Дистанционный способ созыва и проведения общего собрания участников и совета директоров (наблюдательного совета) хозобщества: суть нововведения. Часть 1

Читать «Дистанционный способ созыва и проведения общего собрания участников и совета директоров (наблюдательного совета) хозобщества: суть нововведения. Часть 2»

Читать «Дистанционный способ созыва и проведения общего собрания участников и совета директоров (наблюдательного совета) хозобщества: суть нововведения. Часть 3»

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 5 октября 2021 г.

Описывается суть новации, связанной с введением в правовую систему Республики Беларусь дистанционного способа созыва и проведения общего собрания участников и совета директоров (наблюдательного совета) хозобщества.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

● Закон от 05.01.2021 № 95-З «Об изменении законов по вопросам хозяйственных обществ» (далее – Закон № 95-З)

● Закон от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее – Закон № 2020-XII)

Законом № 95-З, который вступил в силу с 28.04.2021, внесены значительные изменения в Закон № 2020-XII, а также сопутствующие им изменения в Гражданский кодекс и Закон от 05.01.2015 № 231-З «О рынке ценных бумаг».

Одна из новелл Закона № 95-З связана с введением в правовую систему Республики Беларусь дистанционного способа созыва и проведения общего собрания участников и совета директоров (наблюдательного совета) хозобщества. Дистанционный способ созыва и проведения общего собрания является особенно актуальным в период пандемии, когда совместное собрание определенной группы людей в одном месте является небезопасным.

Кроме того, в эпоху развития Интернета и преобладания виртуального общения над личным для многих участников хозобществ такой способ проведения общего собрания участников представляется более удобным и рациональным.

Так, в ч. 3 ст. 14 Закона № 2020-XII предусматривается, что если иное не установлено Законом № 2020-XII, в устав хозобщества могут быть включены положения, предусматривающие случаи и порядок использования электронной или иной связи, информационных сетей (систем) или программно-аппаратных средств и технологий (далее – системы дистанционного обслуживания) при организации созыва и проведении общего собрания его участников. Решения о внесении изменений в устав хозобщества, предусматривающие случаи и порядок использования систем дистанционного обслуживания при организации созыва и проведении общего собрания его участников, принимаются всеми участниками этого общества единогласно.

Кроме того, ст. 52 Закона № 2020-XII дополнена ч. 10, в соответствии с которой уставом хозобщества может быть предусмотрена возможность участия в заседании совета директоров (наблюдательного совета) его членов дистанционно с использованием систем дистанционного обслуживания.

Определяя существо законодательной регламентации дистанционного способа созыва и проведения общего собрания участников хозобщества, необходимо отметить, что законодатель допускает указанный способ созыва и проведения общего собрания участников применительно ко всем 3 организационно-правовым формам хозобщества (общему собранию акционеров, общему собранию участников ООО, общему собранию участников ОДО).

Законодатель закрепил регламентацию рассматриваемых отношений не в ст. 39, 44 Закона № 2020-XII, которые посвящены регулированию созыва и проведения общего собрания участников хозобщества, а в ст. 14 Закона № 2020-XII, которая регламентирует учредительный документ хозобщества.

При этом упоминание о дистанционном способе проведения общего собрания участников хозобщества присутствует в ряде статей Закона № 2020-XII, посвященных регламентации общего собрания участников хозобщества:

● в ч. 2 ст. 42 Закона № 2020-XII, описывающей очную форму проведения общего собрания участников хозобщества и предусматривающей, что уставом хозобщества может быть предусмотрена возможность совместного присутствия лиц, имеющих право на участие в этом собрании, дистанционно с использованием систем дистанционного обслуживания;

● в ч. 3 ст. 42 Закона № 2020-XII, регулирующей заочную форму проведения общего собрания участников хозобщества и определяющей, что при проведении общего собрания участников хозобщества в заочной форме мнение лиц, имеющих право на участие в этом общем собрании, по вопросам повестки дня собрания, поставленным на голосование, определяется путем их письменного опроса и (или) опроса с использованием систем дистанционного обслуживания (заочного голосования);

● в ч. 4 ст. 42 Закона № 2020-XII, регламентирующей смешанную форму проведения общего собрания участников хозобщества и устанавливающей, что смешанная форма проведения общего собрания участников хозобщества предоставляет лицам, имеющим право на участие в этом собрании, право проголосовать по вопросам повестки дня собрания либо во время совместного присутствия на собрании, в т.ч. дистанционно с использованием систем дистанционного обслуживания, либо путем письменного опроса и (или) опроса с использованием систем дистанционного обслуживания (заочного голосования);

● в ч. 1 ст. 43 Закона № 2020-XII, описывающей правомочность (кворум) общего собрания участников хозобщества и предусматривающей, что принявшими участие в общем собрании участников хозобщества считаются лица, зарегистрировавшиеся для участия в нем, и (или) лица, заполненные бюллетени которых получены в порядке, установленном уставом хозобщества. В случае если бюллетень для голосования направляется с использованием систем дистанционного обслуживания, такой способ направления бюллетеня должен позволять достоверно установить, что соответствующий бюллетень направлен лицом, имеющим право на участие в общем собрании;

● в ч. 2, 4 и 5 ст. 46 Закона № 2020-XII, регулирующих заочное голосование в рамках общего собрания участников хозобщества и определяющих, что бюллетень для заочного голосования должен содержать упоминание о том, что бюллетень для заочного голосования должен быть подписан лицом, имеющим право на участие в общем собрании, а в случае использования систем дистанционного обслуживания – упоминание о том, что такой способ направления бюллетеня должен позволять достоверно установить, что соответствующий бюллетень направлен лицом, имеющим право на участие в общем собрании.

Бюллетень для заочного голосования физлица, имеющего право на участие в общем собрании, подписывается этим физлицом лично с указанием данных документов, удостоверяющих личность, либо иных данных, идентифицирующих личность данного лица, а в случае использования систем дистанционного обслуживания направляется способом, позволяющим достоверно установить, что соответствующий бюллетень направлен лицом, имеющим право на участие в общем собрании.

Бюллетень для заочного голосования юрлица, имеющего право на участие в общем собрании, может быть скреплен печатью этого юрлица, а в случае использования систем дистанционного обслуживания направляется способом, позволяющим достоверно установить, что соответствующий бюллетень направлен лицом, имеющим право на участие в общем собрании;

● в ч. 2 ст. 47 Закона № 2020-XII, регламентирующей протокол общего собрания участников хозобщества и устанавливающей, что к протоколу прилагается список лиц, зарегистрировавшихся для участия в общем собрании участников хозобщества, и (или) лиц, заполненные бюллетени которых получены в порядке, установленном уставом.

Список лиц, зарегистрировавшихся для участия в общем собрании участников хозобщества, должен содержать подписи этих лиц, а в случае, предусмотренном ч. 2 ст. 42 Закона № 2020-XII, участие лиц, имеющих право на участие в общем собрании с использованием систем дистанционного обслуживания, должно быть подтверждено в порядке, предусмотренном уставом хозобщества;

● в ч. 6 ст. 83 Закона № 2020-XII, описывающей порядок голосования и принятия решений на общем собрании акционеров и предусматривающей, что бюллетень для голосования должен быть подписан акционером или лицом, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, а в случае использования систем дистанционного обслуживания направлен способом, позволяющим достоверно установить, что соответствующий бюллетень направлен акционером или лицом, имеющим право на участие в общем собрании.

Размещение базовой регламентации дистанционного способа созыва и проведения общего собрания участников хозобщества именно в ст. 14 Закона № 2020-XII могло дать основания для внутренней правовой коллизии, что проявилось в отношении дистанционного способа созыва общего собрания участников хозобщества и практически не наблюдается в отношении дистанционного способа проведения общего собрания участников хозобщества.

Единственное объяснение того, почему законодатель посчитал необходимым осуществить основную регламентацию дистанционного способа проведения общего собрания участников хозобщества, связано с тем, что дистанционный способ созыва и проведения общего собрания участников хозобщества не может возникнуть спонтанно. Так, ч. 3 ст. 14 Закона № 2020-XII предусматривает, что если конкретное АО, ООО или ОДО пожелает проводить свои общие собрания участников дистанционным способом, то для этого оно обязательно должно включить в свой устав положения, регламентирующие случаи и порядок использования дистанционного способа проведения общего собрания участников хозобщества.

Иными словами, участники конкретного хозобщества не могут провести общее собрание участников дистанционным способом, если до момента проведения соответствующего общего собрания участников положения, регламентирующие случаи и порядок использования дистанционного способа созыва и проведения общего собрания участников конкретного хозобщества, не были отражены в уставе этого хозобщества.

Таким образом, действующее АО, ООО, ОДО, если оно считает необходимым проводить свои общие собрания участников дистанционным способом, должно обязательно включить в свой устав положения об этом. Без указанного действия проведение общего собрания участников конкретного хозобщества дистанционным способом будет означать нарушение требований Закона № 2020-XII к порядку созыва и проведения общего собрания участников. Соответственно, решения такого общего собрания участников могут быть признаны недействительными в связи с их принятием с нарушением требований Закона № 2020-XII.

Исходя из ч. 7 ст. 45 Закона № 2020-XII, иск о признании недействительным решения общего собрания участников хозобщества в рассматриваемом случае может подать только участник соответствующего хозобщества или его бывший участник. При этом должны быть соблюдены сроки на обжалование решения общего собрания участников хозобщества (ч. 7 ст. 45 Закона № 2020-XII):

● 3 мес. со дня, когда участник узнал или должен был узнать о принятии соответствующего решения, – в отношении решения общего собрания акционеров;

● 2 мес. со дня, когда участник узнал или должен был узнать о принятии решения, – в отношении решения общего собрания участников ООО, ОДО.

Иными словами, описываемое нарушение требований Закона № 2020-XII не будет рассматриваться в качестве публичного нарушения, а будет представлять собой частное нарушение, которое затрагивает интересы исключительно хозобщества и его участников. Следовательно, госорганы не вправе обращаться с иском в суд о признании соответствующих решений общего собрания участников хозобщества недействительными.

При подаче соответствующего иска суд не вправе будет воспользоваться ч. 8 ст. 45 Закона № 2020-XII и оставить в силе оспариваемое решение, поскольку проведение общего собрания участников хозобщества дистанционным способом, когда возможность подобного проведения общего собрания не отражена в уставе конкретного хозобщества, представляет грубое нарушение требований законодательства, поскольку законодатель требует единогласия всех участников для включения в устав хозобщества рассматриваемого способа проведения общего собрания участников.

Волеизъявления одного участника, обладающего, например, одним голосом, достаточно, чтобы дистанционный способ проведения общего собрания участников не был введен в устав конкретного хозобщества. В связи с этим игнорирование волеизъявления всех участников должно рассматриваться как грубое нарушение требований законодательства.

Хозобщество, которое пожелает проводить общие собрания участников дистанционным способом и в связи с этим вынуждено будет внести изменения в устав, должно будет также одновременно привести свой устав в полное соответствие с требованиями Закона № 95-З (ст. 5 Закона № 95-З).