, в законодательстве сохранены случаи обязательной экспертизы ТУ (их проектов), которые формально выступают как самостоятельные административные процедуры, отличные от согласования. Так, проекты ТУ на продукцию, изготовленную из коммунальных отходов, отходов производства (за исключением проектов ТУ, когда требования безопасности и охраны окружающей среды установлены в соответствующем разделе СТБ), являются объектом государственной экологической экспертизы (подп. 1.12 п. 1 ст. 5 Закона от 18.07.2016 № 399-З «О государственной экологической экспертизе, стратегической экологической оценке и оценке воздействия на окружающую среду»). Проведение такой экспертизы регулируется Законом № 433-З, Положением о порядке проведения государственной экологической экспертизы, в том числе требованиях к составу документации, представляемой на государственную экологическую экспертизу, заключению государственной экологической экспертизы, порядку его утверждения и (или) отмены, особых условиях реализации проектных решений, а также требованиях к специалистам, осуществляющим проведение государственной экологической экспертизы, утв. постановлением Совета Министров от 19.01.2017 № 47, п. 3.9 единого перечня административных процедур, осуществляемых государственными органами и иными организациями в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, утв. постановлением Совета Министров от 17.02.2012 № 156 (далее – Единый перечень).

После разработки ТУ должно быть осуществлено их утверждение (необходимое условие для придания ТУ юридической силы). Исходя из Правил № 57, утверждение ТУ осуществляется руководителем юрлица (заместителем руководителя или уполномоченным им должностным лицом) или ИП.

Для введения в действие утвержденных ТУ, а также их учета и идентификации в п. 5 ст. 26 Закона № 262-З предусмотрена госрегистрация ТУ (за исключением ТУ, содержащих сведения, составляющие госсекреты либо служебную информацию ограниченного распространения). Госрегистрация представляет собой административную процедуру, урегулированную п. 6 и 7 ст. 26 Закона № 262-З, Законом № 433-З, п. 23.12 Единого перечня и гл. 6 Правил № 57. При этом на госрегистрацию ТУ должны быть представлены субъектами хозяйствования, их утвердившими, в срок не позднее 6 мес. со дня утверждения (п. 47 Правил № 57).

Госрегистрация ТУ осуществляется уполномоченными Советом Министров органами (в настоящее время – РУП «Белорусский государственный институт стандартизации и сертификации», а в области архитектурной, строительной и градостроительной деятельности – РУП «Стройтехнорм») в 5-дневный срок на основании заявления, подлинника и копии ТУ, каталожного листа продукции (если ТУ разработано на продукцию), документа, подтверждающего внесение платы за услуги, если отсутствуют основания для отказа в госрегистрации ТУ. К таким основаниям относятся (п. 7 ст. 26 Закона № 262-З):

● нарушение порядка разработки и утверждения ТУ, требований к их содержанию;

● общие основания отказа в осуществлении административной процедуры, перечисленные в ст. 25 Закона № 433-З.

Госрегистрация ТУ осуществляется путем присвоения номера госрегистрации, проставления оттиска штампа госрегистрации, содержащего наименование уполномоченного органа, дату и номер госрегистрации, который размещается на титульном листе подлинника ТУ, возвращаемого субъекту хозяйствования, утвердившему ТУ (п. 50–52 Правил № 57).

Юридическая сила любого НПА, в т.ч. ТУ, включает несколько элементов (п. 18 ст. 2 Закона № 130-З):

● обязательность применения к соответствующим отношениям;

● место этого акта законодательства в иерархии НПА.

Юридической силе ТУ (в контексте обязательности) посвящен п. 11 ст. 26 Закона № 262-З, на основании которого субъект хозяйствования, утвердивший ТУ, по общему правилу самостоятельно определяет, будут ли они являться обязательными для соблюдения либо добровольными для применения. При этом речь может идти только об обязательности или добровольности ТУ для того субъекта хозяйствования, который такие ТУ утвердил, но не для иных лиц.

Из правила о самостоятельном определении вопроса обязательности (добровольности) ТУ существует исключение – это случай добровольного волеизъявления (самообязывания). Способ такого самообязывания – заявление о соблюдении ТУ (соответствии этим ТУ произведенной и (или) реализуемой субъектом хозяйствования продукции, выполняемых им работ, оказываемых услуг).

Закон № 262-З непосредственно не определяет место ТУ в иерархии НПА. Косвенным указанием на такое место является п. 8 ст. 26 Закона № 262-З. Вместе с тем п. 8 ст. 26 Закона № 262-З сформулирован таким образом, что по своему смыслу относится к разработке и утверждению ТУ, однако не регламентирует вопрос о разрешении возможных коллизий между ТУ и иными НПА на стадии правоприменения.

Таким образом, разработка, утверждение и применение ТУ имеют множество аспектов и нюансов, которые важно учитывать в ходе практической деятельности субъектам хозяйствования и иным лицам.