Обеспечение доказательств нотариусом

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 30 апреля 2021 г.

Излагаются основания, виды и условия совершения нотариусом такого нотариального действия, как обеспечение доказательств.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Гражданский процессуальный кодекс (далее – ГПК)

● Закон от 18.07.2004 № 305-З «О нотариате и нотариальной деятельности» (далее – Закон № 305-З)

Одним из обязательных институтов гражданского и хозяйственного процесса является обеспечение доказательств. В ходе сбора доказательств для последующего их предъявления в суд заинтересованное лицо нередко сталкивается с тем, что доказательство, имеющееся на конкретный момент времени, может быть утрачено еще до начала судебного разбирательства. Правом закрепления доказательств, необходимых для всестороннего и объективного рассмотрения дела в суде, обладают нотариусы.

Для совершения указанного нотариального действия к нотариусу может обратиться любое лицо, которое в будущем намерено защищать свои права в суде, либо его представитель. При этом нотариус должен выяснить, какое доказательство необходимо обеспечить и какие факты будут подтверждаться соответствующим доказательством, а также обстоятельства, которые, по мнению заявителя, являются основанием полагать, что к моменту обращения в суд информация, имеющая значение для разрешения дела, может быть каким-либо образом утрачена, и у заявителя имеются причины полагать, что представление этих доказательств станет впоследствии невозможным или затруднительным. Подлежит также выяснению наличие заинтересованных лиц и желание заявителя на их участие в осмотре письменных доказательств.

Лицам, указанным в заявлении в качестве заинтересованных лиц, нотариус направляет извещение о времени и месте обеспечения доказательств. Неявка таких лиц к месту совершения нотариального действия и ко времени, указанному в извещении, не является препятствием для выполнения нотариусом действий по обеспечению доказательства.

Основанием для осмотра письменных доказательств является заявление лица, обратившегося к нотариусу с просьбой об обеспечении доказательств. В заявлении следует указать причины обеспечения и факты, позволяющие полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным. При обеспечении письменных доказательств, находящихся в сети Интернет, в заявлении указываются информационный ресурс и схема доступа к интернет-странице, содержащей необходимую информацию, требующую закрепления.

Нотариус устанавливает личность заявителя, проверяет полномочия представителя, в случае обращения юрлица – проверяет также правоспособность этого юрлица. В связи с этим кроме заявления необходимо предъявить нотариусу следующие документы:

● устав и свидетельство о госрегистрации юрлица либо выписку из ЕГР в отношении его, выданную Минюстом, – в случае обращения юрлица, зарегистрированного на территории Республики Беларусь;

● выписку из торгового реестра в отношении иностранного юрлица, легализованную и переведенную на один из государственных языков Республики Беларусь, – в случае обращения иностранного юрлица;

● юрлицо действует через своих представителей. Это может быть либо руководитель, либо лицо по доверенности. В случае обращения руководителя его полномочия проверяются в соответствии с уставом. Как правило, если это директор ООО (УП), то необходимо представить нотариусу протокол общего собрания об избрании директора (решение учредителя) и трудовой договор с ним. В случае представления нотариусу для проверки правоспособности юрлица выписки из ЕГР либо выписки из торгового реестра дополнительных документов для подтверждения полномочий руководителя не требуется, т.к. вышеперечисленные документы содержат необходимую информацию;

● лица, непосредственно обратившиеся к нотариусу для совершения нотариального действия (заявитель, представитель заявителя, заинтересованное лицо), должны представить документ, удостоверяющий личность (паспорт, вид на жительство иностранного гражданина, удостоверение беженца).

В пункте 3 ст. 110 Закона № 305-З предусмотрено, что, если осматриваемая информация в целом или в части исполнена на иностранном языке, ее осмотр производится нотариусом только после письменного перевода на один из государственных языков Республики Беларусь. В этом случае при осмотре письменного доказательства должен присутствовать переводчик. Если он зарегистрирован в Едином нотариальном реестре переводчиков, то достаточно представить нотариусу документ, удостоверяющий личность, если не зарегистрирован – дополнительно понадобится представить документ, подтверждающий его квалификацию, как правило, это диплом.

Закон № 305-З определяет условия, при наличии которых нотариус может совершить рассматриваемое нотариальное действие.

Так, если заявитель обращается к нотариусу за обеспечением доказательств, которые в дальнейшем будут применяться на территории иностранного государства, то составленный нотариусом протокол осмотра доказательства может быть использован для представления в любой орган иностранного государства, например, в административные, налоговые, судебные и иные органы иностранного государства. Если же нотариальный документ необходим для применения на территории Республики Беларусь, то протокол осмотра письменного доказательства может быть представлен только в судебные органы.

В соответствии с п. 1 ст. 111 Закона № 305-З нотариус может обеспечить письменное доказательство только до возбуждения дела в суде общей юрисдикции Республики Беларусь. Такую информацию представляет заявитель, и нотариус обязан отразить ее в протоколе, составляемом при производстве осмотра письменных доказательств.

Законодательство позволяет нотариусам обеспечивать письменные доказательства.

В последнее время широкое распространение получила такая форма обеспечения доказательств, как осмотр информации, находящейся в сети Интернет. Поскольку Закон № 305-З предусматривает, что протокол осмотра письменного доказательства, представляющего собой информацию, размещенную в сети Интернет, должен содержать последовательность действий нотариуса по доступу к этой информации, осмотр производится нотариусом с главной страницы сайта. Эта необходимость вызвана также тем, что таким образом определяется статус размещенной информации: общедоступна она или имеет ограничение доступа для всех пользователей сети Интернет. Законом № 305-З разрешено обеспечение нотариусом только общедоступной информации в сети Интернет.

Таким образом, двигаясь от главной страницы сайта в сети Интернет, нотариус по ссылкам переходит к информации, необходимой заявителю, затем распечатывает в той форме, в какой она предстает перед ним на экране монитора компьютера. Изображения, полученные в целях отображения пути доступа к необходимой информации, и изображения, необходимые заявителю, на бумажном носителе приобщаются к протоколу осмотра письменных доказательств.

Осмотр информации, находящейся в сети Интернет, требуется проводить незамедлительно, поскольку имеется реальная опасность ее утраты, уничтожения или искажения, что впоследствии затруднит доказывание каких-либо фактов, изложенных на информационном ресурсе. Это актуально по делам, связанным с нарушением авторских прав, распространением сведений, не соответствующих действительности.

В настоящее время письма все реже пересылаются по почте. Проще и быстрее вести переписку с помощью соответствующих приложений и программ, установленных на телефонах и компьютерах. Деловая переписка также все чаще осуществляется в электронном виде. Наряду с обращениями заявителей об осмотре информации в сети Интернет участились случаи обращения к нотариусам с просьбой фиксации информации, находящейся в различных мессенджерах: Viber, Telegram, WhatsApp и пр. Поскольку ст. 192 ГПК относит к письменным доказательствам также переписку, а информация в мессенджерах является таковой, нотариус по просьбе заявителя имеет право в рамках обеспечения доказательств зафиксировать содержание переписки для предоставления ее в дальнейшем заявителем в суды Республики Беларусь. Важно обратиться к нотариусу до судебного разбирательства, поскольку информация в мессенджерах может быть удалена как лицом, приславшим сообщения, так и лицом, получившим их. В таком случае заявителем предоставляется нотариусу устройство, на котором установлено соответствующее приложение (Viber, Telegram, WhatsApp и пр.), например, телефон, планшет, переносной компьютер. Нотариус осматривает предоставленное устройство, записывает все его характеристики, далее осматривает и фиксирует необходимую заявителю информацию, находящуюся в соответствующем приложении.

Нотариус может заверить электронную переписку при наличии следующих условий:

● осмотр переписки возможен без использования сети Интернет, т.к. информация в сети Интернет, осматриваемая нотариусом, может быть только общедоступной, а переписка таковой не является;

● имеются причины полагать, что предоставление информации в дальнейшем может быть невозможно либо затруднительно (приложение позволяет удалять или изменять текст сообщений лицами, ведущими переписку);

● заявитель обратился к нотариусу до возбуждения дела в суде.

Также возникает вопрос, может ли нотариус зафиксировать видео- и аудиозаписи. Указанные средства доказывания урегулированы ст. 229 ГПК и определены как другие средства доказывания. Кроме того, Хозяйственный процессуальный кодекс также выделяет видео- и аудиозапись как отдельный вид доказательств. Поэтому нотариус может зафиксировать видео- и аудиозаписи только в рамках обеспечения доказательств для предъявления в органы иностранных государств.

При реализации своего права на обращение в суд для защиты нарушенного или оспариваемого права заявитель заинтересован в получении и закреплении доказательств правонарушения. Особую важность в этом случае имеет оперативность предпринятых мер, поскольку уничтожение или искажение информации на сайте в сети Интернет, а также в мессенджерах для правонарушителя не представляет особой сложности и может быть осуществлено им в любой момент, тем более если нарушителю станет известно о намерениях заявителя обратиться за судебной защитой.

Анализ нотариальной практики по совершению рассматриваемого вида нотариальных действий показывает, что ежегодно растет число граждан и юрлиц, желающих с помощью нотариуса зафиксировать те или иные нарушения их прав, связанные с размещением информации в сети Интернет, а также зафиксировать содержание переписки в мессенджерах, в связи с чем увеличивается и количество совершаемых нотариусами нотариальных действий по обеспечению доказательств.