Распределение прибыли прошлых лет между участниками хозобщества

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 27 сентября 2021 г.

Разбираются вопросы, возникающие при распределении прибыли прошлых лет хозобщества между существующими участниками и новым участником хозобщества.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Налоговый кодекс (далее – НК)

● Гражданский кодекс (далее – ГК)

● Закон от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее – Закон № 2020-XII)

На практике возникают ситуации, когда необходимо распределить прибыль прошлых лет между участниками хозобщества. При этом при распределении прибыли прошлых лет между существующими участниками хозобщества и новым участником могут возникнуть следующие вопросы.

Пример.

У хозобщества есть нераспределенная прибыль прошлых лет (за 2019–2020 годы). В 2021 году в общество вступил новый участник путем покупки части долей у 2 существующих участников, в результате чего в обществе стало 3 участника.

У общества возникла необходимость в распределении прибыли за 2019–2020 годы – период, когда новый участник еще не являлся участником общества.

Вопрос 1.

Вправе ли новый участник хозобщества претендовать на получение нераспределенной прибыли прошлых лет?

В соответствии с ч. 3 ст. 13 Закона № 2020-XII лица, получившие право собственности, право хозяйственного ведения или оперативного управления на долю в уставном фонде (акции) хозобщества, становятся его участниками. Следовательно, лицо, которое купило у 2 участников части их долей, приобрело статус участника хозобщества.

Одним из прав, принадлежащих участникам хозобщества, закрепленных в ч. 8 ст. 13 Закона № 2020-XII, является их право принимать участие в распределении прибыли хозобщества.

В части 5 ст. 101 Закона № 2020-XII закреплено, что к приобретателю доли (части доли) участника в уставном фонде ООО переходят все права и обязанности участника, реализовавшего свою долю (часть доли) в уставном фонде общества, возникшие до отчуждения указанной доли (части доли), за исключением прав и обязанностей, установленных только такому участнику.

Таким образом, из буквального понимания указанного нормативного правового предписания следует, что к новому участнику перешли все права и обязанности прежних участников, существовавшие до продажи ими доли (части доли), пропорционально приобретенной доле (части доли).

Если участники, реализовавшие свою долю (часть доли) новому участнику, до заключения сделки, предусматривающей отчуждение доли (части доли), не воспользовались своим правом на распределение чистой прибыли и получение дивидендов, то в этой части право переходит к приобретателю доли (части доли).

Иными словами, прибыль может и не распределяться между участниками, что и произошло в описанной ситуации.

На основании ст. 214 НК законодатель также допускает возможность не распределять прибыль между участниками (акционерами) и связывает с указанным обстоятельством налоговые льготы по подоходному налогу. В частности, согласно п. 5 ст. 214 НК ставка подоходного налога устанавливается в размере 6 % в отношении доходов в виде дивидендов, получаемых плательщиками, являющимися налоговыми резидентами Республики Беларусь, при условии, если в течение 3 предшествующих календарных лет последовательно прибыль не распределялась между участниками (акционерами) белорусской организации – налоговыми резидентами Республики Беларусь. При наличии в совокупности тех же условий, длящихся на протяжении 5 предшествующих календарных лет, п. 6 ст. 214 НК ставка по подоходному налогу установлена в размере 0 %.

Таким образом, новый участник имеет право на получение части нераспределенной прибыли, в т.ч. прибыли прошлых лет.

Вопрос 2.

Подлежит ли распределению прибыль прошлых лет в отношении нового участника хозобщества пропорционально долям участников?

Диспозитивной нормой, содержащейся в ч. 1 ст. 96 Закона № 2020-XII, предусмотрено, что часть прибыли ООО, остающаяся в его распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных платежей, покрытия убытков текущих периодов, образовавшихся по вине самого общества, и отчислений в фонды этого общества, за исключением случаев, установленных ст. 96 Закона № 2020-XII, может быть распределена между его участниками пропорционально размерам их долей в уставном фонде общества, если иное не установлено его уставом.

Следовательно, если уставом ООО не предусмотрен иной, непропорциональный порядок распределения чистой прибыли, следует руководствоваться ст. 96 Закона № 2020-XII.

Таким образом, прибыль, в т.ч. нераспределенная прибыль прошлых лет, распределяется между всеми участниками пропорционально их долям в уставном фонде, если уставом не предусмотрен иной, непропорциональный порядок распределения прибыли.

Вопрос 3.

Вправе ли участники хозобщества распределить прибыль прошлых лет не пропорционально долям, а исходя из того, что новый участник не участвовал в тот период в составе общества?

Одним из принципов гражданского законодательства, закрепленных в ст. 2 ГК, является принцип равенства участников гражданских правоотношений. Субъекты гражданского права участвуют в гражданских отношениях на равных, равны перед законом, не могут пользоваться преимуществами и привилегиями, противоречащими закону. Иными словами, все участники хозобщества пользуются равными правами, обусловленными их участием в хозобществе.

В связи с этим объяснимо и понятно желание прежних участников распределить прибыль прошлых лет не пропорционально долям, принадлежащим участникам на момент принятия решения о распределении прибыли, а пропорционально долям, принадлежавшим участникам в соответствующем отчетном периоде (2019, 2020 годы), за который распределяется прибыль в 2021 году. Прибыль распределяется в зависимости от участия участников в ее получении.

В соответствии с ч. 2 ст. 14 Закона № 2020-XII одним из обязательных условий, которые должен определять устав хозобщества, являются условия и порядок распределения прибыли и убытков.

По общему правилу прибыль распределяется между всеми участниками хозобщества пропорционально размерам их долей в уставном фонде. При этом законодатель допускает определение уставом хозобщества иного, отличного от предусмотренного законодательством, порядка распределения прибыли (ч. 1 ст. 96 Закона № 2020-XII).

Иными словами, непропорциональный порядок распределения прибыли, в т.ч. в зависимости от периода участия в хозобществе, должен быть предусмотрен уставом на момент принятия решения о распределении прибыли. Следовательно, если устав не предусматривает непропорциональность в распределении прибыли прошлых лет на нового участника, который не принимал участие в получении обществом указанной прибыли, то до принятия решения о распределении прибыли в устав необходимо внести и зарегистрировать изменения в части порядка распределения прибыли.

Согласно ч. 2 ст. 96 Закона № 2020-XII решения о внесении изменений в устав ООО, касающиеся порядка распределения прибыли между его участниками, принимаются всеми участниками этого общества единогласно, т.е. решение принимается с учетом голосов нового участника.

Таким образом, прибыль прошлых лет может не распределяться на нового участника, только если уставом хозобщества предусмотрен непропорциональный принцип распределения прибыли и определены критерии и условия распределения прибыли.