Изменение законодательства о хозобществах: ликвидация ООО (ОДО) в связи с отсутствием положительной величины стоимости чистых активов
Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 9 июня 2021 г.
Описывается порядок ликвидации ООО (ОДО) в случае, если по результатам второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов ООО (ОДО) станет равна нулю или приобретет отрицательное значение.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
● Гражданский кодекс (далее – ГК)
● Закон от 05.01.2021 № 95-З «Об изменении законов по вопросам хозяйственных обществ» (далее – Закон № 95-З)
● Закон от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее – Закон № 2020-XII)
● Положение о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утв. Декретом Президента от 16.01.2009 № 1 (далее – Положение № 1)
Одна из новелл Закона № 95-З связана с введением в правовую систему Республики Беларусь нового основания для ликвидации ООО (ОДО) в связи с отсутствием положительной величины стоимости чистых активов по итогам второго и каждого последующего финансового года.
Справочно
На основании ч. 3 ст. 91 Закона № 2020-XII, если по результатам второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов ООО (ОДО) станет равна нулю или приобретет отрицательное значение, это общество подлежит ликвидации в порядке, установленном Законом № 2020-XII и иным законодательством. При этом решение о ликвидации ООО (ОДО) должно быть принято в порядке, установленном Законом № 2020-XII и уставом этого общества, не позднее 6 мес. после окончания соответствующего финансового года, если предусмотренное основание ликвидации ООО (ОДО) в течение указанного срока не отпало.
Первый взгляд. Приведенная новелла должна пониматься таким образом, что вначале присутствует возможность добровольной ликвидации ООО (ОДО) путем принятия решения общим собранием участников единогласно всеми голосами участников. Впоследствии, если ООО (ОДО) не осуществит ликвидацию в добровольном порядке, оно будет подлежать принудительной ликвидации по решению суда.
Указанное основание для ликвидации будет присутствовать и тогда, когда на 1 июля соответствующего года соотношение чистых активов будет иметь положительную величину.
Однако приведенный вариант принятия решения о ликвидации, т.е. сначала в добровольном порядке (этап 1), а затем в принудительном порядке (этап 2), проблематичен с точки зрения действующего законодательства, поскольку в праве Республики Беларусь отсутствует такое основание для принудительной ликвидации ООО (ОДО), как его неликвидация в добровольном порядке.
Указанное основано на следующих законодательных положениях.
В силу п. 2 ст. 57 ГК юрлицо может быть ликвидировано по решению:
● собственника имущества (учредителей, участников) либо органа юрлица, уполномоченного на то учредительными документами, в т.ч. в связи с истечением срока, на который создано это юрлицо, достижением цели, ради которой оно создано, нарушением коммерческой организацией порядка формирования уставного фонда, установленного законодательством, признанием судом госрегистрации юрлица недействительной;
● суда, в т.ч. в случае непринятия решения о ликвидации в соответствии с подп. 1 п. 2 ст. 57 ГК в связи с истечением срока, на который создано это юрлицо, достижением цели, ради которой оно создано, нарушением коммерческой организацией порядка формирования уставного фонда, установленного законодательством, признанием судом госрегистрации юрлица недействительной.
В соответствии с п. 3 Положения № 1 юрлицо может быть ликвидировано:
● по решению собственника имущества (учредителей, участников) либо органа юрлица, уполномоченного уставом (учредительным договором – для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), в т.ч. в связи с истечением срока, на который создано это юрлицо, достижением цели, ради которой оно создано, нарушением коммерческой организацией порядка формирования уставного фонда, установленного законодательством, признанием судом, рассматривающим экономические дела, госрегистрации юрлица недействительной;
● по решению суда, рассматривающего экономические дела, в т.ч. в случае непринятия решения о ликвидации в соответствии с ч. 1 подп. 3.1 п. 3 Положения № 1 в связи с истечением срока, на который создано юрлицо, достижением цели, ради которой оно создано, нарушением коммерческой организацией порядка формирования уставного фонда, установленного законодательством, признанием судом, рассматривающим экономические дела, госрегистрации юрлица недействительной.
Исходя из приведенных законодательных положений, можно сделать вывод о том, что принятие решения суда о ликвидации ООО (ОДО) в случае непринятия такого решения в добровольном порядке возможно только в связи с:
● истечением срока, на который создано общество;
● достижением цели, ради которой создано общество;
● нарушением обществом порядка формирования уставного фонда, установленного законодательством;
● признанием экономическим судом госрегистрации общества недействительной.
Указанный перечень является исчерпывающим. Следовательно, такое основание для ликвидации ООО (ОДО), когда стоимость чистых активов ООО (ОДО) по результатам второго и каждого последующего финансового года равна нулю или отрицательному значению, при условии, если в течение 6 мес. после окончания соответствующего финансового года указанное обстоятельство не отпало, не включено в перечень оснований ликвидации юрлиц по решению суда в связи с непринятием добровольного решения о ликвидации.
Второй взгляд заключается в том, что указанное основание ликвидации ООО (ОДО) в связи с отсутствием точного законодательного указания на орган, который принимает решение о ликвидации, является одновременно основанием и для принятия решения о добровольной ликвидации, и для принятия решения о ликвидации ООО (ОДО) в принудительном порядке по решению суда.
Иными словами, и общее собрание участников, и суд вправе принять решение о ликвидации. При этом все равно речь будет идти о том, что если по истечении 6 мес. с момента окончания соответствующего финансового года при наличии описываемой ситуации общее собрание участников не примет решение о ликвидации ООО (ОДО), то такое решение может быть принято судом.
В связи с этим верным является и обратное утверждение, т.е. если суд не принял решение, например, даже по прошествии 5 лет с момента возникновения соответствующего обстоятельства, то решение может принять общее собрание участников ООО (ОДО).
Примечание
Для принятия решения общим собранием участников о ликвидации ООО (ОДО) никакого особого основания не требуется.
В связи с изложенным право на существование имеет и третий взгляд, в рамках которого необходимо признать, что законодатель адресует анализируемое основание ликвидации именно суду, т.е. предусматривает, что при неприведении в течение 6 мес. с момента окончания финансового года стоимости чистых активов ООО (ОДО) в соответствие с требуемым законодательством размером решение о ликвидации должен принять именно суд.
В то же время можно предположить и наличие четвертого взгляда на описываемые отношения – решение о ликвидации ООО (ОДО) по анализируемому основанию может быть принято исключительно общим собранием участников в добровольном порядке.
Оценивая приоритет каждого из 4 приведенных взглядов, следует отметить, что, с одной стороны, ст. 91 Закона № 2020-XII предусматривает, что ООО (ОДО) подлежит ликвидации в порядке, установленном Законом № 2020-XII и иным законодательством, который включает и добровольную ликвидацию, и принудительную ликвидацию. Однако, с другой стороны, ст. 91 Закона № 2020-XII исходит из того, что решение о ликвидации ООО (ОДО) должно быть принято в порядке, установленном Законом № 2020-XII и уставом соответствующего общества. Принять решение о ликвидации в порядке, установленном уставом конкретного ООО (ОДО), может только общее собрание участников общества, поскольку суд при принятии решения о ликвидации общества не связан положениями его устава.
Однако с третьей стороны возможно применить указанные положения Закона № 2020-XII в совокупности. Так, законодатель сначала в качестве общего подхода указывает на то, что если по результатам второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов ООО (ОДО) станет равна нулю или приобретет отрицательное значение, то это общество подлежит ликвидации в порядке, установленном Законом № 2020-XII и иным законодательством. Тем самым законодатель предусматривает возможность ликвидации общества и добровольно, и принудительно.
Только впоследствии законодатель исходит из того, что решение о ликвидации ООО (ОДО) должно быть принято в порядке, установленном Законом № 2020-XII и уставом этого общества, не позднее 6 мес. после окончания соответствующего финансового года, если предусмотренное основание ликвидации ООО (ОДО) в течение указанного срока не отпало, указывая тем самым на добровольную ликвидацию.
Экспертное мнение
Законодательные положения ч. 3 ст. 91 Закона № 2020-XII необходимо толковать таким образом, что сначала решение о ликвидации ООО (ОДО) по рассматриваемому основанию должно принять именно общее собрание участников общества и лишь впоследствии законодатель допускает и иной порядок ликвидации.
Это может привести к тому, что общее собрание участников конкретного ООО (ОДО) никогда не примет решение о его ликвидации, если это противоречит интересам общества и (или) его участников.
В такой ситуации получается, что волю законодателя можно не учитывать.
В силу п. 2 ст. 57 ГК юрлицо может быть ликвидировано по решению суда, в т.ч. в случае осуществления деятельности в связи с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательных актов.
В соответствии с п. 3 Положения № 1 юрлицо может быть ликвидировано по решению суда, рассматривающего экономические дела, в т.ч. в случае осуществления деятельности с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательных актов.
Из приведенных нормативных правовых предписаний следует, что одним из оснований ликвидации юрлица является грубое нарушение им требований законодательства.
Экспертное мнение
Неликвидация ООО (ОДО) в добровольном порядке по основанию, предусмотренному в ч. 3 ст. 91 Закона № 2020-XII, может рассматриваться в качестве грубого нарушения требований законодательных актов.
Приоритет в оценке порядка ликвидации ООО (ОДО) должен быть у первого взгляда, т.е. вначале решение должно быть принято общим собранием участников в добровольном порядке. Если этого не происходит, решение о ликвидации общества может быть принято судом в принудительном порядке.
Однако в этом случае возникает как минимум 2 проблемы.
1. Первая проблема – законодатель в ч. 3 ст. 91 Закона № 2020-XII исходит при определении срока для принятия решения о ликвидации ООО (ОДО) из 2 несовместимых явлений: решение о ликвидации общества необходимо принять в порядке, установленном Законом № 2020-XII и уставом общества, в 6-месячный срок по окончании финансового года, т.е. до 1 июля (по состоянию на 30 июня) следующего года. При этом в указанный срок ООО (ОДО) может исправить свое положение.
Кроме того, именно на 30 июня следующего года стоимость чистых активов общества должна быть положительной. Как указывает законодатель, основание для ликвидации может отпасть в указанный шестимесячный период, следовательно, нельзя в этот период ликвидировать общество.
Примечание
Допустимой представляется ситуация, когда общее собрание участников ООО (ОДО) принимает решение о ликвидации по рассматриваемому основанию и ранее 30 июня следующего года. Однако для принятия решения о ликвидации общества общим собранием участников не требуется какое-либо особое основание.
В связи с изложенным законодатель должен был вместо одного срока установить 2 самостоятельных срока:
● для исправления финансового положения;
● для принятия решения о ликвидации в добровольном порядке.
Однако даже при законодательном совпадении указанных сроков все равно должен быть промежуток времени между окончанием срока на исправление положения и началом срока для принятия решения о ликвидации в добровольном порядке (такой срок также должен иметь окончание).
В связи с отсутствием в законодательстве указанного неясно, в течение какого периода решение о ликвидации ООО (ОДО) находится в зоне ответственности общего собрания участников общества.
Если же следовать буквально требованию законодателя, то уже 1 июля следующего года уполномоченный орган может обратиться в суд за принудительной ликвидацией ООО (ОДО), или 1 июля следующего года – это единственный день для принятия решения о ликвидации ООО (ОДО) общим собранием участников добровольно.
Экспертное мнение
При указанном законодательном подходе речь должна идти о разумном сроке между окончанием срока на исправление положения и началом (и окончанием) срока для принятия решения о ликвидации в добровольном порядке.
Примечание
Подобную правовую категорию использует законодатель в ГК в случае отсутствия точного определения конкретного срока, в частности, при определении сроков исполнения обязательств, например: п. 2 ст. 295, п. 2 ст. 326, ст. 368, п. 1 ст. 370, ст. 434, п. 2 ст. 436, п. 4, 5 ст. 438, п. 1 ст. 440, п. 1 ст. 445, п. 2 ст. 447, п. 1, 2 ст. 450, п. 1 ст. 453, п. 3 ст. 465, п. 3 ст. 469, п. 2 ст. 480, п. 2 ст. 484, п. 2 ст. 485, п. 2 ст. 488, п. 2 ст. 489, п. 1, 2 ст. 494, п. 3 ст. 582, п. 1 ст. 587, ст. 590, 591, п. 1 ст. 592, п. 2 ст. 639, п. 3 ст. 669, п. 2, 3 ст. 670, п. 1 ст. 674, п. 1, 3 ст. 676, п. 2 ст. 677, п. 3 ст. 700, ст. 746, 759, п. 1 ст. 778 ГК.
Предложение о разумном сроке распространяется на функционирование юрлица, а такие правовые явления, как «сделка» и «юридическое лицо», противоположны друг другу настолько, что п. 1 ст. 5 ГК для восполнения пробелов в рамках одного института за счет нормативных правовых предписаний другого института, как правило, не применяется.
Однако именно в рассматриваемом случае нет другого подхода для восполнения законодательного пробела, учитывая, что это полностью соответствует существу отношений.
При этом понятие «разумный срок» является оценочным. Соответственно, в каждом конкретном случае суд при обращении с требованием о ликвидации ООО (ОДО) в принудительном порядке должен будет решать, действительно ли был пропущен разумный срок для добровольной ликвидации ООО (ОДО) по описываемому в ч. 3 ст. 91 Закона № 2020-XII основанию.
2. Вторая проблема – понятие «грубое нарушение законодательных актов» является также оценочным. До момента возникновения устойчивой судебной практики по рассматриваемому основанию ликвидации ООО (ОДО) присутствует вероятность того, что в конкретном случае суд не ликвидирует ООО (ОДО) по основанию, предусмотренному ч. 3 ст. 91 Закона № 2020-XII, т.к. посчитает, что соответствующее нарушение не является грубым.
Однако законодатель должен защищать свои требования и не может допускать без правовых последствий игнорирование законодательных требований. Следовательно, если ООО (ОДО) не ликвидировано по рассматриваемому основанию в добровольном порядке, то оно должно быть ликвидировано принудительно по решению суда.
Примечание от Нормативка.by
В случае необходимости рекомендуем использовать:
1) аналитический материал Я.И. Функа «Изменение законодательства о хозобществах: вклады в имущество хозобщества, не приводящие к увеличению размера долей в уставном фонде»;
2) аналитический материал Я.И. Функа «Изменение законодательства о хозобществах: необходимость наличия положительной величины стоимости чистых активов ООО (ОДО)».
