Сделки с опционом по гражданскому законодательству Республики Беларусь

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 16 августа 2021 г.

Описываются особенности совершения сделок с опционом в контексте гражданского законодательства Республики Беларусь.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Гражданский кодекс (далее – ГК)

● Декрет Президента от 21.12.2017 № 8 «О развитии цифровой экономики» (далее – Декрет № 8)

Традиционно под опционом (от лат. option – усмотрение, выбор) в гражданском обороте понимают договорное обязательство, в силу которого одна сторона приобретает право (но не обязанность) по своему усмотрению потребовать от другой стороны совершения юридически значимых действий, условия совершения которых заранее согласованы сторонами (например, один или несколько договоров, уплатить денежные средства, передать, предоставить или принять имущество, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и пр.). Такое право часто предоставляется за плату (опционную премию) и ограничено во времени.

Институт опциона имеет продолжительную историю применения. Начало современной опционной торговли связывают с основанием в 1973 году Чикагской биржи опционов. С этого времени опцион набирает все большую популярность в деловом обороте.

Первоначально сделки с опционом применялись преимущественно в биржевой торговле. Со временем экономическая эффективность института сподвигла участников гражданского оборота распространить его использование на иные имущественные отношения. Институт опциона позволяет субъектам предпринимательской деятельности упорядочить правоотношения сторон в прогнозируемой ситуации возможной неопределенности.

Гражданско-правовые сделки с опционом могут применяться в целях:

● разрешения разногласий в принятии участниками хозобщества спорных управленческих решений, к примеру, при определении направления развития бизнеса;

● обеспечения предсказуемости отчуждения части уставного фонда хозобщества при наступлении заранее определенных обстоятельств, в т.ч. зависящих от воли сторон;

● совершения поэтапных M&A сделок (сделок по реорганизации юрлиц в форме слияния);

● привлечения высококвалифицированных специалистов, а также материального стимулирования ключевых сотрудников в качественном и результативном осуществлении трудовой деятельности при ограниченном фонде зарплаты;

● заключения сделок на создание объектов интеллектуальной собственности;

● реализации венчурного финансирования;

● создания возможностей для мобильности бизнеса на рынке инвестиций посредством заключения сделок с опционом на различные высокорискованные и высокодоходные базовые активы;

● выбора безопасного порта для погрузки или выгрузки из согласованных в чартере портов или указанного района (отрезка) береговой линии между определенными портами. Такой опцион называется «географическим» и используется в торговом мореплавании;

● выбора груза из числа определенных в договоре – «грузовой» опцион также зачастую применим в торговом мореплавании;

● закрепления за одной из сторон права обращения в суд, а также определения компетенции суда при рассмотрении гражданско-правового спора в отношении заключения, исполнения и прекращения договорных обязательств между сторонами и др.

Приведенный перечень является примерным и направлен на демонстрацию экономико-правового потенциала применения института опциона. В практической деятельности возможно использование опциона и в иных, не указанных выше целях. Благодаря универсальности института его возможно применить в отношении любого имущественного договорного обязательства.

Широкое распространение сделок с опционом в практике делового оборота привело к закреплению гражданско-правового регулирования опциона в национальном законодательстве ряда стран (США, Великобритании, Франции, Италии, Румынии и др.), в т.ч. среди государств – членов ЕАЭС.

В Республике Беларусь правовое регулирование опциона имеет собственную историю нормативного становления, которая формировалась в русле общемировых тенденций. Длительный период времени сделки с опционом были урегулированы в специальных подзаконных НПА Комитета по ценным бумагам при Совете Министров, а в последующем Минфина и Национального банка. Круг лиц, на которые распространяли свое действия обозначенные акты законодательства, преимущественно был очерчен профессиональными участниками рынка ценных бумаг, банковскими и небанковскими кредитно-финансовыми организациями.

С конца 2017 года группой экспертов активно ведется нормотворческая деятельность по закреплению гражданско-правового регулирования опциона в законодательстве Республики Беларусь. В рамках указанной работы в отношении резидентов ПВТ в Декрете № 8 установлено экспериментальное правовое регулирование соглашения о предоставлении опциона на заключение договора и опционного договора.

Необходимость гражданско-правового регулирования опциона обусловлена рядом причин, среди которых основными являются: увеличение инвестиционной активности; фактическое применение участниками гражданского оборота заимствованных из зарубежных правовых систем сделок с элементами института опциона во взаимодействии как с иностранными субъектами хозяйствования, так и между собой; гармонизация гражданского законодательства государств – членов ЕАЭС при условии, что в законодательстве отдельных государств сделки с опционом уже регламентированы.

В белорусских СМИ и юридических научно-практических публикациях положения Декрета № 8 об опционе зачастую причисляют к институтам англосаксонского права. При этом имеется в виду не применение иностранной юрисдикции к рассматриваемым правоотношением, а истоки правовой природы реципированного института. Тем не менее доподлинно неизвестно, из какой правовой системы было заимствовано нормативное регулирование. Как бы то ни было, нормы иностранного права в любом случае претерпели ряд изменений в процессе их инкорпорации в систему права и законодательства Республики Беларусь.

С учетом результатов проводимого эксперимента подготовлен проект Закона Республики Беларусь «Об изменении некоторых кодексов Республики Беларусь» (далее – законопроект), в тексте которого в т.ч. содержатся положения, предполагающие дополнение ГК ст. 399¹ «Опцион на заключение договора» и 399² «Опционный договор».

В части 1 ст. 399¹ ГК (в редакции законопроекта) приводится определение соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опциона на заключение договора). В силу названного соглашения одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом на заключение договора. Опцион на заключение договора может предоставляться за плату или другое встречное предоставление. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта названной оферты в порядке, сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом на заключение договора.

В соответствии с ч. 1 ст. 399² ГК (в редакции законопроекта) по опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (например, уплатить денежные средства, передать, предоставить или принять имущество, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности). Если управомоченная сторона не заявит требования в указанный срок, опционный договор прекращается.

Предлагаемые в законопроекте статьи, регулирующие сделки с опционом, во многом дублируют соответствующие положения Декрета № 8. К специфике правового регулирования, заложенной в законопроекте, следует отнести детализацию условий и порядка выплаты встречного предоставления (опционной премии), а также закрепление возможности уступки третьему лицу прав по соглашению о предоставлении опциона на заключение договора.